Geum.ru

Шульпина Ирина Юрьевна, старший преподаватель кафедры Калининградского пограничного института фсб россии комментарий к ст ст. 100 105. указатель

Вид материалаУказатель
Подобный материал:
1   ...   15   16   17   18   19   20   21   22   ...   30

Таким же правом пользуются командир отдельного батальона (корабля 2 и 3 ранга), а также командир отдельной воинской части, пользующийся в соответствии со ст. 11 комментируемого Устава дисциплинарной властью командира батальона.

Представления к досрочному увольнению с военной службы военнослужащих, увольняемых по решению командования, рассматриваются на заседании аттестационной комиссии. При этом ее задачей является оценка причин, которые могут служить основанием для досрочного увольнения военнослужащего с военной службы (подп. "ж" п. 3 ст. 27, подп. "е" п. 2 ст. 26 Положения о порядке прохождения военной службы). Поэтому порядок применения дисциплинарного взыскания "досрочное увольнение в запас с военной службы" включает, в частности, проведение разбирательства, предусмотренного комментируемым Уставом, и рассмотрение представления к досрочному увольнению с военной службы на заседании аттестационной комиссии.

О приведении в исполнение рассматриваемого дисциплинарного взыскания см. комментарий к ст. 99.

17. Отчисление из военного образовательного учреждения профессионального образования является новым видом дисциплинарного взыскания, хотя фактический его состав предусмотрен подп. "ж" п. 1 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", согласно которому военнослужащий подлежит увольнению с военной службы в связи с отчислением его из военного образовательного учреждения профессионального образования (адъюнктуры, военной докторантуры) и при отсутствии других оснований для увольнения.

Причиной увольнения с военной службы по данному основанию являются субъективные обстоятельства, связанные с невыполнением основной военной образовательной программы, нарушением требований общевоинских уставов Вооруженных Сил Российской Федерации курсантами (п. 31 Типового положения о военном образовательном учреждении высшего профессионального образования, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 января 2009 г. N 82). Отчисление из военного образовательного учреждения профессионального образования в указанных случаях применяется как мера дисциплинарного воздействия только к курсантам (как мужского, так и женского пола).

На основе анализа норм Положения о порядке прохождения военной службы можно сделать вывод, что отчисление курсанта из военного образовательного учреждения профессионального образования производится за недисциплинированность, неуспеваемость или нежелание учиться, а также как отказавшегося заключить контракт о прохождении военной службы (п. 14 ст. 9, п. 8 ст. 15 указанного Положения). Порядок отчисления устанавливается нормативными правовыми актами федерального органа, в котором предусмотрена военная служба.

В соответствии с п. 3 ст. 28.4 Федерального закона "О статусе военнослужащих" отчисление из военного образовательного учреждения профессионального образования может быть применено только к курсанту военного образовательного учреждения профессионального образования.

Поскольку указанное основание увольнения с военной службы имеет императивное предписание на безусловное прекращение военно-служебных отношений с военнослужащим, отчисленным из военно-учебного заведения, то такой военнослужащий подлежит увольнению с военной службы. Вместе с тем возникает вопрос о возможности оставления отчисленных из военно-учебных заведений курсантов, проходящих военную службу по контракту, на военной службе. Федеральный закон "О статусе военнослужащих" в отношении курсантов такой возможности не предоставляет, за исключением случаев, если они не выслужили установленных сроков военной службы по призыву.

В соответствии с п. 10 ст. 15 Положения о порядке прохождения военной службы допускается возможность отчисления из военно-учебных заведений не только курсантов, но и военнослужащих в воинских званиях прапорщиков, мичманов и офицеров, которые имеют статус слушателей, адъюнктов или докторантов.

