Гарант, 2009 г
| Вид материала | Документы |
Содержание10.3. Обзор судебной практики Предпосылки переквалификации гражданско-правового договора в трудовой договор |
- Гарант, 465.05kb.
- Об использовании пк "Гарант-Универсал", 26.63kb.
- Пояснительная записка является неотъемлемой частью бухгалтерской отчетности ОАО «Гарант», 535.6kb.
- Гарант, 2007, 6174.05kb.
- Гарант, 2008 г, 6647.02kb.
- Гарант, 2010 г, 5001.12kb.
- Правила негосударственного пенсионного фонда «уфа-гарант», 446.59kb.
- На 2009-2011 годы, 468.41kb.
- Обзор изменений и разъяснений действующего законодательства РФ от 25 июня 2009, 182.81kb.
- Обзор изменений и разъяснений действующего законодательства РФ от 11 июня 2009, 120.82kb.
10.3. Обзор судебной практики
Как показывает анализ арбитражной практики, налоговым органам достаточно часто удается переквалифицировать гражданско-правовые договоры в трудовые, если совокупность признаков, характерных для трудового договора, "перевешивает" признаки, свойственные гражданско-правовому договору.
В табл. 10.2 представлен обзор арбитражной практики, из которой можно узнать о предпосылках для переквалификации гражданско-правового договора в трудовой договор.
^
Предпосылки переквалификации гражданско-правового договора в трудовой договор
┌─────────────────────────────────────────────┬──────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Принявший судебный орган │ Позиция суда │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Северо-Западного округа от │Основными признаками, позволяющими отграничить трудовой │
│15 мая 2007 г. N А56-23713/2006 │договор от гражданско-правовых договоров, являются: │
│ │- личностный признак (выполнение работы личным трудом и │
│ │включение работника в производственную деятельность │
│ │организации; │
│ │- организационный признак (подчинение работника │
│ │внутреннему трудовому распорядку; его составным элементом │
│ │является выполнение в процессе труда распоряжений │
│ │работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник │
│ │может нести дисциплинарную ответственность); │
│ │- выполнение работ определенного рода, а не разового │
│ │задания; │
│ │- гарантия социальной защищенности; │
│ │- направленность на процесс работы, а не на результат │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Западно-Сибирского округа │Трудовые отношения имеют своим предметом не результат │
│от 7 мая 2007 г. N │услуги, а сам процесс ее оказания, тогда как │
│Ф04-2632/2007(33808-А70-25) │гражданско-правовые отношения по договору подряда │
│ │охватывают именно результат деятельности подрядчика или │
│ │определенный объем оказанных услуг по договору возмездного│
│ │оказания услуг │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Западно-Сибирского округа │Для возникновения трудовых правоотношений необходимо │
│от 5 апреля 2007 г. N │наличие обоюдной воли сторон, данные отношения подлежат │
│Ф04-2020/2007(33133-А27-31) │оформлению приказами о приеме на работу │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Западно-Сибирского округа │Индивидуальные предприниматели, заключившие с организацией│
│от 6 марта 2007 г. по делу N │гражданско-правовые договоры на предоставление услуг, │
│Ф04-959/2007(31994-А03-7) │фактически предпринимательскую деятельность не │
│ │осуществляли, исполняли обязанности по своей должности в │
│ │рамках существовавших ранее трудовых соглашений с этой же │
│ │организацией в пределах рабочего времени, налоговую │
│ │отчетность не представляли, самостоятельно налоги не │
│ │платили │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Уральского округа от 6 │Признаками трудового договора являются зависимость оплаты │
│марта 2007 г. N Ф09-734/07-С1 │труда от количества проработанного времени, а не от │
│ │конечного результата, указание места работы и условий │
│ │труда │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Западно-Сибирского округа │Отсутствие приказа руководителя организации о приеме на │
│от 7 февраля 2007 г. N │работу пенсионера, отсутствие трудовой книжки, а также │
│Ф04-115/2007(31029-А27-34) │факт невключения данного физического лица в штатное │
│ │расписание подтверждают гражданско-правовой характер │
│ │отношений, сложившихся между сторонами │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Центрального округа от 13 │Суд расценил заключенный между предпринимателем и │
│февраля 2007 г. N А64-2263/06-4 │физическим лицом - парикмахером договор как трудовой │
│ │договор ввиду отсутствия в нем существенных признаков │
