Гарант, 2009 г

Вид материала

Документы

Содержание Когда важна личность исполнителя Систематичность работы Имущественные риски

Подобный материал:

• Гарант, 465.05kb.
• Об использовании пк "Гарант-Универсал", 26.63kb.
• Пояснительная записка является неотъемлемой частью бухгалтерской отчетности ОАО «Гарант», 535.6kb.
• Гарант, 2007, 6174.05kb.
• Гарант, 2008 г, 6647.02kb.
• Гарант, 2010 г, 5001.12kb.
• Правила негосударственного пенсионного фонда «уфа-гарант», 446.59kb.
• На 2009-2011 годы, 468.41kb.
• Обзор изменений и разъяснений действующего законодательства РФ от 25 июня 2009, 182.81kb.
• Обзор изменений и разъяснений действующего законодательства РФ от 11 июня 2009, 120.82kb.

^

Когда важна личность исполнителя

Трудовые отношения предполагают, что, становясь стороной по трудовому договору, работник обязуется лично выполнять действия, которые составляют его трудовую функцию. На это, в частности, прямо указано в ст. 15 ТК РФ, согласно которой трудовые отношения основаны на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником трудовой функции.

Поскольку трудовые отношения требуют выполнения действий, соответствующих должности работника, в рамках трудового договора, работодателю важна личность работника, его способность выполнить порученную ему работу, т.е. специальность, квалификация, образовательный уровень и т.п.

Исполнитель, действуя по гражданскому договору, может выполнять работы своими силами или привлечь к выполнению задания третьих лиц, поскольку ни процесс организации труда, ни личность конкретного исполнителя не интересуют заказчика - ему важен лишь результат.


Пример 10.6.

Организации необходим юрист.

Варианты оформления отношений с физическим лицом.

1. Организация может заключить трудовой договор с лицом, обладающим необходимыми знаниями, имеющим диплом по юридической специальности, и вменить ему в качестве должностных обязанностей ведение претензионно-исковой работы. Понятно, что, приняв на работу сотрудника, отвечающего установленным требованиям, работодатель хочет, чтобы данное лицо занималось юридическими вопросами организации, само участвовало в судебных спорах и отвечало перед работодателем за проделанную работу.

2. Если организация заключит гражданско-правовой договор на оказание юридических услуг, она не будет интересоваться наличием юридического образования или диплома у конкретного исполнителя, ей будет не важно, сам индивидуальный предприниматель выполняет какие-либо виды работ или привлекает помощников и специалистов для решения определенных задач. Для гражданско-правовых отношений личное участие исполнителя в каждом этапе оказания услуг или выполнение абсолютно всех действий не обязательно.


Суды также подчеркивают, что одним из основных признаков, позволяющих отграничить трудовой договор от гражданско-правовых договоров является личностный признак, т.е. выполнение работы благодаря личному труду и включение работника в производственную деятельность организации (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 1 ноября 2006 г. N А33-4217/2006-Ф02-5620/06-С1).

Несмотря на важность вопроса о личности исполнителя при разграничении гражданско-правового и трудового договоров судами личность исполнителя, как правило, рассматривается в совокупности с другими признаками, один из которых - систематичность выполняемой работы.

^

Систематичность работы

При анализе заключенных с предпринимателем договоров суды обычно оценивают, носит работа или услуга конкретный разовый характер, направленный на достижение цели, оговоренной в договоре, или длительный характер и не имеет конкретного конечного результата. В первом случае речь может идти о гражданско-правовом договоре, во втором - о трудовом. Так, ФАС Западно-Сибирского округа в постановлении от 11 декабря 2006 г. N Ф04-8292/2006(29245-А45-42) указал, что для переквалификации гражданско-правовых договоров в трудовые необходимо выяснить, осуществлялась ли деятельность по ним систематически.

Обычно налогоплательщикам удается выиграть суды, когда налоговые органы пытаются переквалифицировать разовые договоры подряда в трудовые. Например, это удалось сделать организации, нанявшей предпринимателя для выполнения конкретной разовой работы - ремонта помещения (смена обшивки стен и потолков, монтаж светильников, смена межкомнатных дверей, настил линолеума, малярные работы) (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 13 июня 2006 г. N А78-5657/2005-С2-12/489-Ф02-2197/06-С1).

Длительные договоры с помесячной выплатой вознаграждения суды склонны считать трудовыми (см., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 25 августа 2005 г. N А56-51082/04).

Казалось бы, чего проще: для ликвидации признака систематичности достаточно заключить много договоров вместо одного длящегося. Но многие суды видят признак систематичности и в периодическом заключении отдельных договоров с одними и теми же лицами в течение длительного времени (см., например, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 27 февраля 2007 г. N А33-12173/2006-Ф02-620/2007-С1).

Вместе с тем переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовой только на основании того, что выплаты носят ежемесячный (систематический) характер, достаточно сложно. Если налоговые органы не представляют иных аргументов, чаще всего они проигрывают суды (постановление ФАС Уральского округа от 21 февраля 2007 г. N Ф09-825/07-С3)).

Много споров было вокруг заключения в течение длительного времени ежемесячных договоров охраны, но несмотря на это в отсутствие иных доказательств заключения трудового договора суды не торопятся делать выводы об их переквалификации (постановление ФАС Московского округа от 21 августа 2006 г. N КА-40/7546-06).