Офицеры, прапорщики (мичманы), отчисленные из военно-учебного заведения, зачисляются в распоряжение соответствующего главнокомандующего видом Вооруженных Сил Российской Федерации, командующего родом войск Вооруженных Сил Российской Федерации, начальника главного или центрального управления Министерства обороны Российской Федерации для направления в распоряжение должностного лица, в чьем подчинении они находились до поступления в военно-учебное заведение, для последующего назначения на воинскую должность или увольнения с военной службы (п. 6 Полномочий должностных лиц Вооруженных Сил Российской Федерации по назначению офицеров и прапорщиков (мичманов) на воинские должности, освобождению их от воинских должностей, увольнению с военной службы и присвоению им воинских званий - приложение к Приказу Министра обороны Российской Федерации от 11 декабря 2004 г. N 410).

Офицер, прапорщик (мичман) внутренних войск МВД России, отчисленный из военно-учебного заведения, зачисляется в распоряжение соответствующего руководителя (командующего, командира, начальника) оперативно-территориального объединения внутренних войск МВД России для направления в распоряжение должностного лица, в чьем подчинении он находился до поступления в военно-учебное заведение, для последующего назначения на воинскую должность или увольнения с военной службы (п. 5 Полномочий должностных лиц МВД России по назначению офицеров и прапорщиков (мичманов) на воинские должности, освобождению их от воинских должностей, увольнению с военной службы и присвоению им воинских званий - приложение N 1 к Приказу МВД России от 27 февраля 2003 г. N 120).

Увольнение отчисленного из военно-учебного заведения военнослужащего по основанию, предусмотренному подп. "ж" п. 1 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", производится начальником военно-учебного заведения, откуда отчислен военнослужащий, или иным должностным лицом, которому предоставлено право увольнения данного военнослужащего (п. 20 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы).

Об исполнении указанного дисциплинарного взыскания см. комментарий к ст. 100.

18. Отчисление с военных сборов граждан, призванных на военные сборы, является видом дисциплинарного взыскания, налагаемого на указанных граждан. Порядок его применения регулируется Положением о проведении военных сборов, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 29 мая 2006 г. N 333.

Отчисление граждан с военных сборов осуществляется по представлению командиров воинских частей, проводящих военные сборы, старшими командирами (начальниками). О причинах и времени отчисления граждан с военных сборов уведомляются военные комиссариаты, которые немедленно доводят эту информацию до руководителей организаций, в которых работают отчисленные с военных сборов граждане.

19. Дисциплинарный арест является самым строгим дисциплинарным взысканием, поскольку связан с краткосрочным лишением свободы лица, совершившего грубый дисциплинарный проступок.

Арест военнослужащего на срок до 10 суток с содержанием на гауптвахте, предусмотренный ранее ДУ ВС РФ 1993 г., не применялся в течение длительного срока, что резко повысило уровень правонарушений среди военнослужащих. Указанные обстоятельства объяснялись следующим. Согласно ст. 22 Конституции Российской Федерации арест, заключение под стражу и содержание под стражей допускаются только по судебному решению. До судебного решения лицо не может быть подвергнуто задержанию на срок более 48 часов.

28 февраля 1996 г. от имени Российской Федерации в г. Страсбурге была подписана Конвенция о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г., которая была ратифицирована Федеральным законом от 30 марта 1998 г. N 54-ФЗ "О ратификации Конвенции о защите прав человека и основных свобод и протоколов к ней" и согласно которой каждая страна, подписавшая данную Конвенцию, обязана обеспечивать любому лицу, находящемуся под ее юрисдикцией, права и свободы, определенные Конвенцией. Согласно ст. 5 Конвенции о защите прав человека и основных свобод каждый имеет право на свободу и личную неприкосновенность. Никто не может быть лишен свободы иначе как в случаях и в порядке, установленных законом. В Конвенции приведен исчерпывающий перечень случаев, когда человек может быть подвержен лишению свободы. Возможность ареста гражданина в дисциплинарном порядке по единоличному решению воинского командира Конвенция не предусматривает.

На несоответствие норм ДУ ВС РФ 1993 г. данным конституционным нормам было указано в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 14 марта 2002 г. N 6-П по делу о проверке конституционности ст. ст. 90, 96, 122 и 216 УПК РСФСР в связи с жалобами граждан С.С. Маленкина, Р.Н. Мартынова и В.С. Пустовалова.