│ │договора подряда. Кроме того Суд счел, что наличие у │
│ │подрядчика (парикмахера) статуса индивидуального │
│ │предпринимателя является обязательным условием заключения │
│ │договора бытового подряда │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Западно-Сибирского округа │Элементами трудового договора являются: наименование │
│от 19 февраля 2007 г. N │должности в соответствии со штатным расписанием, │
│Ф04-313/2007(31972-А03-34) │характеристики условий труда, льгот и компенсаций, режима │
│ │труда и времени отдыха и т.д. │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа │Гражданско-правовые договоры признаются трудовыми, если: │
│от 27 февраля 2007 г. N │- они имеют систематический характер, т.е. заключались │
│А33-12173/2006-Ф02-620/2007-С1 │периодически с одними и теми же лицами в течение │
│ │длительного периода времени; │
│ │- в содержании договоров отсутствует │
│ │индивидуально-определенное задание в конкретном объеме; │
│ │- работник обязуется выполнять работу с подчинением │
│ │правилам внутреннего трудового распорядка, режиму труда в │
│ │организации и под контролем работодателя │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Западно-Сибирского округа │Предмет как трудовых, так и гражданско-правовых отношений │
│от 31 января 2007 г. N │существует в физической форме труда. Вместе с тем трудовые│
│Ф04-9505/2006(30537-А70-25) │отношения имеют своим предметом не результат услуги, а сам│
│ │процесс ее оказания, тогда как гражданско-правовые │
│ │отношения по договору подряда охватывают именно результат │
│ │деятельности подрядчика или определенный объем оказанных │
│ │услуг по договору возмездного оказания услуг │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Поволжского округа от 18 │Договор, по сути, является трудовым, если не │
│января 2007 г. N А55-8279/2006 │предусматривает выплаты пособий по временной │
│ │нетрудоспособности и пособий по беременности и родам, но │
│ │фактически такие выплаты производились │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Западно-Сибирского округа │Для переквалификации гражданско-правовых договоров и │
│от 11 декабря 2006 г. N │установления факта заключения трудовых договоров │
│Ф04-8292/2006(29245-А45-42) │недостаточно осуществить анализ текста договора. В │
│ │соответствии с нормами ст. 431 ГК РФ необходимо: │
│ │- выяснить действительную волю сторон при заключении │
│ │договоров, в том числе у физических лиц, являющихся │
│ │исполнителями по договорам оказания услуг; │
│ │- выяснить вопрос о наличии у исполнителей регистрации в │
│ │качестве предпринимателей, сертификатов соответствия │
│ │услуг, оказываемых при перевозке пассажиров; │
│ │- исследовать трудовые книжки указанных лиц на предмет │
│ │заключения трудовых договоров с организацией; │
│ │- выяснить вопрос о систематическом осуществлении │
│ │физическими лицами деятельности по гражданско-правовым │
│ │договорам │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа │Само по себе наименование договора не может служить │
│от 30 ноября 2006 г. N │достаточным основанием для причисления его к трудовым или │
│А33-6892/2006-Ф02-6252/06-С1 │гражданско-правовым, основное значение имеет смысл │
│ │договора и его содержание. В отличие от │
│ │гражданско-правовых договоров, работы, исполняемые по │
│ │трудовым договорам предполагают подчинение правилам │
│ │внутреннего распорядка в организации, при этом по ним │
│ │важен не результат работы, а ее процесс. Не изменяют │
│ │гражданско-правовую природу договоров отсутствие │
│ │индивидуально-определенного задания в конкретном объеме, │
│ │установление ежемесячной оплаты и обязанности работодателя│
│ │обеспечить исполнителя работ условиями труда │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Северо-Западного округа от │Выполнение предпринимателем, являющимся одновременно и │
│20 ноября 2006 г. N А05-8199/2005-33 │сотрудником организации функций, по гражданско-правовому │
│ │договору оказания услуг, которые ему следовало выполнять в│
│ │силу должностной инструкции и которые требуют │
│ │использования знаний и умения, соответствующих занимаемой │
│ │должности, свидетельствует о его статусе работника (а не │
│ │предпринимателя) │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа │Основными признаками, позволяющими отграничить трудовой │
│от 1 ноября 2006 г. N │договор от гражданско-правовых договоров являются: │
│А33-4217/2006-Ф02-5620/06-С1 │- личностный признак (выполнение работы личным трудом и │
│ │включение работника в производственную деятельность │
│ │организации); │
