6 Глава 1 Правовые семьи и их общая характеристика

Вид материала

Документы

Содержание Основные институты торгового права Франции Жамен С.,ЛакурЛ. Жамен С.,ЛакурЛ.

Подобный материал:

• Теоретические основы современных правовых семей, 160.3kb.
• 1 Характеристика представителей семейства врановых, населяющих Республику Татарстан, 168.07kb.
• План Введение 4 Глава Характеристика и понятие правового общественного отношения, 378.48kb.
• Назарова Вероника Сергеевна Форма отчет, 12.11kb.
• Содержание лекций  Модели местного самоуправления в России  Местное самоуправление:, 786.51kb.
• Примерные темы курсовых и дипломных работ по финансовому и бюджетному праву на 2008-2009, 29.59kb.
• Любовная поэзия Овидия: общая характеристика Глава, 74.73kb.
• Аннотация рабочей программы дисциплины «Нормативно-правовые основы защиты семьи» Цели, 24.59kb.
• Тема урока «Правовые основы брака и семьи», 132.09kb.
• Автор Горбань Валерий (соsmoglot). Украина Парадигма мироздания. Содержание: Глава, 163.17kb.

Глава 3

Основные институты торгового права Франции

Литература


Жамен С., Лакур Л. Торговое право. М„ 1993.

Де ла Морандьер Л. Жюлио. Гражданское право Франции. М., 1958.

Французская республика: Конституция и законодательные акты / Под ред. В. А. Туманова. М., 1989.

Кулагин М. И. Акционерное право Франции. М., 1974.

Лубенский А. И. Систематизация законодательства во Франции. М, 1970.

Гайдаенко Н. И. Товарищества с ограниченной ответственностью и объединения с обшей экономической целью по праву Франции. СПб., 1992.

Доморацкая Э.И., Маклаков В. В. Государство и экономика Фран­ции. М., 1981.

Саватье Р. Теория обязательств. Юридический и экономический очерк. М., 1972.

МатукЖ. Финансовые системы Франции и других стран. М., 1994.


§ 1. Источники торгового права Франции


Франция относится к числу стран с дуалистической системой част­ного права: здесь действуют Гражданский кодекс (Code civil) и Тор­говый кодекс (Code de commerce), принятые в начале XIX в. и со­храняющие свое значение, с учетом многочисленных изменений и дополнений, но сегодняшний день.

Гражданский кодекс Франции 1804 г., известный как кодекс Напо­леона, проникнут реформаторским духом революции. В его основе ле­жит идея прав индивида: право на собственность, свободу договора, наследование. «С точки зрения языка и стиля ГК Франции является шедевром. Наглядность и ясность его формулировок, отсутствие от­сылок к другим статьям и специальных юридико-технических выра­жений неоднократно были предметом восторженных отзывов и во многом способствовали популярности ГК во Франции».¹

ФГК имеет следующую структуру: первая книга «Лица»; вторая книга «Имущество и различные виды имущества» содержит нормы об имуществе, разделяя его на движимое и недвижимое. Здесь же рас­сматривается собственность на вещи, а также узуфрукты, сервитуты и права пользования. В третьей книге «Различные способы приобрете­ния собственности» — самой большой по объему — содержатся нормы наследственного права и права дарения. В этой же книге имеется раз­дел о договорном праве, в который включены нормы об отдельных ви­дах договоров (купли-продажи, обмена, найма, подряда, трудовые со­глашения об оказании личных услуг). Далее следуют договоры о торговых товариществах, договоры займа, хранения, поручения, пору­чительства, мировые сделки. Сюда же включены нормы, регулирую­щие обеспечение обязательств (залог, ипотека, право удержания) и исковую давность.

Благодаря своему реформаторскому духу, лаконичности языка и сти­ля, ГК Франции получил широкое распространение не только среди ро­манских народов Европы, но и на Ближнем Востоке, в Центральной и Южной Америке, в Северной Америке (штат Луизиана, США; провин­ция Квебек, Канада). Его влияние ощущалось на гражданских кодексах Бельгии, Швейцарии, Италии, Испании, Португалии и других стран.

Торговый кодекс Франции 1807 г. первоначально содержал четыре книги. Книга 1 «О торговле вообще* имела 9 разделов: «О коммерсан­тах», «Об отчетности коммерсантов», «О товариществах», «О торго­вом реестре», «О товарных биржах, брокерах*, «О залоге и комиссио­нерах*, «О доказывании торговых сделок», «О переводном и простом векселе», «О погасительной давности». Впоследствии многие разделы первой книги утратили силу.

В книге 2 «О морской торговле» действует один раздел — о сроках исковой давности. Книга 3 «О несостоятельности и судебном регули­ровании, санации, о банкротстве и других правонарушениях, связан­ных с несостоятельностью» полностью утратила силу. Точно так же утратила силу книга 4 «О торговой юрисдикции».

¹ Цвайгерт К., Кетц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере час­тного права. Т. 1. М., 2000. С. 141.