В целях приведения общевоинских уставов в соответствие с указанными выше нормативными правовыми актами и обеспечения прав и свобод военнослужащих Президентом Российской Федерации был издан Указ от 30 июня 2002 г. N 671 "О внесении изменений в общевоинские уставы Вооруженных Сил Российской Федерации", согласно которому с 1 июля 2002 г. внесены изменения в Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Российской Федерации и в Устав гарнизонной и караульной служб Вооруженных Сил Российской Федерации, утвержденные Указом Президента Российской Федерации от 14 декабря 1993 г. N 2140.

Согласно изменениям, внесенным в ДУ ВС РФ, были признаны утратившими силу нормы, предусматривавшие возможность применения к военнослужащим ареста с содержанием на гауптвахте в качестве меры дисциплинарного взыскания, а также исключены все нормы, определяющие порядок применения командирами указанной меры дисциплинарного воздействия на подчиненных. Существенные изменения были внесены и в УГ и КС ВС РФ 1993 г. в целях приведения его положений, регулирующих порядок содержания лиц на гауптвахте, в соответствие с УПК РФ.

Таким образом, с 1 июля 2002 г. военнослужащий мог быть арестован в дисциплинарном порядке только по судебному решению. Основания и порядок такого ареста должны быть определены федеральным законом, который в тот период не был принят. В связи с этим в соответствии с п. 3 Указа Президента Российской Федерации от 30 июня 2002 г. N 671 Правительству Российской Федерации было поручено в трехмесячный срок представить Президенту Российской Федерации проекты законодательных и иных нормативных правовых актов, определяющих порядок применения к военнослужащим меры дисциплинарного взыскания в виде ареста с содержанием на гауптвахте. Указанный порядок установлен Федеральным законом "О статусе военнослужащих" (п. 4 ст. 28.4) и Федеральным законом от 1 декабря 2006 г. N 199-ФЗ "О судопроизводстве по материалам о грубых дисциплинарных проступках при применении к военнослужащим дисциплинарного ареста и об исполнении дисциплинарного ареста".

20. Дисциплинарный арест может быть наложен только за совершение грубых дисциплинарных проступков, перечисленных в ч. 2 ст. 28.5 Федерального закона "О статусе военнослужащих".

Дисциплинарный арест - наиболее суровая мера дисциплинарной ответственности, поскольку является крайней мерой дисциплинарного воздействия военнослужащего, заключающейся в содержании военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, в условиях изоляции на гарнизонной либо войсковой (корабельной) гауптвахте.

Указание на то, что дисциплинарный арест применяется в исключительных случаях, адресовано правоприменителю в лице судей, которые его должны применять, если по обстоятельствам проведенного разбирательства с учетом характера совершенного правонарушения, личности военнослужащего применение других мер наказания будет признано недостаточным. В этом случае материалы разбирательства воинским должностным лицом передаются на рассмотрение в гарнизонный военный суд.

Суть дисциплинарного ареста заключается в относительно краткосрочном (до 30 суток, а в отдельных случаях максимально до 45 суток) ограничении конституционного права на свободу и личную неприкосновенность, закрепленного в ст. 22 Конституции Российской Федерации, а также права на свободу передвижения, предусмотренного ст. 27 Конституции Российской Федерации. Такое ограничение, применяемое за серьезное правонарушение, согласуется с содержанием ч. 3 ст. 55 Конституции Российской Федерации, предусматривающей, что права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Дисциплинарный арест применяется ко всем военнослужащим и гражданам, призванным на военные сборы, за исключением офицеров, граждан, призванных на военные сборы в качестве офицеров, военнослужащих и граждан, призванных на военные сборы, не приведенных к Военной присяге (не принесших обязательство), а также военнослужащих, не достигших возраста 18 лет, и военнослужащих женского пола (п. 3 ст. 28.4 Федерального закона "О статусе военнослужащих").