│ │- организационный признак (подчинение работника │
│ │внутреннему трудовому распорядку; его составным элементом │
│ │является выполнение в процессе труда распоряжений │
│ │работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник │
│ │может нести дисциплинарную ответственность); │
│ │- выполнение работ определенного рода, а не разового │
│ │задания; │
│ │- гарантия социальной защищенности │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Западно-Сибирского округа │Указание в договоре, заключенном с физическим лицом, видов│
│от 30 октября 2006 г. N │деятельности, относящихся к основной деятельности │
│Ф04-7300/2006(28053-А75-37) │организации, однозначно не свидетельствует о трудовом │
│ │характере заключенного договора, поскольку юридическое │
│ │лицо вправе выбирать форму организации своей деятельности,│
│ │не запрещенную законом │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Западно-Сибирского округа │Трудовым договором обеспечивается последовательный, │
│от 26 октября 2006 г. N │поэтапный, непрерывный и комплексный характер процесса │
│Ф04-7261/2006(27940-А46-32) │работы (педагогической практики), при котором невозможно │
│ │достижение конкретного конечного результата в качестве │
│ │необходимого элемента именно гражданско-правового договора│
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Северо-Кавказского округа │Трудовой характер отношений подтверждается следующим: │
│от 28 сентября 2006 г. N Ф08-4306/06-1849А │исполнитель подчиняется правилам внутреннего трудового │
│ │распорядка, получает заработную плату, не имеет │
│ │самостоятельности в определении места работы, режима │
│ │труда, отдыха и условий труда │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Московского округа от 28 │Существенным условием трудового договора является │
│сентября 2006 г. N КА-А40/7292-06 │зачисление работника в штат по определенной должности или │
│ │профессии в соответствии со штатным расписанием, а также │
│ │отражение в нем видов социального страхования, │
│ │непосредственно связанных с трудовой деятельностью (ст. 57│
│ │ТК РФ) │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Московского округа от 17 │Признаком трудового договора является соответствие │
│августа 2006 г. N КА-А41/7668-06 │выполняемой работы определенной специальности, │
│ │квалификации, должности. При этом прием на работу │
│ │физических лиц оформляется приказами, работники │
│ │подчиняются правилам внутреннего трудового распорядка, │
│ │трудовым договором определяются условия оплаты в твердой │
│ │денежной сумме. Включение в договоры, заключенные с │
│ │физическими лицами, условий о соблюдении исполнителями │
│ │требований по охране труда, гигиены, производственной │
│ │санитарии, условий материальной ответственности не │
│ │изменяет гражданско-правовую природу договоров, │
│ │обязанность организаций обеспечить безопасность работ │
│ │сохраняется и в случае привлечения работников для │
│ │выполнения работ на основании гражданско-правовых │
│ │договоров │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа │Выполнение работы по трудовому договору предполагает │
│от 11 июля 2006 г. N │включение работника в производственную деятельность │
│А33-19664/2005-Ф02-2961/06-С1 │организации. Трудовой договор предусматривает подчинение │
│ │работника внутреннему трудовому распорядку, его составным │
│ │элементом является выполнение в процессе труда │
│ │распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение │
│ │которых работник может нести дисциплинарную │
│ │ответственность. Согласно трудовому договору работник │
│ │выполняет работы определенного рода, а не разовое задание │
│ │заказчика. При исполнении трудовой функции по трудовому │
│ │договору работнику предоставляются социальные гарантии и │
│ │компенсации. По трудовому договору выполняется не какая-то│
│ │конкретная разовая работа, а определенные функции, │
│ │входящие в обязанности физического лица - исполнителя, при│
│ │этом важен сам процесс труда, а не оказанная услуга. │
│ │Оплата труда по трудовым договорам гарантирована, в том │
│ │числе в случае невозможности исполнения работы, возникшей │
│ │по вине заказчика, и производится из средств фонда оплаты │
│ │труда. │
│ │Если договором не предусмотрено зачисление работника в │
│ │штат и отсутствуют записи в их трудовых книжках, это не │
│ │служит безусловным основанием для признания спорных │
│ │договоров гражданско-правовыми, а свидетельствует о │
│ │нарушениях работодателем норм действующего │
