Гарант, 2009 г
| Вид материала | Документы |
- Гарант, 465.05kb.
- Об использовании пк "Гарант-Универсал", 26.63kb.
- Пояснительная записка является неотъемлемой частью бухгалтерской отчетности ОАО «Гарант», 535.6kb.
- Гарант, 2007, 6174.05kb.
- Гарант, 2008 г, 6647.02kb.
- Гарант, 2010 г, 5001.12kb.
- Правила негосударственного пенсионного фонда «уфа-гарант», 446.59kb.
- На 2009-2011 годы, 468.41kb.
- Обзор изменений и разъяснений действующего законодательства РФ от 25 июня 2009, 182.81kb.
- Обзор изменений и разъяснений действующего законодательства РФ от 11 июня 2009, 120.82kb.
Раскрытые этапы построения схемы
1. Организация А создает новую организацию В и выводит в нее движимое имущество через вклад в уставный капитал, причем налогоплательщик даже не очень скрывал свои намерения, дав вновь созданной организации старое название, изменив лишь организационно-правовую форму.
2. Доля налогового должника А в организации В отчуждается физическим лицам, которые таким образом становятся участниками новой организации.
2. Также организация А создает новую организацию Б и выводит в нее недвижимое имущество через вклад в уставный капитал.
4. Доля налогового должника А в организации Б отчуждается физическим лицам, которые таким образом становятся участниками и этой организации. Впоследствии организация Б реализует организации В недвижимое имущество по договору купли-продажи.
3. Затем налоговый должник А сливается с организацией Г и создает новую организацию Д, к которой переходят все обязательства организации А, в том числе по задолженности перед бюджетом, включая суммы восстановленного НДС при передаче вкладов в уставные капиталы других организаций.
4. Организация Д ликвидируется вместе с долгами перед бюджетом.
В результате чудесных преобразований все активы (движимое и недвижимое имущество) организации А переведены в организацию В, имеющую практически то же название, учредителями которой являются физические лица. Все долги перед бюджетом переведены в организацию Д, которая ликвидируется вместе с долгами.
Сразу отметим, что эта схема как таковая не была предметом рассмотрения в судах, тем не менее налоговые органы считают ее раскрытой.
Опасность применения схемы состоит в том, что нельзя исключать риск признания в судебном порядке проведенной реорганизации ничтожной и привлечения должностных лиц реорганизуемых фирм к уголовной ответственности за уклонение от уплаты налогов.
Кроме того, сама по себе процедура реорганизации юридических лиц достаточно громоздка, требует оповещения всех кредиторов, которые еще на стадии слияния могут заявить о досрочном исполнении обязательств реорганизуемого лица, а если выяснится, что имеющегося имущества недостаточно для удовлетворения их требований, инициировать судебное разбирательство с целью признания этого лица банкротом и розыска его имущества.
В случае признания организации банкротом все сделки, заключенные этим лицом за шесть месяцев до подачи заявления в суд о признании его банкротом, могут быть признаны судом недействительными по заявлению внешнего управляющего или кредитора, если эти сделки влекут за собой предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими кредиторами (п. 3 ст. 103 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").
Иными словами, если в ходе процедуры банкротства выяснится, что более чем за полгода до ее начала лицом совершались сделки, направленные на вывод имущества в другие организации, такие сделки могут быть признаны недействительными, а все исполненное по ним возвращено назад должнику.
Исходя из сказанного можно сделать вывод, что нужно каждому налогоплательщику хорошо подумать, стоит ли применять схему, каждый этап которой известен налоговым органам. И даже если сейчас контролеры не доказали в суде наличие схемы, завтра ситуация может измениться. В любом случае в аналогичной ситуации вряд ли удастся спрятать концы в воду без судебных разбирательств.
^
4.3. Приложения к главе 4
Приложение 1
Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 20 ноября 2006 г. N Ф08-5894/06-2447А (Извлечение)
Приложение 2
^
Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 10 ноября 2006 г. N А05-3934/2006-9 (Извлечение)
Глава 5. Схемы с использованием вкладов учредителей
Многие попытки налогоплательщиков "оптимизировать" налогообложение строятся на основе гражданско-правовых инструментов осуществления инвестиций в уставный капитал обществ с ограниченной ответственностью, целью которых является безвозмездная передача активов от одной организации к другой с минимальными налоговыми последствиями.
^
5.1 Вклады учредителей как правовая категория
Уставный капитал и вклады учредителей
В соответствии со ст. 90 ГК РФ уставный капитал общества с ограниченной ответственностью (ООО) состоит из вкладов его участников и служит минимальной гарантией интересов кредиторов общества. Его размер не может быть менее 100 МРОТ (10 000 руб.) согласно ст. 14 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ (далее - Закон об ООО).
Интересно, что минимальный уставный капитал ООО, несмотря на то, что его размер установлен на законодательном уровне, сам по себе вызывает недовольство налоговых органов.
Так, этот критерий был назван среди прочих 109 в качестве признака недобросовестности налогоплательщика в списке, разработанном налоговыми органами для выявления юридических лиц, которые вероятнее всего применяют схемы уклонения от налогов.
В судебных разбирательствах при обвинении налогоплательщиков в недобросовестности минимальный уставный капитал не раз становился аргументом не в их пользу (см., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 12 апреля 2007 г. N А56-26799/2006).
Уставный капитал формируют путем внесения вкладов его учредителями, причем размер и состав вкладов, а также порядок и сроки их внесения в уставный капитал заранее оговариваются учредителями в учредительном договоре.
В соответствии со ст. 15 Закона об ООО вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку
Наибольшее количество вопросов вызывает порядок внесение неденежных вкладов в уставный капитал. Оценка неденежных вкладов утверждается решением общего собрания участников ООО, принимаемым всеми участниками общества единогласно. При стоимости вклада больше 200 МРОТ (20 000 руб.) его оценивает независимый оценщик. Участники ООО при утверждении стоимости неденежного вклада могут принять за его стоимость цену, равную или меньшую, чем оценка независимого оценщика. При завышении стоимости неденежных вкладов, в результате которого удовлетворение требования кредиторов становится невозможным из-за недостаточности имущества организации, независимый оценщик и участники ООО будут нести субсидиарную ответственность перед этим кредитором.
От вкладов в уставный капитал организации следует отличать вклады в ее имущество, которые имеют не только иную правовую природу, но и иной порядок налогообложения.