Geum.ru

Гарант, 2009 г

Вид материалаДокументы

Содержание


Уменьшение уставного капитала
Подобный материал:
1   ...   41   42   43   44   45   46   47   48   ...   106
^

Уменьшение уставного капитала



Уменьшение уставного капитал как гражданско-правовой инструмент используется недобросовестными налогоплательщиками в ситуации противоположной описанным выше, т.е. не тогда, когда нужно пополнить оборотные активы или передать имущество дочерней фирме, а когда, наоборот, у нее скапливается большое количество средств или имущества, которое необходимо вывести в головную организацию.

С точки зрения налогообложения эта процедура урегулирована слабо. В частности, в соответствии с подп. 17 п. 1 ст. 251 НК РФ при определении налоговой базы налогоплательщик не учитывает доходы в виде сумм, на которые в отчетном периоде уменьшился уставный капитал организации согласно требованиям законодательства.

В законодательстве определены два условия, при создании которых требуется уменьшение уставного капитала.

Во-первых, принудительное уменьшение уставного капитала в соответствии с п. 2 ст. 20 Закона об ООО проводится в случае неполной оплаты уставного капитала общества в течение года с момента его государственной регистрации. При этом либо уменьшают уставный капитал до его фактически оплаченного размера, либо принимают решение о ликвидации ООО. Во-вторых, уставный капитал принудительно уменьшают при снижении стоимости чистых активов общества до уровня ниже стоимости его уставного капитала. При этих условиях общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до размера, не превышающего стоимость его чистых активов, главное, чтобы их стоимость не была меньше 10 000 руб., в противном случае ООО придется ликвидировать.

Уменьшение уставного капитала может происходить не только в принудительном порядке, но и добровольно - по решению общего собрания участников общества.

По смыслу абз. 2 п. 1 ст. 20 Закона об ООО уменьшение уставного капитала общества возможно путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в его уставном капитале и (или) погашения долей, принадлежащих обществу.

В Законе об ООО указаны обстоятельства, препятствующие принятию решения об уменьшении уставного капитала. Так, в силу п. 3 ст. 20 Закона об ООО общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного согласно закону на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества (т.е. менее 10 000 руб. - п. 1 ст. 14 Закона об ООО) либо стоимость чистых активов общества станет меньше минимального размера уставного капитала.

Уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества должно осуществляться с сохранением размеров долей всех участников.

В течение 30 дней с даты принятия решения об уменьшении уставного капитала ООО обязано письменно уведомить об уменьшении своего уставного капитала и о его новом размере всех известных ему кредиторов общества, а также опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. Таким органом печати в настоящее время является "Вестник государственной регистрации" (приказ МНС России от 29 сентября 2004 г. N САЭ-3-09/508@ "Об учреждении средства массовой информации для обеспечения публикации сведений согласно законодательству Российской Федерации о государственной регистрации юридических лиц").

Кредиторы ООО вправе в течение 30 дней с даты направления им уведомления или 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков*(46). Для надлежащего завершения процедуры уменьшения уставного капитала организации следует особое внимание обратить на получение доказательств уведомления кредиторов в порядке, предписанном п. 4 ст. 20 Закона об ООО, поскольку государственная регистрация уменьшения уставного капитала осуществляется только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном п. 4 ст. 20 Закона об ООО.

В случае принятия общим собранием участников решения об уменьшении уставного капитала номинальная стоимость долей участников ООО также уменьшается, в связи с чем им необходимо компенсировать потери, связанные с принятым решением об уменьшении уставного капитала, причем такая компенсация по своему характеру не является объектом обложения НДС и налогом на прибыль. Дело в том, что объектом по НДС согласно ст. 146 НК РФ предстает реализация товаров (работ, услуг) и имущественных прав. Между тем при компенсации участнику стоимости уставного капитала в связи с принятым решением об уменьшении уставного капитала организация передает участнику принадлежащее ему имущество (денежные средства или иное имущество), тем самым не приводя к появлению собственной операции по реализации у организации. Равным образом и для целей налогообложения прибыли операция по компенсации участнику потерь вследствие принятия решения об уменьшении уставного капитала не предполагает возникновение у организации дохода, облагаемого налогом на прибыль.