Таким образом, из 648 статей Торгового кодекса действуют только 146, из них лишь 19 статей действуют в первоначальной редакции. Практически все нормы, содержащиеся в ТК Франции, были помеще­ны в специальные законы. Это дает право французским юристам счи­тать, что торговое право Франции является не кодифицированным.¹

Основной массив источников торгового права образуют специаль­ные законы и иные нормативные акты (ордонансы и декреты, издавае­мые правительством), определяющие правовое положение участников коммерческого оборота.

Среди них следует назвать прежде всего Закон № 66-537 от 24 июля

1966 г. о хозяйственных обществах² и Декрет № 67-236 от 23 марта

1967 г. с тем же названием. Этот закон и декрет обычно именуются в отечественной литературе соответственно законом и декретом о тор­говых товариществах.

Такой перевод, с учетом терминологии действующего ГК РФ, было бы целесообразно откорректировать, так как в этом законе речь идет в основном об акционерных обществах и обществах с ограниченной от­ветственностью, название которых содержит термин «societe», а ему в русском языке соответствует термин «общество». Поэтому в дальней­шем изложении мы будем пользоваться терминами «хозяйственные общества» и «торговые товарищества» как синонимами.

Важное значение имеют Закон № 85-98 от 25 января 1985 г., регули­рующий отношения, возникающие в связи с банкротством хозяйствен­ных обществ и товариществ, Декрет № 84-406 от 30 мая 1984 г. о торго­вом реестре (реестре торговли и обществ), Декрет № 83-359 от 2 мая 1983 г., определяющий правовой режим фондовых бумаг, эмитируе­мых акционерными обществами.

Кроме того, специальное законодательство определяет правовое по­ложение хозяйственных обществ и товариществ, действующих в таких сферах, как строительство, страхование, инвестиции, банковские опе­рации и т. д.

§ 2. Правовое положение коммерсантов

В качестве коммерсанта рассматривается лицо, которое профессио­нально занимается предпринимательством.

¹ Жамен С.,ЛакурЛ. Торговое право. М., 1993. С. 14.

² В литературе данный закон переводится как Закон о коммерческих обще­ствах (см.: Реорганизация и ликвидация юридических лиц по законодательству России и стран Западной Европы. М., 2000. С. 72).


осуществляет секретарь торгового суда. Там, где нет торгового суда, этим занимаются общегражданские суды первой инстанции.

Все коммерсанты должны быть членами Торгово-промышленной палаты (ТПП). И поэтому вся информация о зарегистрированных коммерсантах, в том числе и организациях, доводится до ТПП, и зна­комиться с такой информацией можно не только в суде, но и в ТПП.

Реестр открытый. Осуществляется публикация в том порядке, ко­торый определен декретом о торговом реестре. Публикация осуществ­ляется в специальном издании «Официальный бюллетень гражданс­ких и коммерческих объявлений».

Торговые книги. Все коммерсанты, в том числе индивидуальные предприниматели, обязаны вести бухгалтерский учет и торговые кни­ги. Нормы о порядке ведения торговых книг были предусмотрены в ТК Франции, а затем в 80-х гг. были приняты специальные законы, регулирующие порядок ведения торговых книг и порядок ведения бухучета.

Ведение торговых книг является юридической обязанностью каж­дого коммерсанта — будь то индивидуальный предприниматель или хозяйственное общество.

К числу торговых книг относятся следующие три группы докумен­тов.

1. Журнальные книги. Они должны заполняться ежемесячно. При этом все документы текущего месяца, содержание которых должно быть отражено в этих книгах, следует хранить в них же.

2. Инвентаризационные книги. В этих документах должны быть от­ражены результаты инвентаризации имущества предприятия. Инвен­таризация должна проводиться каждые 12 месяцев. В инвентаризацион­ных книгах должны быть акты инвентаризации имущества предприятия, балансы и счета прибылей и убытков.

3. Деловая документация включает счета, письма, телеграммы и все иные получаемые и (в копиях) отправляемые документы. Эта доку­ментация должна храниться в течение 10 лет.

С ведением торговых книг связано два аспекта. Во-первых, за­полненные книги являются доказательством ведения коммерческой деятельности и совершения коммерческих операций. Во-вторых, сведения в торговых книгах позволяют государственным органам осуществлять контроль за коммерческими операциями и в том чис­ле проверки налоговой службой.

Журнальная и инвентарная книги проверяются судом. Эти книги хранятся в течение 10 лет. Содержание таких торговых книг является коммерческой тайной. Ознакомиться с ними можно только на основа­нии судебного решения.

Коммерсант (индивидуальный предприниматель) обязан иметь счет в банке.

Последняя его обязанность, определяющая его статус, — обязан­ность оглашать свое семейное положение. Если составляется брачный контракт, то нотариус сам отправляет в суд декларацию о семейном положении. Это сделано для того, чтобы будущие кредиторы могли знать, каким имуществом данный коммерсант может отвечать, осуще­ствляя деятельность за свой счет.

Что касается общих обязанностей, то все коммерсанты обязаны платить налоги, осуществлять деятельность в рамках законных пра­вил на рынке, законной конкуренции, соблюдать законодательство в отношении прав потребителей. Коммерсанты как работодатели вы­полняют социальные обязанности, предусмотренные для них норма­ми трудового законодательства и нормами кодекса по социальному обеспечению.

