Гарант, 2009 г
| Вид материала | Документы |
- Гарант, 465.05kb.
- Об использовании пк "Гарант-Универсал", 26.63kb.
- Пояснительная записка является неотъемлемой частью бухгалтерской отчетности ОАО «Гарант», 535.6kb.
- Гарант, 2007, 6174.05kb.
- Гарант, 2008 г, 6647.02kb.
- Гарант, 2010 г, 5001.12kb.
- Правила негосударственного пенсионного фонда «уфа-гарант», 446.59kb.
- На 2009-2011 годы, 468.41kb.
- Обзор изменений и разъяснений действующего законодательства РФ от 25 июня 2009, 182.81kb.
- Обзор изменений и разъяснений действующего законодательства РФ от 11 июня 2009, 120.82kb.
Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 27 ноября 2006 г. N А08-2462/05-21 (Извлечение)
Приложение 2
Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 27 марта 2006 г. N А21-780/2005-С1 (Извлечение)
Приложение 3
^
Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 13 ноября 2006 г. N Ф04-7772/2006(28434-А27-26)(29163-А27-26) (Извлечение)
Приложение 4
Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 8 октября 2007 г. N Ф04-7772/2006(37671-А27-26) (извлечение)
^
Глава 4. Реорганизация как способ избежания налоговых долгов
Реорганизация - вполне законный способ передачи без особых проблем активов от существующего хозяйствующего субъекта к вновь создаваемой организации или другой существующей организации. Одновременно реорганизация является лакомым куском для организаций, желающих уклониться от налогов.
Прежде чем рассматривать схемы с использованием реорганизации, коротко напомним читателям о правовой природе реорганизации и ее налоговой привлекательности.
^
4.1. Реорганизация и ее налоговая привлекательность
Общее правовое регулирование процесса реорганизации осуществляется на основании ст. 57-60 ГК РФ. Для отдельных видов организаций в зависимости от их организационно-правовой формы регламентация реорганизации наряду с ГК РФ осуществляется специальными законами*(34).
^
Правовая природа реорганизации
По своей правовой природе реорганизация является способом создания, прекращения и возникновения юридических лиц.
^
Способы реорганизации
Законодательство предусматривает пять способов проведения реорганизации:
1) слияние, т.е. прекращение деятельности сливающихся организаций и образование на их базе нового юридического лица;
2) присоединение - включение одного юридического лица в состав другого с последующим прекращением существования первого;
3) разделение - возникновение на базе прекратившего существование юридического лица новых юридических лиц;
4) выделение - возникновение нового юридического лица в результате выхода из другого юридического лица;
5) преобразование - изменение организационно-правовой формы юридического лица.
Реорганизация юридического лица осуществляется либо добровольно по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, либо принудительно в случаях, установленных антимонопольным законодательством, по решению уполномоченных органов или по решению суда. После принятия решения о проведении реорганизации организации все ее кредиторы обязательно должны быть письменно уведомлены об этом. Реорганизация дает кредитору право потребовать прекращения иди досрочного исполнения обязательств, должником по которому является реорганизуемое лицо, и возмещения убытков*(35).
Согласно п. 4 ст. 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным (за исключением случая присоединения) с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
В соответствии с п. 1 и 2 ст. 58 ГК РФ при слиянии и присоединении юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к правопреемникам в соответствии с передаточным актом.
При разделении юридического лица и выделении из состава юридического лица новых лиц права их обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом (п. 3 и 4 ст. 58 ГК РФ).
При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п. 5 ст. 58 ГК РФ).
Как видим, при реорганизационных процедурах необходимо составление передаточного акта или разделительного баланса, которые в соответствии с п. 2 ст. 59 ГК РФ утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. На основании этих документов происходит передача прав и обязанностей к правопреемнику.
^
Передача прав и обязанностей правопреемнику
Итак, в зависимости от формы реорганизации передача прав и обязанностей к правопреемнику (правопреемникам) происходит в соответствии либо с передаточным актом, либо с разделительным балансом.
И передаточный акт, и разделительный баланс представляют собой документы, определяющие состав имущества, имущественных прав и обязанностей, подлежащий передачи от реорганизуемого лица к его правопреемнику.