К такому выводу приводят положения подп. 4 п. 1 ст. 251 и п. 2 ст. 277 НК РФ, где указано, что при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в пределах вклада участником ООО при выходе (выбытии) из общества или при его ликвидации. По сути, здесь, как и в случае с НДС, организация возвращает участнику принадлежащее ему имущество, не осуществляя собственную операцию, направленную на получение дохода самой организацией или безвозмездную передачу этого имущества.

Сразу отметим, что налоговые органы придерживаются другой точки зрения по этому вопросу. Так, в письмах Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России от 10 мая 2006 г. N 03-03-04/1/428 и Управления ФНС России по г. Москве от 30 ноября 2006 г. N 20-12/105741 указывается, что нормы ст. 251 и 277 НК РФ распространяются только на случаи выхода (выбытия) участника хозяйственного общества из данного хозяйственного общества либо при его ликвидации. В данном случае получение части имущества организацией - участником хозяйственного общества не связано ни с выбытием участника из общества, ни с ликвидацией общества. В связи с этим доходы, получаемые организацией в результате распределения имущества хозяйственного общества, связанного с добровольным уменьшением его уставного капитала, облагаются налогом на прибыль. В связи с этим, как считают контролеры, при уменьшении уставного капитала общества путем добровольного уменьшения номинальной стоимости долей у налогоплательщиков - участников общества возникает доход в виде сумм, выплачиваемых пропорционально долям каждого участника общества, который для целей обложения налогом на прибыль учитывается в составе внереализационных доходов.

По нашему мнению, в данном случае необходимо руководствоваться общим смыслом норм права о возврате части доли участнику общества. Выплата участнику общества части его доли в пределах его вклада носит, по сути, компенсационный характер, что не предусматривает получение участником дохода в смысле, предаваемом ему ст. 41 НК РФ. Согласно этой статье доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки в той мере, в какой это можно сделать в соответствии с гл. 25 "Налог на прибыль организаций" НК РФ. При возврате части вклада экономическая выгода не возникает.

Кроме того, внесение вклада в уставный капитал не признается расходом в целях обложения налогом на прибыль, поэтому логичнее всего предположить, что и возврат его части не должен отражаться на налоговой базе. На чью сторону встанут суды, покажет практика.

Возникновение объекта по налогу на прибыль у организации, принимающей решение об уменьшении уставного капитала, представляется возможным лишь в одном случае - когда участникам общества отказано в возврате стоимости соответствующей части взносов. В данном случае в силу п. 16 ст. 250 НК РФ сумма подобной компенсации будет признана внереализационным доходом организации, облагаемым налогом на прибыль по ставке 24%.

На такой вывод ориентирует позиция ФАС Московского округа (постановление от 7 мая 2004 г. N КА-А41/3185-04), согласно которой облагаемый налогом на прибыль доход у организации, проводящей уменьшение собственного уставного капитала, может возникнуть в случае, предписанном п. 16 ст. 250 НК РФ.

Задолженность организации перед участниками, возникшая в результате принятия решения об уменьшении уставного капитала, может быть погашена как посредством выплаты участникам денежных средств или путем передачи иного имущества.

Операция по уменьшению уставного капитала предусмотрена законодательством, но нельзя полностью исключить того, что снижение уставного капитала до минимального размера не привлечет внимания налоговых органов при регистрации ими изменений, вносимых в учредительные документы организации в части уменьшения уставного капитала. Налоговые органы, если нет достаточного основания, могут воспринять операцию по уменьшению уставного капитала как схему оптимизации налогообложения выплат в пользу участника общества.

Подобный риск обусловлен тем, что иная причина, кроме как передача участнику активов организации без налоговых последствий, маловероятна, если не брать ситуацию, когда уменьшение уставного капитала вызвано доведением его величины до стоимости чистых активов. По этой причине компенсационные выплаты участнику в случае уменьшения уставного капитала всегда будут под угрозой оценки. И если такую оценку в конечном счете проведет суд, то, скорее всего, ее результат будет напрямую зависеть от внутреннего убеждения судьи, рассматривающего дело. Это делает весьма вероятным риск негативного судебного решения для организации при отсутствии у нее веской причины уменьшения уставного капитала.