В торговом обороте коммерсант выступает под своей фирмой, мо­жет иметь товарный знак (торговую марку).


§ 3. Коммерческие организации


Основная часть субъектов коммерческого оборота — это юридиче­ские лица, создаваемые в предусмотренных законодательством орга­низационно-правовых формах.

Юридические лица, именуемые во французском праве «personnes morales», классифицируются на юридические лица публичного права и юридические лица частного права. Юридические лица частного пра­ва и являются субъектами отношений, регулируемых нормами торго­вого права.

В отличие от гражданских компаний, которые не осуществляют тор­говые операции, и статус которых определен гражданским законода­тельством, торговое законодательство определяет правовое положение торговых компаний.

Юридические лица, выступающие субъектами торговых отношений (торговые компании), имеют специальную правоспособность, опреде­ляемую в уставе при учреждении данного юридического лица.

Закон № 66-537 определяет правовой статус следующих торговых компаний: компаний на паях и акционерных компаний. К компаниям на паях относятся полное и простое коммандитное товарищества. К акционерным компаниям относятся акционерное общество, акционер-нос общество упрощенного типа и акционерное коммандитное товари­щество. Промежуточное положение между компаниями на паях и ак­ционерными компаниями занимают компании с ограниченной ответственностью (товарищества с ограниченной ответственностью и ООО, принадлежащие одному лицу).

Компании, создаваемые с участием государственного капитала или муниципальных образований, называются смешанными компаниями, статус которых определен специальными законами. Точно так же спе­циальное законодательство определяет правовое положение компа­ний, полностью принадлежащих государству (так называемые нацио­нализированные предприятия).

Полное товарищество (societe en nom collectif) определяется ТК Франции и Законом о хозяйственных обществах как компания, чле­ны которой выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества неограниченную и солидарную ответственность, в том числе и по долгам компании.¹ Это объединение и физических, и юридических лиц.

По праву Франции полное товарищество является юридическим лицом. Его участники имеют статус коммерсанта. Они солидарно от­вечают по долгам товарищества и несут при этом полную (неограни­ченную) ответственность по таким долгам. При этом важно учесть, что правило об ответственности участников полного товарищества по его долгам действует не только в период существования этого юридиче­ского лица, но и продолжается еще в течение пяти лет после его ликви­дации.

Учредительным документом полного товарищества является учре­дительный договор, в котором определяются название товарищества, его местонахождение, цель и предмет деятельности, срок, на который товарищество создается, размер складочного капитала, сведения об участниках. Полное товарищество регистрируется в торговом реестре, о чем делается публикация в «Официальном бюллетене гражданских и коммерческих объявлений».

Закон № 66-537 не устанавливает минимальных размеров складоч­ного капитала, также не устанавливает минимальный размер пая каж­дого участника, который он должен выкупить. В счет оплаты пая учас­тник обязан внести материальный или любой иной вклад. Срок для выкупа пая определяется учредительным договором.

¹ Жамен С.,Лакур Л. Торговое право. М., 1993. С. 45.


Отчуждать пай участник может только с согласия остальных участ­ников. За нарушение этого требования установлена уголовная от­ветственность в виде лишения свободы или в виде штрафа в разме­ре 5 млн. франков.

Участник вправе выйти из товарищества в том случае, если товари­щество создавалось без указания срока, предварительно уведомив об этом других участников.

Прибыль и убытки в полном товариществе распределяются пропор­ционально вкладам участников.

Ведение дел товарищества может быть возложено на любого участ­ника, если договором не предусматривается совместное ведение дел.

Учредительный документ может содержать указания на ограничен­ную компетенцию кого-либо из участников в области ведения дел то­варищества. Однако если такого ограничения нет, то права всех участ­ников по ведению дел товарищества одинаковы.

Управление товариществом осуществляют один или несколько управляющих, которые могут и не быть участниками товарищества. В этом случае они не приобретают статус коммерсанта. Полномочия уп­равляющих (управляющего) определяются в учредительном договоре.

Для третьих лиц полномочия управляющих делами товарищества охватывают сферу, определяемую предметом его деятельности: за пре­делами этого предмета, оговоренного в уставе, управляющий действу­ет только от своего имени, но не от имени товарищества.

Раз в год участники товарищества проводят общее собрание. В това­риществах с числом наемных работников более 50 обязательно избра­ние ревизора. В остальных случаях сами участники осуществляют контроль деятельности товарищества, имея право получать всю ин­формацию о делах товарищества.

Коммандитное товарищество (societe en comraandite simple). Эта правовая форма, именуемая иногда в литературе «простая коммандита»- и названная в российском ГК «товарищество на вере», не имеет ши­рокого распространения, однако все же используется на практике, если данная правовая конструкция отвечает целям ее учредителей.