│ │законодательства о труде │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Западно-Сибирского округа │Если спорные договоры не содержали условий, обязывающих │
│от 5 мая 2006 г. N │исполнителей соблюдать режим работы и отдыха, подчиняться │
│Ф04-1195/2006(21824-А70-14) │распоряжением заказчика, и заказчик по условиям договора │
│ │обязался лишь проверять ход и качество выполненной работы │
│ │и не вправе был вмешиваться в их деятельность, такие │
│ │договоры не отвечают признакам трудовых договоров │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 1 │Существенными условиями трудового договора являются: место│
│февраля 2006 г. N А29-2550/2005А │работы (с указанием структурного подразделения); дата │
│ │начала работы; наименование должности, специальности, │
│ │профессии с указанием квалификации в соответствии со │
│ │штатным расписанием организации или конкретная трудовая │
│ │функция; права и обязанности работника; права и │
│ │обязанности работодателя; характеристики условий труда, │
│ │компенсации и льготы работникам за работу в тяжелых, │
│ │вредных и (или) опасных условиях; режим труда и отдыха │
│ │(если он в отношении данного работника отличается от общих│
│ │правил, установленных в организации); условия оплаты │
│ │труда, в том числе размер тарифной ставки или должностного│
│ │оклада работника, доплаты, надбавки и поощрительные │
│ │выплаты; виды и условия социального страхования, │
│ │непосредственно связанные с трудовой деятельностью │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Центрального округа от 13 │О трудовом характере соглашения свидетельствует │
│декабря 2005 г. N А68-АП-457/10-04 │обязанность физического лица подчиняться правилам │
│ │внутреннего трудового распорядка, а также распространение │
│ │на него прав и обязанностей, установленных для работников │
│ │нормами ТК РФ │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Московского округа от 20 │Договор является формой организации трудовых отношений │
│октября 2005 г. N КГ-А40/10195-05-П │(трудовым договором), если физическое лицо управляет │
│ │транспортным средством на основании путевого листа, │
│ │который выдается под расписку и только на один рабочий │
│ │день при условии сдачи предыдущего путевого листа │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Северо-Западного округа от │Договор квалифицируется как трудовой, если в нем │
│10 октября 2005 г. N А13-4118/2005-11 │установлены трудовые обязанности индивидуального │
│ │предпринимателя, определены режим его работы, право на │
│ │предоставление ежегодного отпуска в соответствии с │
│ │трудовым законодательством, а также ежемесячная плата за │
│ │выполняемую работу │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Уральского округа от 3 │О наличии трудовых отношений свидетельствует установление │
│октября 2005 г. N Ф09-4406/05-С1 │в договоре оклада, а также - возможности привлечения │
│ │физического лица к материальной ответственности │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Северо-Кавказского округа │Договор признан гражданско-правовым, поскольку: │
│от 21 сентября 2005 г. N Ф08-4419/05-1747А │- на исполнителей по гражданско-правовому договору не │
│ │распространяются правила внутреннего трудового распорядка,│
│ │утвержденные в организации; │
│ │- наблюдается самостоятельность действий исполнителя; │
│ │- получение вознаграждения осуществляется пропорционально │
│ │оказанным услугам, а не "стандартной" заработной платы │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Северо-Западного округа от │О трудовом характере гражданского договора │
│26 августа 2005 г. N А42-1944/2005-12; │свидетельствуют: │
│Постановление ФАС Северо-Западного округа от │- порядок выплаты вознаграждения по договорам (его │
│14 мая 2004 г. N А42-6525/03-16 │регулярность); │
│ │- наличие в штатном расписании организации должностей, │
│ │соответствующих работам, выполняемым по договорам подряда;│
│ │- обеспечение безопасности труда исходя из характера │
│ │выполняемых работ; │
│ │- соблюдение исполнителем трудовой дисциплины и правил │
│ │внутреннего трудового распорядка; │
│ │- обеспечение организацией исполнителей по договорам │
│ │оборудованием, инструментами, технической документацией и │
│ │иными средствами │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Северо-Западного округа от │Факт осуществления работы по определенной специальности; │
│25 августа 2005 г. N А56-51082/04 │выплата заработной платы ежемесячно; создание для │
│ │работника рабочего места; выполнение работы в соответствии│
