Geum.ru

Гарант, 2009 г

Вид материалаДокументы

Содержание


Суть договора лизинга персонала
Подобный материал:
1   ...   84   85   86   87   88   89   90   91   ...   106
^

Суть договора лизинга персонала



Прежде всего отметим, что договор лизинга персонала не следует путать с классическим договором лизинга (финансовой арендой).

В соответствии с Конвенцией о межгосударственном лизинге (Москва, 25 ноября 1998 г.) договор лизинга (лизинговый контракт) представляет собой заключенное в письменной форме соглашение между лизингодателем и лизингополучателем, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей в связи с предметом лизинга. В свою очередь предметом (объектом) лизинга является любое имущество, относящееся к основным средствам (фондам), кроме имущества, запрещенного национальным законодательством к обращению на рынках.

Согласно ст. 665 ГК РФ, ст. 2 Федерального закона от 29 октября 1998 г. N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" по договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. А имуществом на основании ст. 128 ГК РФ признаются вещи, включая деньги и ценные бумаги, в том числе имущественные права. Следовательно, в категорию имущество люди не включены, поэтому предметом классического договора лизинга работники выступать не могут, а используемые термины "лизинг персонала" или "аренда персонала" являются условными.

По своей правовой природе договор лизинга персонала близок к договорам подряда или возмездного оказания услуг, так как предметом данных договоров, о которых прямо упоминается в ГК РФ, является либо результат (выполненная работа), либо сам процесс (оказанные услуги). Это характерно и для договора лизинга персонала, предметом которого также выступает либо результат (выполненная работниками третьего лица работа), либо процесс (оказанные работниками третьего лица услуги).

Значит, не случайно суды отмечают, что предоставление налогоплательщиком своего персонала другому юридическому лицу для обеспечения его основной деятельности по договорам возмездного оказания услуг не противоречит положениям законодательства (постановление ФАС Северо-Западного округа от 3 мая 2005 г. N А56-35803/04). Поэтому стороны договора лизинга персонала чаще всего именуются как заказчик и исполнитель, и мы далее будем говорить о сторонах договора лизинга персонала соответственно как о заказчике и исполнителе.

Чтобы понять суть договора лизинга персонала, обратимся к предмету этого договора, т.е. к его существенным условиям, без которых договора быть не может.

Предметом договора лизинга персонала выступает временное выполнение работ или оказание услуг силами работников контрагента. Иными словами, в рамках договора лизинга персонала одно лицо (заказчик) обращается к другому лицу (исполнителю) с просьбой направить штатных работников исполнителя к заказчику на определенное время для выполнения работ или оказания услуг. За это заказчик гарантирует исполнителю выплату вознаграждения, достаточного для компенсации затрат исполнителя на содержание работников, перешедших на время к заказчику, и доход.

Потребность во временном персонале может возникнуть у заказчика в различных ситуациях, например, при выполнении каких-либо краткосрочных или среднесрочных проектов. Так, организации может понадобиться высококвалифицированный специалист, которого сложно найти на рынке труда, да еще на временную работу на небольшой срок (например, переводчик с русского языка на хинди).

Или, например, потребность во временных работниках возникает у организаций с сезонным характером работы, когда те или иные сотрудники в большом объеме требуются исключительно в течение пика сезона. Например, туристские компании заинтересованы во временном персонале летом, когда штатные работники не справляются с увеличившимся объемом работ.

В то же время лизинг персонала возможен только при наличии в организации временных вакантных мест (для замены сотрудников, ушедших в отпуск, в декрет и т.п.).

Исходя из сказанного, основным смыслом лизинга персонала является временное заполнение штата заказчика необходимыми работниками нужной квалификации, т.е. освобождение заказчика от головной боли, связанной с поиском персонала, проверкой его на соответствие занимаемой должности, а также необходимостью искать замену заболевшим или ушедшим в отпуск работникам и т.п. Все эти проблемы перекладываются на исполнителя, который обязан заполнить оговоренный штат и обеспечить его непрерывную работу в течение определенного срока*(117).

Таким образом, для заказчика в рамках договора лизинга персонала главное - высказать свои пожелания относительно квалификации и профессиональных навыков работников исполнителя, а исполнитель обязан изыскать возможность удовлетворить пожелания заказчика и предоставить необходимых работников. При этом заказчику, в общем-то, не важна личность исполнителя, главное, чтобы он выполнил определенные функции*(118).