Простое коммандитное товарищество — это компания на паях, в которую входят два типа участников: один или несколько неполных участников, отвечающих за долги компании пропорционально разме­рам своих вкладов, а не по статусу коммерсанта; один (несколько) пол­ных участников, имеющих статус членов с полной ответственностью, т. е. являющихся коммерсантами с неограниченной и солидарной от­ветственностью.

Среди участников такого товарищества могут быть юридические лица и индивидуальные коммерсанты. При этом полные товарищи имеют такой же статус, как участники полного товарищества, и кроме них в коммандитном товариществе принимают участие коммандитис­ты,?, е. такие участники, которые не несут полной и солидарной ответ­ственности по долгам товарищества, а отвечают лишь в пределах раз­меров своих вкладов. Имена полных товарищей (для юридических лиц — полные наименования) должны быть опубликованы.

Для создания коммандитного товарищества достаточно наличие од­ного полного товарища и одного неполного (коммандитиста). Учреди­тельным документом такого товарищества является учредительный договор. Минимальный размер складочного капитала не установлен. Вкладами в товарищество могут быть любое имущество, деньги, одна­ко для неполных товарищей (коммандитистов) установлен запрет на так называемые «интеллектуальные вклады*.

Участники товарищества, являющиеся полными товарищами, име­ют те же права, что и участники полного товарищества. Неполные то­варищи не участвуют в руководстве делами товарищества. Они могут уступить пай полным товарищам или третьим лицам с согласия всех полных товарищей и большинства неполных товарищей (комманди­тистов).

Общество с ограниченной ответственностью (Societe Л Respons-abilite" Limitee, SARL) — широко распространенная форма предприни­мательской деятельности, основанная во всех странах континентальной Европы и в российском законодательстве на принципе ограниченной

ответственности участников по долгам созданного ими юридического лица и на их участии в прибылях и убытках этого общества пропорци­онально вкладам, внесенным в уставный капитал, а затем — их долям в имуществе общества.

Эта организационно-правовая форма предпринимательства применяется, прежде всего, в сфере малого и среднего бизнеса.

Общество (товарищество) с ограниченной ответственностью — это компания, участники которой несут ответственность за убытки в пре­делах своих вкладов. Такое общество рассматривается как промежу­точная форма между акционерным обществом и обществом на паях.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью поде­лен на доли участия. Его минимальный размер составляет 50 000 фран­ков.

Общество может быть учреждено как несколькими лицами (физи­ческими или юридическими или теми и другими, минимальное количество которых — два), так и одним лицом - физическим или юридическим. Возможность создания общества, принадлежащего одно­му липу, допускается после принятия Закона от 11 июля 1985 г.

В последнем случае такая коммерческая организация, учредителем которой выступает одно физическое лицо, называется EURL entrepriseunipersonncllearcsponsabilite limitee.

Максимальное число участников общества с ограниченной ответ­ственностью — 50. Если число участников превышает эту цифру, то в течение двух лет такое юридическое лицо должно быть преобразова­но в акционерное общество или обязано уменьшить количество участ­ников.

При создании общества все доли участия должны быть равны, пол­ностью распределены между учредителями и полностью оплачены, если они делаются в натуре или наличными деньгами. Учредитель мо­жет оплатить долю участия «интеллектуальным вкладом» только тог­да, когда он сделал другой вклад (в натуре или денежный). Оценка каждого взноса, сделанного в натуре, утверждается ревизором по взно­сам, которого избирают учредители или назначает суд.

Доли участия свободно передаются в порядке наследования, однако иной порядок передачи может устанавливаться уставом общества. Пе­редача доли участия третьему лицу допускается лишь с согласия боль­шинства участников, представляющих не менее трех четвертей долей участия.

Повседневное управление делами общества осуществляют управ­ляющие, или распорядители (gerants). Они могут быть избраны из числа участников общества или иных лиц, не входящих в общество. Управляющими могут быть только физические лица. Срок их полно­мочий определяется уставом общества. Решением участников, при­нятым более чем половиной долей участия, управляющий может быть отстранен.

Высшим органом общества выступает собрание участников, причем если участников более 20, то обязательно проведение ежегодного со­брания и создание коллегиального органа (Наблюдательного совета) не менее чем из трех человек. Для обществ с меньшим составом такие требования не обязательны.

Каждый участник имеет право участвовать в принятии решений и обладает числом голосов, равным числу его долей участия.

Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью осуществля­ют ревизоры.

Акционерное общество (Society Anonyme, SA). Модель акционер­ного общества — наиболее сложная с точки зрения юридической и уп­равленческой техники организационно-правовая форма предприни­мательской деятельности. Она характерна для крупных коммерческих организаций, в которых сконцентрированы значительные капиталы и которые ведут коммерческую деятельность при значительных объемах оборота.

Акционерное общество определяется как компания, капитал кото­рой разделяется на акции.'

В отличие от российского акционерного права, здесь нет такой классификации АО, как открытые и закрытые общества. Французс­кое право использует иной критерий: могут быть такие АО, которые «пользуются общественными сбережениями*, т. е. проводят публич­ную подписку на акции, и обычные АО, не пользующиеся обществен­ными сбережениями, т. е. не проводящие публичной подписки.