│ │с должностной инструкцией; оформление приема на работу │
│ │приказом организации свидетельствуют о том, что стороны │
│ │заключили трудовой договор, а не договор подряда │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Северо-Западного округа от │В случае если по условиям договора работник принимает на │
│18 марта 2005 г. N А42-5308/03-5 │себя обязательства по управлению, техническому │
│ │обслуживанию и содержанию в исправном состоянии │
│ │автомобиля, а организация (в данном случае - налоговая │
│ │инспекция) создает условия, необходимые для нормальной │
│ │работы и обеспечения полной сохранности вверенных │
│ │работнику материальных ценностей, своевременно и в полном │
│ │объеме оплачивает его труд, то этот договор следует │
│ │квалифицировать как трудовым. │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа │Если из гражданско-правового договора усматривается, что │
│от 25 ноября 2004 г. N │физические лица выполняли не какую-то конкретную разовую │
│А33-6199/04-С3-Ф02-4845/04-С1) │работу, а исполняли определенные функции, входящие в │
│ │обязанности работника организации в соответствии с │
│ │предметом и видами деятельности, закрепленными в уставе │
│ │организации, отношения сторон носят длительный характер, │
│ │причем важен сам процесс труда, а не результат выполненной│
│ │работы, то налицо трудовой договор │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Московского округа от 6 │О наличии трудовых, а не арендных отношений по договору │
│ноября 2003 г. N КГ-А40/8610-03 │аренды (аренды транспортного средства) свидетельствуют: │
│ │- отсутствие у арендатора по договору специальной лицензии│
│ │на занятие деятельностью, которую осуществляет │
│ │арендодатель; │
│ │- неуказание в договоре размера арендной платы и срока, на│
│ │который передается арендованное имущество; │
│ │- подписание приемо-сдаточного акта о передаче имущества │
│ │ненадлежащим лицом; │
│ │- предусмотрение обязанности арендатора соблюдать режим │
│ │труда и отдыха; │
│ │- право арендатора предупреждать арендодателя о ежегодном │
│ │времени отдыха без уплаты арендных взносов; │
│ │- обязанность арендатора предоставлять арендованное │
│ │имущество арендодателю для проверки и обслуживания; │
│ │- обязанность арендатора обслуживать пассажиров по │
│ │тарифам, установленным законодательством; │
│ │- обязанность арендодателя ежедневно принимать в кассу от │
│ │арендатора арендные платежи и иную плату, связанную с │
│ │эксплуатацией арендуемого автомобиля, что фактически │
│ │является сдачей в кассу за день выручки; │
│ │- предусмотрение полной материальной ответственности │
│ │арендатора перед арендодателем за причиненный материальный│
│ │ущерб в связи с повреждением имущества, что фактически │
│ │является условием о полной материальной ответственности │
│ │арендатора; │
│ │- условие о досрочном расторжении договора при устройстве │
│ │арендатора на основную работу по трудовому договору, т.е. │
│ │при изменении условий трудового договора │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Северо-Западного округа от │Наличие в штате налогоплательщика сотрудника, выполняющего│
│17 октября 2003 г. N А21-2073/03-С1 │функции, аналогичные тем услугам, которые оказываются на │
│ │основе гражданско-правовых договоров, требует от │
│ │налогоплательщика доказать обоснованность оплаты услуг по │
│ │гражданско-правовым договорам │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 29│Признаком трудовых отношений является наличие документов │
│июля 2003 г. N А31-541/1 │(в данном случае - актов-соглашений), из которых следует │
│ │обязанность физических лиц выполнять трудовые функции, а │
│ │равно оформление работодателем командировочных │
│ │удостоверений о направлении физических лиц в командировку.│
│ │При этом для признания факта наличия трудовых отношений не│
│ │обязательно наличие трудового договора как отдельного │
│ │документа. Достаточно лишь установить само наличие │
│ │трудовых отношений │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Северо-Западного округа от │В соответствии с трудовым законодательством в рамках │
│23 мая 2003 г. N А05-14834/02-826/20 │трудового договора работник обязуется выполнять работу по │
│ │определенной специальности, квалификации или должности, а │
│ │работодатель - выплачивать ему заработную плату. │
│ │Если работы (услуги), оказываемые по гражданско-правовому │
│ │договору, соответствуют должностным обязанностям одного из│
│ │сотрудников организации, выполнение таких работ (оказание │