Статус заказчика по договору как стороны, приобретающей услуги исполнителя, никак не позволяет ему вмешиваться в исключительную компетенцию исполнителя как работодателя, устанавливающего для своих работников должные обязанности. Функции, которые будет выполнять арендованный работник, согласовываются с лизинговой компанией, а не с арендованным работником. Поэтому в договоре лизинга персонала оговариваются прежде всего права и обязанности исполнителя, а не его работников.

Но в ряде случаев в договоре лизинга персонала стороны прямо указывают на то, какие работники в последующем поступят к заказчику, причем их должностные обязанности устанавливает заказчик (а не работодатель - лизинговая компания). Это создает определенный порок в статусе исполнителя как непосредственного работодателя, поскольку права, предоставленные заказчику в части установления должностных обязанностей работников, должны реализовываться непосредственно самим исполнителем как работодателем.

Плата по договору о предоставлении персонала, причитающаяся исполнителю, зависит от факта выполнения работ (оказания услуг) и качества выполненных работ (оказанных услуг).

Однако часто договор лизинга персонала включает следующее условие: исполнитель вправе претендовать на оплату работ (услуг) независимо от их качества. Иными словами, данное положение договора гарантирует поступление в адрес исполнителя через определенный в договоре период времени фиксированной денежной суммы вне зависимости от того, каким образом действовали работники исполнителя в течение этого времени.

В то же время поступление платы исполнителю за работы (услуги) вне зависимости от их качества противоречит правовой природе договора лизинга персонала, поскольку в силу положений гражданского законодательства исполнитель по договору, оказав услуги по предоставлению персонала, получает оплату только за услуги надлежащего качества (ст. 721, 783 ГК РФ).

Иногда оплата услуг лизинговой компании ставится в зависимость от фактически отработанного ее работниками времени, т.е. учитывается неотработанное время (больничные, отпуска и т.п.). При этом забывается, что лизинг персонала направлен на ликвидацию у заказчика нехватки трудовых ресурсов, т.е., например, ушедшего в отпуск предоставленного в аренду работника следует заменить на это время другим работником.

Отмеченная особенность позволяет предположить, что цель заключенного между исполнителем и заказчиком договора - создание правового основания для стабильного ежемесячного перечисления денег в адрес исполнителя исходя из отработанных работниками часов, что позволяет усомниться в действительности заключенного договора.

Еще хуже, когда договор о предоставлении персонала предусматривает условия о выплате арендованным работникам за счет заказчика компенсаций и предоставлении льгот за работу в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях, о страховании и иные подобные условия. Понятно, что решение заказчика предоставить работникам исполнителя компенсации, страховки и т.п., не свойственно для него как стороны договора, получающей исполнение услуги по договору.

Заметим, что предусмотренные трудовым законодательством компенсации выплачивает и риски, связанные с возможным причинением вреда жизни и здоровью работников, несет лицо, с которым работник состоит в трудовых правоотношениях, т.е. лизинговая компания, а никак не заказчик. Установление в договоре обратного - возложение на заказчика обязанности выплачивать компенсации - может стать поводом для утверждения, что между заказчиком и работниками исполнителя существуют прямые правоотношения, основанные на трудовом договоре.

Следует отметить, что наряду с понятием "договор лизинга персонала" в деловой литературе используются также понятия "аутсорсинг" (от англ. outsourcing) и "аутстаффинг" (от англ. outstaffing). Иногда между перечисленными понятиями ставят знак равенства, хотя это неверно.

Аутсорсинг предполагает последовательность действий налогоплательщика, направленных на вывод его работников за штат посредством увольнения и принятия их вновь на работу на иных правовых началах (на основе того же договора лизинга персонала).

А аутстаффинг подразумевает набор налогоплательщиком квалифицированного персонала, который ранее никогда не состоял с налогоплательщиком в трудовых отношениях для решения конкретной задачи. Иногда в рамках аутстаффинга для выполнения работы налогоплательщик привлекает организацию в целом (например, управляющую компанию).

Чтобы полнее раскрыть понятие "аутстаффинг" уместно привести определение, содержащееся в "Толковом словаре" справочной правовой системы "Гарант": "Передача традиционных неключевых функций организации (таких, например, как бухгалтерский учет или рекламная деятельность для машиностроительной компании) внешним исполнителям - аутсорсерам, субподрядчикам, высококвалифицированным специалистам сторонней фирмы; отказ от собственного бизнес-процесса, например, изготовления отливки или составления баланса, и приобретение услуг по реализации этого бизнес-процесса у другой, специализированной организации. Разновидность кооперирования".

Таким образом, аутсорсинг и аутстаффинг - варианты управленческого решения в отношении источника привлечения персонала, которое оформляется договором лизинга персонала.

Чем же удобен российским налогоплательщикам договор лизинга персонала?