Согласно п. 1 ст. 59 ГК РФ передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами. Из этого следует, кстати, что если на момент реорганизации имущество реорганизуемого юридического лица уже было обременено обязательствами перед бюджетом по уплате недоимок, пеней и налоговых санкций, эти обязательства наравне с обязательствами перед другими кредиторами должны быть включены в передаточный акт (разделительный баланс).
В соответствии с п. 3 ст. 60 ГК РФ, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами. Солидарность ответственности означает право кредитора требовать исполнения обязательства как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью (ст. 323 ГК РФ). Таким образом, для кредиторов была закреплена гарантия в том, что в случае разделения организаций или выделения из состава организаций новых юридических лиц задолженность все равно будет погашена.
Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются организацией, которая передает свое имущество правопреемнику, в одностороннем порядке. Подписание передаточного акта или разделительного баланса принимающей стороной не требуется.
Содержание передаточного акта или разделительного баланса приблизительно определено в Методических указаниях по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденных приказом Минфина России от 20 мая 2003 г. N 44н (далее по тексту настоящей главы - Методические указания). Согласно п. 4 Методических указаний передаточный акт или разделительный баланс в соответствии с решением (договором) учредителей могут включать следующие приложения:
1) бухгалтерскую отчетность, в соответствии с которой определяется состав имущества и обязательств реорганизуемой организации, а также их оценка на последнюю отчетную дату перед датой оформления передачи имущества и обязательств в установленном законодательством порядке;
2) акты (описи) инвентаризации имущества и обязательств реорганизуемой организации;
3) первичные документы по учету материальных ценностей;
4) расшифровки (описи) кредиторской и дебиторской задолженности с информацией о письменном уведомлении в установленные сроки кредиторов и дебиторов реорганизуемых организаций о переходе с момента государственной регистрации организации имущества и обязательств по соответствующим договорам и контрактам к правопреемнику, расчетов с соответствующими бюджетами, государственными внебюджетными фондами и др.
Отметим, что, поскольку передаточный акт составляется при таких формах реорганизации (присоединение, слияние и преобразование), когда существующие организации передают свое имущество одному новому юридическому лицу (правопреемнику), после чего прекращают свое существование, в нем (передаточном акте) должны быть указаны абсолютно все активы и пассивы реорганизуемых лиц. Даже если передаточный акт не будет содержать каких-либо обязательств, они все равно будут считаться перешедшими к одному правопреемнику.
В отличие от ситуации с передаточным актом при утверждении разделительного баланса у передающей стороны (правопредшественника) остается выбор, какой из вновь образуемых организаций передать те или иные права и обязанности. Зачастую реорганизация в форме разделения или выделения проводится с целью передачи одной из вновь созданных организаций всех имеющихся долгов реорганизуемого лица, чтобы снять с себя ответственность перед кредиторами по тем или иным обязательствам. В судебной практике встречается большое количество дел, где кредиторы, пострадавшие в результате такой реорганизации, добиваются признания ее недействительной и взыскания исполнения по обязательству и убытков с правопреемников солидарно.
Следует помнить, что утверждение передаточного акта или разделительного баланса само по себе не свидетельствует о фактической передаче имущества правопреемникам. Утверждение этих документов, как правило, происходит намного раньше непосредственного перехода прав и обязанностей, которые, как мы уже указывали, переходят на момент завершения реорганизации, определяемый моментом внесении записи в ЕГРЮЛ либо о создании нового юридического лица, либо о прекращении деятельности присоединенного юридического лица в зависимости от формы реорганизации.
Фактическая передача прав и обязанностей от реорганизуемого лица к его правопреемнику (правопреемникам) оформляется актом приема-передачи, подписываемым обеими сторонами. Сам же передаточный акт или разделительный баланс необходим для определения состава передаваемого имущества.
Суды в своих решениях тоже согласны с таким выводом. Например, в постановление ФАС Северо-Западного округа от 9 июля 2002 г. N А05-3774/02-186/17 указано, что наличие передаточного акта еще не свидетельствует о переходе всех прав и обязанностей. В том случае, когда реорганизация отменяется и не завершается, никакие юридические последствия для сторон не возникают.