АО, проводящие публичную подписку на акции, т. е. предлагающие свои акции на этапе создания общества всем желающим (публике — не­определенному кругу лиц), подчиняются особым правилам, как при со­здании АО, так и в процессе деятельности. Компаниями, использую­щими общественные сбережения, считаются:

- компании, ценные бумаги которых продаются по официальному курсу или по курсу вторичного рынка ценных бумаг;

-компании, пользующиеся для размещения ценных бумаг услуга­ми банков или биржевых маклеров;

- компании, пользующиеся для размещения ценных бумаг рекла­мой или использующие для их продажи такие методы, как до­ставка на дом, заказы по телефону, почтовая рассылка и др.

АО, обращающиеся к публичной подписке, должны иметь уставный капитал не менее чем 1 млн 500 тысяч франков. Если же АО не прово­дит публичную подписку на акции и они распределяются только меж­ду акционерами-учредителями, то уставный капитал имеет более низ­кую минимальную границу: он должен быть не менее 250 тысяч франков.

Число учредителей АО не может быть менее семи. Максимальный предел численности акционеров закон не устанавливает. Торговый суд по просьбе всех заинтересованных лиц может объявить о роспуске

¹ Буйи М. Торговое право. Словарь французских терминов. М. С. 236; Жамен С., ЛакурЛ. Торговое право. М., 1992. С. 88.


компании при условии, если более года в ней было менее семи членов. Однако суд может установить дополнительный срок, но не более шес­ти месяцев.

Учредительным документом АО является устав, в котором обяза­тельно указываются: форма компании, ее цель, наименование, юриди­ческий адрес, срок деятельности, размеры денежных вкладов, размер акционерного капитала, форма акций, уступка акций, органы управле­ния, правила проведения общих собраний, правила распределения прибылей и создания резервов, фамилии и адреса первых руководите­лей и ревизоров, а также данные обо всех физических и юридических лицах, подписавших устав.

Если учреждаемое общество объявляет публичную подписку на ак­ции, то все необходимые для создания общества действия совершают его учредители. Они составляют учредительные документы, соверша­ют все действия для регистрации общества, а также формируют пер­вые органы управления данного АО.

При образовании АО, привлекающего общественные сбережения, проект устава АО подписывается одним или несколькими учредите­лями и депонируется в секретариате торгового суда по месту нахожде­ния общества,

При объявлении публичной подписки на акции учредители обя­заны предоставить в распоряжение подписчиков проспект об АО, в котором должны быть отражены его предполагаемое финансовое состояние, материальное обеспечение деятельности, содержаться информация о рынках сбыта продукции, производственных планах и другие сведения, необходимые для создания у подписчиков до­статочно полного представления о будущей деятельности общества и важнейших факторах, влияющих на доходность их инвестиций.

Учредители публикуют объявление о создании общества. После этого начинается подписка на акции. Капитал АО должен быть опла­чен полностью. При этом денежные акции оплачиваются в размере не меньше четверти их номинальной стоимости. Оплата остающейся ча­сти производится в срок, который не может превышать пяти лет с мо­мента регистрации общества. Акции в натуре (оплачиваемые взносами в натуре) полностью оплачиваются при выпуске. При оплате акций взносами в натуре решением суда, по требованию учредителей, назна­чается один или несколько ревизоров по взносам.

Подписки и платежи акций удостоверяются сертификатом депози­тария, который ведет список подписчиков и обеспечивает хранение средств, внесенных в оплату акций. Если общество не «конституировано" в течение шести месяцев с момента передачи проекта устава сек­ретарю суда, подписчики вправе требовать возврата внесенных средств.

Если подписка состоялась, учредители созывают подписчиков на учредительное общее собрание. Собрание устанавливает, что капитал полностью подписан и акции оплачены в требуемом размере. На этом же собрании принимается устав АО и назначаются первые админист­раторы или члены наблюдательного совета, ревизор (ревизоры) по счетам, а также определяется окончательная оценка взносов в натуре.

При создании АО без обращения к публичной подписке, все акции должны быть распределены между учредителями. Взносы подтверж­даются сертификатом депозитария. Устав АО подписывается акцио­нерами после выдачи сертификата депозитария. Устав такого АО со­держит указание на оценку взносов в натуре, а также сведения о первых администраторах или первых членах наблюдательного совета и первых ревизорах по счетам.

Французское законодательство допускает большее разнообразие видов акций по сравнению с российским законодательством.

В зависимости от взноса в оплату акций, акции могут быть денеж­ные и вещевые. Владелец акции, оплативший ее к моменту создания на 1/4 ее номинальной стоимости, должен выплатить остаток суммы в 5-летний срок. Но он может продать не выкупленную полностью ак­цию другому лицу (подписчику), а тот, в свою очередь, может снова ее продать (цессионарию) и т. д. Если по истечении максимального срока (пять лет) остаток стоимости не будет выплачен, владелец (именуе­мый обанкротившимся акционером), подписчик и цессионарий несут солидарную ответственность за невыплаченную сумму. АО может в двухлетний срок после уступки подать иск на любого из них. После этого срока уплата оставшейся суммы полностью возлагается на по­следнего цессионария.

