Geum.ru

Гарант, 2009 г

Вид материалаДокументы

Содержание


Основные критерии недобросовестности
Подобный материал:
1   ...   16   17   18   19   20   21   22   23   ...   106
^

Основные критерии недобросовестности



Итак, ВАС РФ в качестве основных критериев добросовестности налогоплательщика выдвигает следующее: во-первых, он должен действовать с должной осмотрительностью и осторожностью в отношениях с контрагентами, во-вторых, ему не должно быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом. В случае признания налогоплательщика и контрагента взаимозависимыми или аффилированными лицами доказать, что налогоплательщику заведомо было известно о недобросовестности его контрагентов, не составит труда.

Разберемся, что же суд понимает под должной осмотрительностью и осторожностью и какие лица могут быть признаны взаимозависимыми и аффилированными.

Надо сказать, что налоговое законодательство не содержит понятия "должная осмотрительность и осторожность", поэтому для полного уяснения смысла этого понятия придется обратиться к другим отраслям права, как того требует ст. 11 НК РФ.

В гражданском законодательстве не говорится о должной осторожности, но зато применяется понятие "заботливость и осмотрительность" в качестве критерия определения виновности поведения лица, нарушившего обязательства. Так, в соответствии с ч. 1 ст. 401 ГК РФ лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. В ч. 1 ст. 993 ГК РФ также предусмотрено привлечение комиссионера к ответственности за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, если он не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица.

Таким образом, говоря о надлежащей заботливости и осмотрительности лиц в гражданско-правовых отношениях, законодатель фактически отсылает нас к обычаям делового оборота и обстоятельствам конкретного обязательства, от которого и будут зависеть степень заботливости лица и ее границы. Определить, являлись ли те или иные действия достаточными для признания лица предусмотрительным и заботливым, можно только исходя из конкретных обстоятельств дела. Иными словами, заявить о том, что налогоплательщик проявил должную заботливость и осмотрительность в отношениях с контрагентами можно станет только тогда, когда он докажет, что использовал все возможности для выявления обстоятельств, касающихся добросовестности его контрагентов, какие бы использовал любой другой налогоплательщик в отношениях с этими же контрагентами.

Суды также неоднократно указывали на то, что, поскольку предпринимательская деятельность осуществляется на свой риск в соответствии со ст. 2 ГК РФ, при вступлении в гражданские правоотношения субъекты должны проявлять разумную осмотрительность при выборе контрагентов. Выяснение вопроса о собственнике товара при заключении сделки на отчуждение этого товара - это проявление достаточной осмотрительности. Неблагоприятные последствия недостаточной осмотрительности ложатся на лицо, заключившее сделку, и не должны приводить к необоснованным выплатам из федерального бюджета (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14 февраля 2006 г. N Ф08-188/06-109А).

В судебной практике встречаются дела, когда налогоплательщикам отказывали в вычете по НДС из-за того, что он не проявил должной осмотрительности в выборе контрагентов и не выяснил полномочий лиц, выступающих от их имени (постановление ФАС Уральского округа от 22 августа 2006 г. N Ф09-7148/06-С2).

Ликвидация контрагента на момент заключения сделок также свидетельствует о неосмотрительности налогоплательщика при ведении деятельности, поскольку, проявив необходимую степень заботливости при выборе партнера и выяснив его действующий статус, налогоплательщик смог бы избежать негативных последствий в виде отказа в возмещении НДС (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 15 августа 2006 г. N Ф08-3559/06-1540А)

Таким образом, можно сделать вывод, что поскольку понятие "должная осмотрительность и осторожность" носит субъективный характер, вопрос о том, являлись ли действия налогоплательщика осмотрительными, решает суд.

Теперь разберемся с тем, какие лица могут быть в соответствии с законодательством признаны взаимозависимыми или аффилированными.

Согласно п. 1 ст. 20 НК РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно:

1) одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20%. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой;

2) одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

3) лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

Интереснее всего то, что приведенный перечень не является исчерпывающим, поскольку п. 2 ст. 20 НК РФ суду предоставлено право признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным п. 1 ст. 20 НК РФ, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Основаниями признания лиц взаимозависимыми по решению суда могут выступать разные обстоятельства. Так, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 3 августа 2004 г. N 2870/04 (приложение 2) Суд счел возможным признать лица взаимозависимыми на тех основаниях, что одно лицо фактически осуществляло расходы по хранению товара за другое лицо, оплачивало таможенные платежи, вело за него отчетность, и обе эти организации располагались по одному адресу.

Понятие аффилированности лиц не является налоговым оно заимствовано из антимонопольного законодательства. Так, в соответствии со ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-I "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (с последними изменениями от 21 марта 2002 г.) аффилированные лица - это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

- член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

- лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% от общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;

- юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% от общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;

- если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

- юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% от общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица.

Наличие признаков взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика и его контрагентов может послужить основанием для признания их действий согласованными и направленными на уклонение от уплаты налогов.