Арест может применяться лишь в исключительных случаях за совершение грубых дисциплинарных проступков, которые перечислены в ч. 2 ст. 28.5 Федерального закона "О статусе военнослужащих" и по своему характеру являются более опасными, чем другие дисциплинарные проступки, граничат с преступлениями, что и предопределяет необходимость установления за их совершение такой суровой меры дисциплинарной ответственности. Ранее арест с содержанием на гауптвахте согласно ст. 100 ДУ ВС РФ 1993 г. мог применяться не только в случаях совершения военнослужащим грубого дисциплинарного проступка, но и когда другие меры, принятые командиром (начальником), оказались безуспешными. Последнее обстоятельство иногда позволяло некоторым воинским должностным лицам применять арест безосновательно.

21. Дисциплинарный арест может быть применен за административное правонарушение только в том случае, когда за такое административное правонарушение КоАП РФ предусмотрено административное наказание в виде административного ареста. К таким случаям относятся, например, следующие: невыполнение обязанностей в связи с дорожно-транспортным происшествием (ст. 12.27); неисполнение законного распоряжения судьи о прекращении действий, нарушающих установленные в суде правила (ст. 17.3); неповиновение законному распоряжению сотрудника милиции либо сотрудника уголовно-исполнительной системы (ст. 19.3); мелкое хулиганство (ст. 20.1); нарушение установленного порядка организации либо проведения собрания, митинга, демонстрации, шествия или пикетирования (ст. 20.2); нарушение требований режима чрезвычайного положения (ст. 20.5).

Также следует иметь в виду, что особенность ответственности военнослужащих и лиц, призванных на военные сборы, за административные правонарушения заключается в том, что по общему правилу за них военнослужащие несут дисциплинарную ответственность, и только в порядке исключения за административные правонарушения, предусмотренные ч. 2 ст. 2.5 КоАП РФ, для военнослужащих наступает административная ответственность (см. п. 40 комментария к ст. 47).

В том случае, когда административное правонарушение совершено военнослужащим или лицом, призванным на военные сборы, за исключением случаев, когда за такое административное правонарушение это лицо несет административную ответственность на общих основаниях, производство по делу об административном правонарушении после выяснения всех обстоятельств совершения административного правонарушения подлежит прекращению для привлечения указанного лица к дисциплинарной ответственности (ч. 2 ст. 24.5 КоАП РФ в редакции Федерального закона от 4 декабря 2006 г. N 203-ФЗ). В остальных случаях военнослужащий может быть привлечен к административной ответственности, но без применения к нему административного ареста.

22. Сроки наказания в виде дисциплинарного ареста измеряются сутками. Дисциплинарный арест назначается на срок до 30 суток за один или несколько грубых дисциплинарных проступков.

Если грубым дисциплинарным проступком является административное правонарушение, то срок дисциплинарного ареста устанавливается в пределах срока административного ареста, установленного за такое административное правонарушение КоАП РФ. Однако следует иметь в виду, что в санкции соответствующей статьи КоАП РФ приводится только максимальный срок административного ареста, следовательно, наказание в виде дисциплинарного ареста может быть назначено в пределах от одних суток до высшего предела, указанного в соответствующей статье КоАП РФ.

Согласно ст. 3.9 КоАП РФ административный арест устанавливается на срок до 15 суток, а за нарушение требований режима чрезвычайного положения или правового режима контртеррористической операции - до 30 суток. Следовательно, если дисциплинарный арест назначается за совершение административного правонарушения, по общему правилу он предусматривает более мягкую меру наказания (до 15 суток и только в особых случаях до 30 суток) по сравнению с иным грубым дисциплинарным проступком, предусматривающим по общему правилу наказание до 30 суток и в особых случаях до 45 суток.

23. Федеральный закон "О статусе военнослужащих" впервые устанавливает принципы поглощения и сложения сроков дисциплинарного ареста, которые, конечно, в ином содержании, известны уголовному праву, в котором уголовно-правовые санкции имеют большую дифференциацию.