^

Имущественные риски

Как упоминалось ранее, индивидуальный предприниматель ведет предпринимательскую деятельность, т.е. действует на свой страх и риск, отвечая перед организацией (заказчиком) за результат работы. При этом он несет имущественные риски, которые могут возникнуть как в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств (штрафы, пени), так и в случае причинения вреда имуществу заказчика (возмещение убытков).

То, что предприниматель несет самостоятельные имущественные риски, означает следующее: во-первых, согласно ст. 24 ГК РФ он отвечает по своим обязательствам (в том числе по обязательствам, возникшим в результате неосторожного причинения вреда всем своим имуществом), за исключением имущества, на которое не может быть обращено взыскание; во-вторых, он рискует своим кошельком в случае утраты имеющегося у него имущества.

Если же мы говорим о трудовых отношениях, имущественные риски возлагаются на работодателя, т.е. именно он несет ответственность перед третьими лицами за действия своего работника. Работник никогда не отвечает всем своим имуществом в результате неисполнения своих трудовых обязанностей, тем более к нему нельзя применить меры ответственности в случае неосторожного причинения вреда. К нему могут быть применены лишь меры материальной ответственности перед работодателем.

Согласно ст. 233 ТК РФ материальная ответственность сторон трудовых отношений наступает, только если одна из сторон причинила другой стороне ущерб в результате противоправного виновного деяния (действия или бездействия)*(112). Взыскать с работника упущенную выгоду не удастся, так как в соответствии со ст. 238 ТК РФ работник обязан возместить работодателю причиненный ему прямой действительный ущерб, под которым понимается реальное уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение состояния указанного имущества, в том числе имущества третьих лиц.

Кроме того, в отличие от гражданско-правовой ответственности к материальной ответственности нельзя привлечь не только при наличии обстоятельств непреодолимой силы, но при наличии некоторых других обстоятельств, например, если ущерб причинен из-за того, что работодатель не исполнил своих обязанностей по обеспечению надлежащих условий хранения имущества, вверенного работнику.

Нужно также иметь в виду, что работник всегда несет только ограниченную материальную ответственность в пределах своего среднего месячного заработка, за некоторыми исключениями, предусмотренными законодательством. Например, полная материальная ответственность предусмотрена для работников, непосредственно обслуживающих материальные ценности, но только в случае заключения с ними договора о полной материальной ответственности. В ст. 243 ТК РФ предусмотрены и иные случаи, когда у работника возникает обязанность возместить работодателю причиненный прямой действительный ущерб в полном размере, но такие случаи скорее исключение, чем правило.


Пример 10.7.

Организация доставляет товар покупателям собственным транспортом с использованием труда своих работников, а также с привлечением индивидуальных предпринимателей.

Варианты оформления отношений с физическим лицом.

1. Если организация для доставки использует собственный транспорт, на котором работает сотрудник организации, допустивший несвоевременную поставку, отвечать перед клиентом придется организации. И только, если она понесет реальные убытки, встанет вопрос о возмещении понесенных расходов работником (в пределах его месячной заработной платы).

2. Если организация для доставки привлекает индивидуального предпринимателя, работающего по гражданско-правовому договору и использующего собственный транспорт, любые нарушения, допущенные по его вине, станут основанием для применения к нему санкций, предусмотренных договором или законом.


В аналогичном порядке разграничивают ответственность и суды. Например, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 14 апреля 2005 г. N А42-6525/03-16 отмечается, что по условиям спорных договоров исполнитель обязуется выполнять работу за свой риск, что соответствует общим правилам договора подряда (статья 705 ГК РФ), но не присуще трудовым правоотношениям, при которых имущественные риски возлагаются на работодателя.

Интересно в этом отношении дело, рассмотренное в постановлении ФАС Московского округа от 20 октября 2005 г. N КГ-А40/10195-05-П. Водитель, управлявший машиной по доверенности, полученной от организации, попал в аварию и нанес ущерб другому транспортному средству, который следовало возместить потерпевшему. Как оказалось, водитель заключил агентский договор с организацией на управление принадлежащим ей транспортным средством. Но, учитывая то, что управление автомобилем осуществлялось на основании путевого листа, выдаваемого агенту под расписку только на один рабочий день при условии сдачи предыдущего путевого листа, Суд счел такой договор трудовым. В результате ответственность за причиненный ущерб была возложена на организацию, а не на водителя.

Не стоит забывать, что согласно ст. 240 ТК РФ в случае причинения вреда работником имуществу работодателя или третьих лиц работодатель имеет право с учетом конкретных обстоятельств, при которых был причинен ущерб, полностью или частично отказаться от его взыскания с виновного работника. Однако в этом случае расходы работодателя по возмещению ущерба, причиненного третьему лицу сотрудником, по мнению Минфина России (письмо от 9 апреля 2007 г. N 03-03-06/2/66), не могут быть признаны экономически обоснованными в целях налогообложения прибыли организаций, так как это противоречит положениям ст. 252 НК РФ.

Разграничивая гражданско-правовые и трудовые отношения, нельзя не отметить различия в условиях оплаты труда по таким договорам.