│ │услуг) следует считать исполнением трудовых обязанностей. │
│ │В связи с этим договор, изначально заключенный как │
│ │гражданско-правовой (договор на оказание бухгалтерских │
│ │услуг), по сути предстает трудовым договором, что не │
│ │позволяет применить положения гл. 37 и 39 ГК РФ, │
│ │регулирующие взаимоотношения сторон по договорам подряда и│
│ │возмездного оказания услуг │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Центрального округа от 12 │Подтверждением того, что оплата, произведенная в рамках │
│марта 2003 г. N А36-206/12-02 │гражданско-правового договора, по сути является оплатой по│
│ │трудовому договору, может быть следующее: при выплате │
│ │указанных сумм выплачивающая сторона (организация) │
│ │удерживала подоходный налог и с указанных сумм уплачивался│
│ │единый социальный налог │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Западно-Сибирского округа │Договор, заключенный с индивидуальным предпринимателем, │
│от 20 ноября 2002 г. N Ф04/4225-957/А46-2002 │является не гражданско-правовым, а трудовым договором, │
│ │поскольку в рамках заключенного договора предприниматель │
│ │не осуществляет предпринимательскую деятельность │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 24│В том случае, когда между индивидуальными │
│июня 2002 г. N А-38-14/30-2002 │предпринимателями как участниками договора о совместной │
│ │деятельности при исполнении договора возникают трудовые │
│ │правоотношения (индивидуальный предприниматель действует │
│ │по указаниям другого индивидуального предпринимателя за │
│ │установленное вознаграждение, выплачиваемое независимо от │
│ │фактической прибыли), данный договор следует расценивать │
│ │как трудовой договор со всеми вытекающим из этого │
│ │последствиями. Это объясняется тем, что при таких │
│ │взаимоотношениях между сторонами договора деятельность, │
│ │осуществляемая индивидуальным предпринимателем, не │
│ │отвечает требованиям, определяющим понятие │
│ │предпринимательской деятельности как деятельности, │
│ │результат которой зависит исключительно от действий самого│
│ │индивидуального предпринимателя на свой страх и риск, что │
│ │не может быть достигнуто при стимулировании действий │
│ │предпринимателя посредством назначения ему стабильного │
│ │вознаграждения безотносительно к результатам его │
│ │деятельности │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Северо-Западного округа от │Положения трудового законодательства предопределяют, что │
│18 февраля 2002 г. N А42-4949/00-15 │трудовой договор есть соглашение между работником и │
│ │работодателем, по которому работник обязуется выполнять │
│ │работу по определенной специальности, квалификации или │
│ │должности с подчинением внутреннему трудовому распорядку, │
│ │а работодатель обязуется выплачивать заработную плату и │
│ │обеспечивать условия труда, предусмотренные │
│ │законодательством о труде, коллективным договором и │
│ │соглашением сторон. │
│ │Установление факта наличия трудовых отношений не зависит │
│ │от формального признака (отсутствие приказа о приеме на │
│ │работу, неуказание в табеле учета рабочего времени места │
│ │работы, отсутствие в тексте договора ссылок на соблюдение │
│ │исполнителями работ правил внутреннего трудового │
│ │распорядка и выполнение ими обязанностей по специальности │
│ │или должности). При решении вопроса о том, порождает ли │
│ │заключенный договор трудовые отношения, необходимо │
│ │обращать внимание на характер фактических действий по │
│ │договору. Если действия лиц в рамках заключенных договоров│
│ │связаны с выполнением трудовых функций временно │
│ │отсутствующих работников или направлены на занятие │
│ │вакантных мест для выполнения определенного вида работы, а│
│ │суммы вознаграждений включаются в фонд оплаты труда и с │
│ │них исчислялись обязательные платежи во внебюджетные │
│ │фонды, то такой договор является по своей природе │
│ │трудовым. Критерий для определения факта наличия трудовых │
│ │отношений - фактическое допущение к работе независимо от │
│ │того, был ли прием на работу надлежащим образом оформлен │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 17│Договор возмездного оказания услуг, заключенный с │
│сентября 2001 г. N А79-1202/01-СК1-1068 │индивидуальным предпринимателем, фактически заключен как │
│ │трудовой договор. На признак наличия трудовых отношений в │
│ │данном случае указывает то, что по договору индивидуальный│
│ │предприниматель продавал переданный на реализацию │
│ │магазином товар, получая взамен ежемесячно выплачиваемое │