Указанный Федеральный закон, так же как и КоАП РФ, в части применения административного ареста дифференциации сроков не устанавливает, определяя только предельный срок ареста. С учетом этого обстоятельства за совершение нескольких грубых дисциплинарных проступков судьей за каждое из них может быть назначено от 1 до 30 суток (от 1 до 15 суток за административное правонарушение). В этом случае окончательно дисциплинарный арест за несколько грубых дисциплинарных проступков назначается путем поглощения менее строгого дисциплинарного взыскания более строгим.

В то же время суд может руководствоваться и иным подходом, применяя принцип сложения сроков. В этом случае действуют следующие правила. Сложение может быть как частичным, так и полным, на усмотрение суда. Единственный критерий - окончательный срок не должен превышать предельных размеров, т.е. 30 суток по общему правилу (15 суток за административное правонарушение).

Особые сроки дисциплинарного ареста установлены за грубый дисциплинарный проступок, совершенный в период отбывания дисциплинарного ареста. В этом случае срок назначается путем частичного или полного сложения сроков ареста, как указано ранее; непрерывный срок нахождения военнослужащего под дисциплинарным арестом не должен превышать 45 суток. Следует иметь в виду, что наказание в виде дисциплинарного ареста исполняется непрерывно, т.е. не может назначаться наказание с перерывом хотя бы на одни сутки.

Дисциплинарный арест в соответствии со ст. 22 Конституции Российской Федерации является таким же ограничением неприкосновенности личности, как и задержание. Поэтому в п. 4 ст. 28.4 Федерального закона "О статусе военнослужащих" предусмотрено, что срок задержания (в том числе административного задержания) военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, включается в срок дисциплинарного ареста. Однако при этом следует иметь в виду, что такой зачет возможен только в случае, если такая мера обеспечения производства по материалам о дисциплинарном проступке была применена к военнослужащему или гражданину, призванному на военные сборы, в связи с совершением им дисциплинарного проступка, за который назначен дисциплинарный арест, т.е. должна существовать причинно-следственная связь между задержанием и назначенным наказанием.

Согласно п. 12 ст. 38 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" в срок военной службы не засчитывается время отбывания дисциплинарного ареста, т.е. время отбывания дисциплинарного ареста может увеличить сроки пребывания на военной службе (прохождения военных сборов).

Федеральный закон "О статусе военнослужащих" устанавливает, что по общему правилу во время отбывания дисциплинарного ареста военнослужащий или гражданин, призванный на военные сборы, не может быть исключен из списков личного состава воинской части в связи с увольнением с военной службы (отчислением с военных сборов или окончанием военных сборов).

Из общего правила существуют исключения, которые касаются следующих случаев и категорий военнослужащих:

- признание военно-врачебной комиссией негодным к военной службе военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы;

- признание военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе военнослужащего, проходящего военную службу по контракту на воинской должности, для которой штатом предусмотрено воинское звание до старшины или главного корабельного старшины включительно.

Признание военно-врачебной комиссией соответствующих фактов, имеющих юридическое значение, прекращает течение срока дисциплинарного ареста, а при наличии юридических фактов в виде приказа полномочного лица об увольнении с военной службы (отчислении с военных сборов) или окончании военных сборов указанные лица подлежат исключению из списков личного состава воинской части.

24. Применение дисциплинарного ареста не влечет за собой судимости, не является основанием для досрочного расторжения контракта с военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, но в соответствии с п. 12 ст. 38 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" время отбывания дисциплинарного ареста не засчитывается в срок военной службы.

25. Дисциплинарный арест назначается судьей гарнизонного военного суда в порядке, установленном Федеральным законом "О судопроизводстве по материалам о грубых дисциплинарных проступках при применении к военнослужащим дисциплинарного ареста и об исполнении дисциплинарного ареста".

26. Полномочия командиров по применению дисциплинарных взысканий определяются ДУ ВС РФ.

В соответствии с занимаемой должностью каждый командир (начальник) обладает определенной совокупностью полномочий по наложению дисциплинарных взысканий, при этом действуют определенные принципы: чем выше должность, тем большим объемом прав обладает должностное лицо; дисциплинарная власть нижестоящего должностного лица принадлежит и вышестоящему (ст. 10 ДУ ВС РФ).