Акционерные общества могут выпускать обыкновенные (простые) и привилегированные акции, именные и предъявительские акции.

АО могут быть выпущены также учредительские акции. Эти акции, называемые также отсроченными акциями, являются формой оплаты деятельности лиц, участвовавших в создании АО. По таким акциям, в течение определенного в них срока после создания АО, выплачивается определенный процент. Этот доход может быть получен учредителя­ми АО — держателями таких акций только после того, как произведе­ны полностью расчеты по обыкновенным и привилегированным акци­ям. Стоимость таких акций не включается в основной капитал АО.

Могут быть акции без права голоса на общих собраниях (в пределах четверти акционерного капитала), а также акции с правом двойного голоса, под которыми понимаются именные акции, полностью выкуп­ленные не более чем за два года после выпуска. Для выпуска таких ак­ций должна быть сделала специальная оговорка в уставе АО.

Члены административного совета или наблюдательного совета дол­жны владеть определенным количеством акций, которое требуется для предоставления акционеру права участвовать в очередном общем со­брании. Такие акции называются гарантированными или «квалифи­кационными акциями». Они не могут быть кому бы то ни было переда­ны до тех пор, пока их владелец сохраняет за собой пост директора, и могут быть только именными. Если такие акции не являются именны­ми, то они депонируются в банке.

Акционеры имеют следующие права:

-право на участие в прибылях общества — это право на получение объявленного дивиденда;

- право контроля деятельности органов управления общества, включая право на участие в собраниях, избирающих органы управления и утверждающих их отчеты;

- преимущественное право на приобретение новых акций.

В качестве акционерного капитала выступает стоимость всех акций плюс отчисления от прибыли.

При этом акционерный капитал в его натурально-стоимостном вы­ражении принадлежит АО как юридическому лицу, акционеры же обычно рассматриваются как собственники его стоимости.

Подобный взгляд отражает скорее экономическую, чем правовую природу АО, и не противоречит применяемому в разных странах об­щему для всех моделей АО принципу, согласно которому каждый ак­ционер может вернуть средства, внесенные при приобретении акций АО, только продав свои акции на фондовом рынке.

В состав капитала АО включается, помимо акционерного, также за­емный капитал. Он образуется за счет краткосрочных и среднесроч­ных кредитов банков. Долгосрочные же займы оформляются, как пра­вило, в виде выпуска и продажи фондовых ценных бумаг — облигаций.

Облигационер, будучи кредитором АО, а не его участником, полу­чает право на определенный в облигации процент прибыли АО. Такой доход не является, в отличие от доходов акционера, предприниматель­ским доходом.

Часть прибыли АО, причитающаяся его облигационерам, подлежит выплате им в соответствии с условиями о размере дохода по данным облигациям и в указанные в них сроки. При нарушении этих обязан­ностей по выплате доходов и основной суммы по облигациям АО рис­кует оказаться банкротом.

Вес выплаты по акциям осуществляются после расчетов по облига­циям.

Управление АО. Закон № 66-537 устанавливает трехуровневую структуру управления АО, но допускает возможность для АО выбрать систему управления из двух вариантов, регламентированных законом. Первый вариант — так называемое «классическое руководство», при котором руководство АО осуществляет Административный совет, ко­торый избирает Президента (Генерального директора). Второй вари­ант — руководство «нового типа*, заимствованное из немецкого пра­ва, при котором АО руководит совет директоров, а наблюдательный совет осуществляет контроль за его деятельностью.

Вариант управления АО должен быть определен в уставе общества.

Общее собрание — высший орган общества. В период между собра­ниями действуют наблюдательный совет или Административный со­вет (Conseil d’ ad ministration), который возглавляет Президент - Гене­ральный директор (President — Directeur General - PDG),

Классический тип руководства применятся в 90% акционерных об­ществ. Обществом руководит Административный совет (совет адми­нистрации), состоящий как минимум из 3 лиц, но не более чем из 12 лиц, в зависимости от капитала общества.

Администраторы назначаются общим собранием акционеров на срок не более 6 лет, однако меньший срок может быть указан в уста­ве АО.

Администратором может быть назначено и физическое, и юридиче­ское лицо, которое обязано в этом случае определить постоянного представителя. Физическое лицо не может одновременно состоять бо­лее чем в восьми административных советах АО, расположенных на территории Франции.

Посты рядовых директоров — членов Административного совета могут занимать иностранцы. Следует учитывать, что к иностранцам, в полном смысле слова, применительно к акционерному законодатель­ству Франции, относятся граждане тех государств, которые не явля­ются членами Европейского Союза.

С 1986 г. законодательством предусматривается, что в уставе АО может быть записано, что выборы администрации осуществляются и из служащих. Количество администраторов-служащих не может быть более четырех и свыше трети от численности совета администрации; такие администраторы из служащих не учитываются при определении минимального и максимального числа администраторов.

Обязательным условием для избрания в состав Административного совета (в том числе и для служащих) является наличие у данного лица определенного в учредительном документе общества числа акций (та­кие акции иногда называют квалификационными или гарантирован­ными акциями), которое дает ему право присутствовать на очередном общем собрании.