│ │вознаграждение в фиксированной сумме независимо от │
│ │количества проданного товара │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Северо-Западного округа от │Заключаемые организацией сделки нельзя считать договорами │
│29 мая 2001 г. N А05-9977/00-707/11 │возмездного оказания услуг, если из договоров следует, что│
│ │физическое лицо выполняет не какую-то конкретную услугу, а│
│ │определенные трудовые функции, которые неразрывно связаны │
│ │с подчинением физического лица правилам трудового договора│
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Северо-Западного округа от │Выплаты по гражданско-правовым договорам, │
│26 февраля 2001 г. N А05-1344/00-68/5 │предусматривающим оказание услуг по управлению │
│ │предприятием, имуществом предприятия, организации │
│ │бухгалтерского учета на предприятии и других услуг, │
│ │являются заработной платой, выплачиваемой на основании │
│ │трудовых договоров │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Северо-Западного округа от │При наличии в договоре оказания услуг условий трудового │
│23 января 2001 г. N А26-3196/00-02-09/173 │договора, регулируемого нормами трудового │
│ │законодательства, в частности, обязанности осуществлять │
│ │повседневное руководство деятельностью организации, │
│ │действовать без доверенности от имени организации, │
│ │составлять и утверждать смету │
│ │административно-хозяйственных расходов, заключать │
│ │гражданско-правовые сделки, получение гарантированного │
│ │среднемесячного заработка и других выплат, предусмотренных│
│ │для всех работников организации, предоставление права на │
│ │ежегодный оплачиваемый отпуск, установление │
│ │ненормированного рабочего дня и предусмотрение гарантий в │
│ │случае ликвидации и реорганизации организации такой │
│ │договор признается трудовым │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 20│Отношения с индивидуальным предпринимателем носят характер│
│июня 2000 г. N А79-162/2000-СК1-196 │трудовых, поскольку индивидуальный предприниматель │
│ │выполнял трудовые функции водителя за определенную │
│ │заработную плату. Никакого дохода от предпринимательской │
│ │деятельности, зависящего от осуществления деятельности, а │
│ │не от занимаемой должности водителя, предприниматель не │
│ │получал. │
│ │Данный вывод не опровергается отражением полученного │
│ │предпринимателем по договору дохода как дохода от оказания│
│ │автотранспортных услуг в самостоятельно составляемых им │
│ │налоговых декларациях, поскольку этот доход │
│ │предприниматель фактически получил в качестве заработной │
│ │платы от осуществления указанных услуг, т.е. в рамках │
│ │трудового договора │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Северо-Западного округа от │В силу положений трудового законодательства Российской │
│27 июля 1999 г. N А56-5719/99 │Федерации по трудовому договору работник обязуется │
│ │выполнять работу по определенной специальности, │
│ │квалификации или должности, а работодатель (физическое │
│ │либо юридическое лицо) обязуется выплачивать ему │
│ │заработную плату. Следовательно, специфика трудового │
│ │договора состоит в том, что работник принимает на себя │
│ │обязанность выполнять работу по определенной │
│ │специальности, квалификации, должности - выполнять │
│ │определенную трудовую функцию. │
│ │В связи с этим для ответа на вопрос, выполняет ли │
│ │физическое лицо в рамках формально гражданско-правового │
│ │договора трудовые функции, следует руководствоваться │
│ │Единым тарифно-квалификационный справочником работ и │
│ │профессий рабочих и служащих, утвержденный постановлением │
│ │Минтруда России от 15 мая 1992 г. N 15-а. │
│ │В рамках договора подряда физическое лицо приняло │
│ │обязательство за установленную плату выполнять для │
│ │организации следующие виды работ: ведение реестров │
│ │бухгалтерского учета, работа с банком, выплата наличных │
│ │денег (заработной платы). │
│ │Принимая во внимание то, что обусловленные указанным │
│ │договором работы (ведение реестров бухгалтерского учета, │
│ │работа с банком, ведение кассовых документов, выплата │
│ │наличных денег, в том числе заработной платы) полностью │
│ │соответствуют функциональным обязанностям │
│ │бухгалтера-кассира, выполняющего эти работы на основании │
│ │трудового договора (контракта), такой договор следует │
│ │считать трудовым. Ссылка организации на гл. 25, 37 и 39 ГК│
│ │РФ, регулирующие взаимоотношения сторон при исполнении │
│ │обязанностей по договорам подряда и возмездного оказания │
