Geum.ru

Гарант, 2009 г

Вид материалаДокументы

Содержание


Реорганизация должника
Ликвидация организации
Раскрытая схема
Подобный материал:
1   ...   37   38   39   40   41   42   43   44   ...   106
^

Реорганизация должника



Третий и главный этап, на котором построена вся схема, - реорганизация налогового должника, т.е. его присоединение к другой компании (или слияние с ней), к которой перейдут все долги перед бюджетной системой Российской Федерации. На реорганизации и ее налоговых последствиях мы уже подробно останавливались в разделе 4.1 "Реорганизация и ее налоговая привлекательность", поэтому не будем повторяться и перейдем к следующему этапу - ликвидации реорганизованного лица.

^

Ликвидация организации



Итак, недобросовестные налогоплательщики доходят до четвертого этапа схемы - ликвидация организации, образованной в результате слияния налогового должника с третьим лицом.

На этом этапе отрицать наличие схемы будет уже сложно. Если на этапе реорганизации еще можно было усыплять бдительность контролеров, говоря, что в результате универсального правопреемства долги налогового должника перейдут к новой организации, которая их уплатит, то принятое решение о ее ликвидации сделает этот довод беспочвенным. Вот тут-то и нужно приготовиться к бою с инспекторами. Ведь уже не удастся прикрыться тем, что все проведенные процедуры формально не противоречат закону и выполнены в соответствии с требованиями законодательства, поскольку из всех этих законных действий сложится незаконная схема, целью которой является невозврат долгов государству.

В отличие от реорганизации ликвидация юридического лица влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам согласно п. 1 ст. 61 ГК РФ. В ходе ликвидации организация прекращает свое существование, поэтому все ее долги перед бюджетом, а также перед иными кредиторами должны быть погашены ею самостоятельно. Процедура ликвидации проводится ликвидационной комиссией (ликвидатором), назначаемой органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица.*(44)

Прежде всего ликвидируемой организации необходимо приготовиться к выездной налоговой проверке, которая в соответствии с положениями п. 11 ст. 89 НК РФ может проводиться независимо от того, проверялся до этого налогоплательщик по тем же налогам и за тот же период или нет. Основанием для выездной проверки будет решение руководителя налогового органа, принимаемого после получения уведомления организации о ее ликвидации, которое должно быть направлено в регистрирующий орган в течение трех дней с момента принятия такого решения (ст. 20 Закона о государственной регистрации).

По смыслу ст. 89 НК РФ проведение выездной проверки при ликвидации организации не зависит от желания ликвидационной комиссии ликвидируемого юридического лица. В то же время, как отмечают суды, сам факт непроведения выездной проверки не является препятствием для государственной регистрации ликвидации юридического лица (постановление ФАС Московского округа от 29 сентября 2005 г. N КГ-А40/9033-05)

Предъявленные налоговым органом требования об уплате налогов, пеней и штрафов, в том числе по недоимкам, выявленным в ходе выездной налоговой проверки, будут внесены в промежуточный ликвидационный баланс ликвидируемого лица среди требований прочих кредиторов. Эти требования будут удовлетворяться за счет имеющихся у организации денежных средств или иного имущества в порядке, установленном гражданским законодательством. В первую очередь будут удовлетворяться требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также по требованиям о компенсации морального вреда; во вторую очередь будут осуществляться расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам, и только в третью очередь - расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды, в четвертую же очередь проводятся расчеты с другими кредиторами.

Поскольку из схемы видно, что ликвидируемое лицо образовано путем слияния двух организаций, одна из которых имеет огромный долг перед бюджетом и у нее уже нет имущества, за счет которого он мог быть погашен, можно предположить, что при ликвидации организации ситуация сложится таким образом, что у нее не хватит денежных средств или имущества для удовлетворения требований кредиторов. В этом случае имущество распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению.

Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого лица, считаются погашенными.

Скорее всего, налоговый орган не удовлетворится погашением части долга, даже если оно состоится, а раскручивая цепочку хозяйственных операций, в конце концов дойдет до организации, к которой перешло все имущество налогового должника, и отсюда сделает вывод о том, что фактически у всех этих операций общая цель - скрыть имущество от притязаний налогового органа.

Одна из таких налоговых схем, полностью соответствующая сказанному, была раскрыта налоговыми органами.

^

Раскрытая схема



Участниками схемы по реорганизации юридического лица путем слияния с последующей ликвидацией вновь созданной организации стали несколько организаций, занимающихся производством кондитерских изделий. Суть схемы заключалась в том, чтобы очистить основную работающую организацию от налоговых долгов путем передачи ее активов новому юридическому лицу.

Графически схема выглядела так, как показано на рис. 4.2.


┌───────────────┐ ┌─ ─ ─ ─ ─ ─ ─ ─ ─┐

┌►─┤Физическое лицо│ │ Б │

│ └───────────────┘ │новая организация │

│ Реализация долей │ ┌───────┴───┐

│ в уставном капитале └─ ─ ─ ─ ─ ┤ Активы │

│ организаций Б и В ┌─────►─┴─────────┬─┘

│ ┌─ ─ ─ ─ ─ ─ ─ ─┐ │ │

│ │ Недвижимое ├──────────────────────────┘ │Реализация

┌───┴──────┤ имущество │ │недвижимости

│ А └─ ─ ──┬─ ─ ─ ─ ─┘ │

│налоговый должник│Вклады в уставной капитал │

│ ┌─ ─ ──┴─ ─ ─ ─ ─┐ ┌───────────────────┐ │

└───┬──────┤ Движимое │ │ В │ │

│ │ имущество ├───────────┐ │ новая организация │ ▼

│ └ ─ ─ ── ─ ─ ─ ─ ┘ │ │ ┌──────┴─┴┐

│ │ └────────────┤ Активы │

│ Слияние └─────────────────────►─┴─────────┘

│

▼

┌─ ─┴ ─ ─ ─ ─ ┐ ┌─ ─ ─ ─ ─ ─ ─┐ ┌──────────────┐

│ Г │ │ Д │ │ │

│организация ├───────────►─┤организация ├─────►─┤ Ликвидация │

└ ─ ─ ─ ─ ─ ─ ┘ │образованная │ │ │

│путем слияния│ └──────────────┘

│организаций А│

│и Г │

└─ ─ ─ ─ ─ ─ ─┘


Рис. 4.2