Администраторы получают вознаграждение по представлении же­тонов о присутствии.

Административный совет имеет самые широкие полномочия дей­ствовать от имени общества в пределах целей АО, но с учетом тех прав, которые по закону предоставлены собранию акционеров.

Совет избирает из числа своих членов Президента совета (его назы­вают Генеральным директором), осуществляющего общее руковод­ство АО и представляющего его в отношениях с другими лицами и организациями.

Пост Президента — Генерального директора может занимать толь­ко физическое лицо. Генеральный директор уходит в отставку по дос­тижении им 65 лет.

Руководство нового типа заключается в следующем. АО управляет совет директоров (дирекция), состоящая не более чем из пяти членов. Дирекция осуществляет свои функции под контролем наблюдатель­ного совета. Члены дирекции назначаются наблюдательным советом на срок от двух до шести лет, однако устав может устанавливать про­должительность мандата дирекции в 4 года. Один из членов дирекции назначается Президентом. В отличие от Административного совета, члены дирекции могут и не быть акционерами АО. Члены совета ди­ректоров могут быть служащими АО.

Не реже чем раз в квартал дирекция представляет отчет наблюда­тельному совету, который, в свою очередь, представляет заключение по отчету дирекции, а также по годовым счетам общему собранию.

Наблюдательный совет назначается общим собранием акционеров на срок 6 лет в количестве не менее 3 и не более чем 12 членов. Члена­ми наблюдательного совета могут быть и физические, и юридические лица, владеющие гарантированным количеством акций АО. Кроме ак­ционеров, в состав наблюдательного совета могут входить служащие общества.

Члены наблюдательного совета, как и администраторы, должны быть акционерами АО; ими могут быть и физические, и юридические лица.

Члены наблюдательного совета получают вознаграждение с учетом жетонов о присутствии. Из своего состава члены наблюдательного со­вета избирают Президента и вице-президента.

Порядок проведения собрания акционеров определен законом № 66-537. В соответствии с ним, может быть несколько видов об­щих собраний акционеров: очередное, чрезвычайное и специальное.

Очередное общее собрание акционеров созывается не реже одного раза в год. Такое собрание принимает любые решения по вопросам, включая решения, относящиеся к годовым счетам. В компетенцию та­кого собрания входят избрание членов совета администрации (или их отзыв), назначение им оплаты и назначение ревизоров.

Чрезвычайное общее собрание созывается, как правило, для внесе­ния изменений в устав.

На специальные собрания приглашаются держатели акций опреде­ленных категорий. Решение общего собрания об изменении прав дер­жателей какой-либо из категорий акций является окончательным лишь после того, как оно будет одобрено специальным собранием.

Контроль финансово-хозяйствен ной деятельности АО осуществля­ют ревизоры.

Акционерные общества обязаны публиковать отчетность. К числу документов, подлежащих опубликованию, относятся баланс, счет при­былей и убытков и отчет о результатах деятельности АО.

Акционерная коммандита (societe en commandite par actions). В российском законодательстве такая форма создания юридического лица не предусмотрена.

Акционерное коммандитное товарищество определяется как компа­ния, капитал которой создан полными товарищами, имеющими статус коммерсанта и обладающими неограниченной и солидарной ответ­ственностью за долги компании, и неполными членами товарищества, являющимися акционерами и несущими ответственность за убытки компании в пределах своих вкладов.¹

В акционерной коммандите должен быть хотя бы один полный участ­ник и не менее трех акционеров.

Размер минимального уставного капитала предусмотрен тот же, что и для акционерных обществ: если организуемое юридическое лицо

¹ Жамен С.,ЛакурЛ. Торговое право. М„ 1993. С. 97.


проводит публичную подписку на акции, то минимальный размер ус­тавного капитала составляет 250 тысяч франков, а если публичная подписка объявляется, то размер минимального уставного капитала — 1 млн. 500 тысяч франков.

В наблюдательный совет могут входить только неполные участни­ки (коммандитисты).

Для акционерной коммандиты обязательна публичная отчетность.

В литературе указывается такой вид акционерного общества, как акционерное общество упрощенного типа, под которым понимается компания, капитал которой полностью выкуплен подписчиками и раз­делен на акции. Такое АО состоит из двух или более компаний, имею­щих капитал не менее 1,5 тыс. франков.¹

Регистрация коммерческих организаций. Учредительными доку­ментами при создании коммерческих организаций являются учреди­тельный договор или устав.

Договор должен быть подписан учредителями и содержать указа­ния на состоявшееся решение учредителей объединить свои усилия для достижения хозяйственной цели, обязательства учредителей вес­ти совместную деятельность и участвовать в распределении прибыли и убытков.

В договоре указывается предмет деятельности общества. Это необ­ходимо, так как коммерческие организации имеют специальную пра­воспособность: они могут осуществлять коммерческую деятельность только в рамках, зафиксированных в учредительных документах.

