Geum.ru

Гарант, 2009 г

Вид материалаДокументы

Содержание


Суть схемы, основанной на реорганизации
1. Перевод активов
2. Реализация доли в уставном капитале
3. Избавление от долгов
Этапы построения схемы
Вывод активов
Подобный материал:
1   ...   35   36   37   38   39   40   41   42   ...   106
^

Суть схемы, основанной на реорганизации



Суть схемы заключается в реорганизации налогового должника с выводом его имущества через вклады в уставный капитал и с последующей ликвидацией вновь созданного лица в целях уклонения от уплаты задолженности перед бюджетом. Поясним сказанное.

Организации, попавшие в долговую налоговую яму, переводят производственные активы в другую организацию, не имеющую никакой задолженности перед бюджетом, а прежнюю организацию, в которой остаются все долги по уплате налогов, реорганизуют путем слияния (присоединения) с другой организацией, которая и становится правопреемником всей задолженности по уплате налогов. Естественно, новое юридическое лицо, созданное путем слияния или присоединения, ничего в бюджет не заплатит, поскольку впоследствии она будет ликвидирована либо найдется другой выход избавиться от нее, например, через еще одну реорганизацию с организацией, зарегистрированной на утерянный паспорт. Так или иначе, но при реализации этой схемы государство налогов не получит.

Графически схема представлена на рис. 4.1:


^ 1. Перевод активов


┌─────────────────┐ Доля в уставном ┌──────────────────┐

│ А │ капитале │ Б │

│налоговый должник├─◄────────────────┤новая организация │

│ ┌─ ─┴ ─ ┐ │ ┌──┴────┐

└─────────────┤ │ └───────────────┤ │

│Активы ├────────────────────────────►─┤Активы │

└─ ─ ─ ─┘ Вклад в уставной капитал └───────┘


^ 2. Реализация доли в уставном капитале


┌─────────────────┐ ┌────────┐

│ А │ │ Третьи │

│налоговый должник├─────────────►─┤ лица │

│ │Реализация доли└────────┘

└─────────────────┘в уставном капитале

организации Б


^ 3. Избавление от долгов


Реорганизация

┌─────────────────┐ (слияние, ┌ ─ ─ ─ ─ ─ ─ ─ ─ ┐ ┌─────────────┐

│ А │присоединение) │ В │ │ Д │

│налоговый должник├─◄─────────────┤ организация ├────────────►─┤организация │

│ ┌ ─ ┴ ─ ─ ──┐ │ ┌ ─┴─ ─ ─ ─ ┐ │образованная │

└─────────────┤Активов нет│ └─ ─ ─ ─ ─ ─ ─ ─┤Активов нет│ │путем слияния│

└─ ─ ─ ─ ─ ─┘ └─ ─ ─ ─ ─ ─┘ │организаций А│

│ и В │

└─────────────┘


Рис. 4.1


Приведенная схема фактически состоит из четырех основных этапов, каждый из которых имеет свои особенности и может быть исследован налоговыми органами с точки зрения соответствия налоговому законодательству и наличия признаков недобросовестности.

^

Этапы построения схемы



Для того чтобы понять, какие именно доводы используют налоговые органы в борьбе с налоговыми должниками, рассмотрим каждый этап действия описанной налоговой схемы в отдельности.

Прежде чем заниматься непосредственно реорганизацией организации - налогового должника, недобросовестным налогоплательщикам нужно вывести из нее активы, которые будут использоваться впоследствии в другой организации.

^

Вывод активов



Естественно, перевести активы в другую организацию "оптимизаторам" хочется без налоговых последствий.

Если бы имущество передавалось на основании договоров купли-продажи, передавшая его организация передала бы таким образом право собственности на это имущество в другую организацию и получила бы соответствующую плату. Но при этом она должна была бы исчислить налог на прибыль с полученной платы и соответствующую сумму НДС. Таким образом, имущество было бы выведено в другую организацию, но с большими налоговыми потерями, причем после продажи никаких прав на это имущество у нее бы уже не осталось (если, конечно, не продать это имущество "своей" компании).

Самый "экономный" способ - воспользоваться передачей имущества в виде вклада в уставный капитал в другую организацию. В чем же выгода именно этого способа передачи имущества?

Дело в том, что вклад в уставный капитал позволяет передать имущество бесплатно, при этом не увеличивая налогооблагаемую базу по налогу на прибыль и сохранив имущественное право в виде доли в уставном капитале в другом юридическом лице (в размере 100% уставного капитала вновь образованных юридических лиц). Это имущественное право может быть объектом гражданско-правовых сделок и в дальнейшем передаваться любым лицам*(40).

Для реализации данного положения учредители налогового должника обычно открывают новую организацию, куда и передают в качестве взноса в уставный капитал необходимое имущество.

Казалось бы, какие проблемы могут возникнуть на этом этапе и что может привлечь внимание налоговых органов?

Во-первых, следует помнить, что, поскольку по этой схеме в результате внесения вкладов в уставный капитал новой организации происходит передача практически всего имущества, к такой передаче подлежат применению правила совершения организацией крупных сделок. При этом в соответствии со ст. 46 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25% стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

Решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием общества, нарушение этого требования приведет к признанию сделки недействительной в судебном порядке по иску общества или его участника. Обойти это требование можно только внесением в устав общества положения о том, что для совершения крупных сделок согласия общего собрания не требуется, однако изменения в устав все равно принимаются только участниками. Поэтому при выводе имущества через вклады в уставный капитал вновь созданных юридических лиц не следует забывать о согласии участников общества, иначе передача вклада уже на этом этапе схемы может быть признана незаконной.

Суды находят обоснованным применение к операции по внесению вклада в уставный капитал правил одобрения крупных сделок, поскольку создание хозяйственных обществ предусматривает утверждение учредительного договора, который имеет характер гражданско-правовой сделки. Такой вывод, в частности, следует из постановлений ФАС Московского округа от 5 февраля 2007 г. N КГ-А40/13969-06 и ФАС Центрального округа от 23 апреля 2007 г. N А35-5034/05-С14 и др.

Кроме того, нужно помнить о возможности признания вклада в уставный капитал мнимой сделкой, направленной на вывод имущества из состава имущественного комплекса налогоплательщика, за счет которого могут быть покрыты долги организации перед государством.

Основанием для признания такой сделки мнимой может служить тот факт, что делая вклад в имущество организации и передавая ей все имеющиеся у налогоплательщика производственные средства, он лишил себя таким образом возможности продолжать предпринимательскую деятельность. В данном случае, скорее всего, возникнет вопрос о целесообразности осуществления такого вклада.

Это связано с тем, что вклады в уставный капитал, по сути, должны иметь инвестиционный характер, т.е. направляться на расширение бизнеса и на получение прибыли в виде дивидендов от вновь созданной организации. Если же доля во вновь созданной организации вскоре продается третьим лицам вместе с внесенным в качестве вклада в уставный капитал имуществом, налоговые органы подозревают, что действия налогоплательщиков направлены на скрытую (уведенную от налогообложения) куплю-продажу имущества.

Если внимательно посмотреть на описанную схему, то можно увидеть, что должник, осуществляющий вклад в уставный капитал, инвестиционной цели перед собой явно не ставит, поскольку в дальнейшем сразу же переуступает долю в созданной организации третьим лицам ("нужным" физическим лицам либо иным организациям). Это второй этап схемы, к которому мы сейчас и обратимся.