│ │услуг, как подтверждение гражданско-правового характера │
│ │заключенных с физическим лицом договоров несостоятельна. В│
│ │соответствии с гл. 37 и 39 ГК РФ по договору подряда │
│ │подрядчик обязуется выполнить за свой риск │
│ │индивидуально-определенную работу из своих материалов или │
│ │материалов заказчика, который обязан принять и оплатить │
│ │выполненную работу; а по договору возмездного оказания │
│ │услуг исполнитель за вознаграждение обязуется совершить │
│ │индивидуально-определенные действия или осуществить │
│ │индивидуально-определенную деятельность. │
│ │Между тем, если следуя заключенным с физическим лицом │
│ │договорам исполнитель обязуется выполнять определенную │
│ │трудовую функцию, т.е. выполнять виды работ по │
│ │определенной специальности и должности в течение │
│ │установленного договором срока, это противоречит гл. 37 и │
│ │39 ГК РФ │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Северо-Западного округа от │Договоры возмездного оказания услуг, свидетельствующие о │
│25 января 1999 г. N А44-1319/98-С10 │выполнении работающими по договорам определенных трудовых │
│ │функций, обусловленных специальностью, квалификацией и │
│ │должностью (экономист, секретарь-референт, заместитель │
│ │исполнительного директора, главный бухгалтер и др.) в │
│ │течение длительного времени с гарантированной помесячной │
│ │оплатой труда, а также подчинением уставу организации и │
│ │приказам исполнительного директора, гарантирующие │
│ │предоставление надбавок и других выплат, отвечают │
│ │признакам трудового договора. │
│ │Дополнительным аргументом в пользу признания заключенных │
│ │договоров возмездного оказания услуг в качестве трудовых │
│ │предстает то, что договоры заключены в пределах основной │
│ │уставной деятельности организации, а оплата труда │
│ │производится из средств, предназначенных на оплату труда │
│ │административно-управленческого персонала. │
│ │Таким образом, фактически были заключены договоры, │
│ │содержащие элементы трудового договора, выплаты по которым│
│ │работодателю следовало относить в фонд оплаты труда и │
│ │уплачивать с них страховые взносы в Пенсионный фонд РФ │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Московского округа от 5 │Довод налогоплательщика о том, что физическое лицо │
│ноября 1998 г. N КА-А40/2642-98 │(бухгалтер) работала у налогоплательщика по договору │
│ │возмездного оказания услуг, не может быть признан │
│ │убедительным, поскольку из решения правления │
│ │налогоплательщика, приказа налогоплательщика видно, что │
│ │бухгалтер работала по трудовому договору, в котором │
│ │определен круг обязанностей бухгалтера, размер │
│ │вознаграждения за выполненные работы. То обстоятельство, │
│ │что для бухгалтера не была заведена трудовая книжка, не │
│ │свидетельствует о том, что бухгалтер работала не по найму,│
│ │т.е. вне рамок трудового договора │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 25│Договор подряда содержит элементы трудового договора, если│
│сентября 1998 г. N А11-1982/98-К2-7/722-98 │на сторону договора (подрядчика) возложена обязанность по │
│ │реализации товаров организации и материальная │
│ │ответственность за товар, а также предусмотрена │
│ │повременная оплата деятельности подрядчика │
├─────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────┤
│Постановление ФАС Северо-Западного округа от │Указание в гражданско-правовом договоре на то, что │
│28 апреля 1998 г. N 1-1293/5 │исполнители осуществляют такие функции, как управление │
│ │финансово-хозяйственной, коммерческой и экономической │
│ │деятельностью предприятия, организация и ведение текущего │
│ │бухгалтерского учета на предприятии, представление и │
│ │защита интересов в органах таможни, организация │
│ │маркетинговой политики на внутреннем рынке позволяет │
│ │рассматривать договор в качестве трудового. Это │
│ │объясняется тем, что перечисленные функции являются │
│ │производственными (т.е. связаны с деятельностью │
│ │организации), находятся в рамках выполнения определенной │
│ │трудовой функции, обусловленной специальностью и │
│ │должностью. │
│ │Доказательством того, что фактически между организацией и │
│ │физическими лицами сложились трудовые отношения, является │
│ │то, что указанные функции исполнялись лицами, ранее │
│ │состоявшими в штате организации │
└─────────────────────────────────────────────┴──────────────────────────────────────────────────────────┘
Основные признаки трудового и гражданско-правового договоров, выработанные судами, представлены в табл. 10.3.
Таблица 10.3