Вместе с тем следует иметь в виду, что договоры, заключенные юридическим лицом за пределами специальной правоспособности, так называемые внеуставные сделки, могут быть признаны недей­ствительными только по иску контрагента. Для юридического лица, вышедшего за рамки специальной правоспособности, договор будет действительным, он порождает для такого юридического лица пра­вовые последствия: обязанность выполнить условия договора. Од­нако если такие обязанности не могут быть выполнены в силу, например, отсутствия лицензии на данного рода деятельность, то юридическое лицо, вышедшее за рамки своей специальной правоспособности, должно возместить контрагенту убытки. Если же договором преду­смотрена неустойка — то и уплатить неустойку за нарушение усло­вий договора.

¹ Жамен С.,ЛакурЛ. Торговое право. М„ 1993. С. 99.

8-3579


В договоре должна быть указана правовая форма создаваемой орга­низации. Сокращенное или полное название правовой формы органи­зации входит в ее фирменное наименование (имя).

Устав учреждаемого юридического лица должен быть удостоверен нотариусом.

Важным условием создания любой коммерческой организации яв­ляется публикация сообщения о ее создании в специальном офици­альном издании, которое распространяется по всем торгово-промыш­ленным палатам Франции, а членство в этих палатах является обязательным для всех коммерсантов. Таким образом, все заинтере­сованные лица всегда имеют возможность сообщить об обстоятель­ствах, препятствующих созданию данной компании, и тем самым вос­препятствовать регистрации таких компаний, создание которых нарушает действующее законодательство (например, в тех случаях, когда учредители или управляющие не вправе заниматься предпри­нимательской деятельностью).

Одновременно с публикацией сообщения о создании компании ее учредители должны составить и подписать документ, который назы­вается «декларация о соответствии». В ней содержится информация обо всех проделанных операциях и заявление учредителей об отсут­ствии нарушений законодательства в этой сфере.

Указанные документы в течение 1 месяца после публикации на­правляются в регистрационные службы, функционирующие при тор­гово-промышленных палатах.

Они, в свою очередь, вносят соответствующие сведения в государ­ственный торговый реестр, который ведут торговые или, при их отсут­ствии, общегражданские суды по месту нахождения создаваемого об­щества.

Государственная регистрация осуществляется на основании заявле­ния, которое должно быть составлено по разработанной стандартной схеме, и приложенных к этому заявлению документов.

В заявлении о государственной регистрации (внесении в торговый реестр) должны содержаться следующие сведения:

- фирменное наименование общества;

-организационно-правовая форма создаваемого общества;

- предмет деятельности;

- размер основного капитала с уточнением способов его оплаты;

- адреса головного офиса и всех других офисов на территории Франции и за рубежом;

- срок, на который создается общество;

- имена и адреса директоров, членов правления и других предста­вителей руководства общества. Если среди последних есть иност­ранцы — удостоверение иностранного коммерсанта, а для дирек­торов из числа иностранцев - также и документ о праве на жительство;

- дата нотариального заверения устава и дата публикации сообще­ния о создании общества.

Регистрационная служба направляет заявителю выписку из торго­вого реестра с подтверждением факта регистрации и с указанием реги­страционного номера. Если же регистрационная служба отказала в ре­гистрации, то сообщается причина такого отказа.

Дата регистрации общества является официальной датой создания (учреждения) данного юридического лица. Торговый реестр является публичным и открытым. Информация о зарегистрированных компа­ниях публикуется в «Официальном бюллетене гражданских и коммер­ческих объявлений». В официальном юридическом издании публику­ется также информация о реорганизации обществ.'

В течение 1 месяца после регистрации в налоговое управление дол­жно быть направлено уведомление о создании общества.

Правовое положение государственных и смешанных предприятий и хозяйственных обществ. Государственный капитал представлен ве­домственными и публичными предприятиями, а также участвует в на­циональных хозяйственных обществах.

К числу ведомственных предприятий относятся, например, почта и телеграф. Такие предприятия находятся в подчинении государствен­ных ведомств, и основной целью их деятельности выступает не извле­чение прибыли, а обеспечение надежной связи для граждан и государ­ственных органов.

Публичными считаются такие предприятия, которые были созданы в качестве государственных предприятий или национализированы. Примерами такого рода являются, в частности, государственное теле­видение и радио — ОРТФ (ORTF). Управление такими предприятия­ми осуществляют Административный совет и Генеральный директор. В состав Административного совета включаются представители госу-

¹ Таким официальным изданием является Бюллетень обязательных юриди­ческих уведомлений (см.: Реорганизация и ликвидация юридических лиц но за­конодательству России и стран Западной Европы. М., 2000. С. 85).


дарства, рабочих и служащих предприятия и потребителей (в данном случае — зрителей и слушателей). Генеральный директор назначается Президентом страны или Премьер-министром.

Публичные предприятия принадлежат государству полностью. В от­личие от них национальные общества — это такие хозяйственные обще­ства (в основном — акционерные), которые и качестве одного из акцио­неров включают государство. От имени последнего права акционера осуществляют, как правило, отдельные государственные органы. В на­циональных обществах государству принадлежит не менее 51% акций. Управление национальными обществами осуществляется наблюда­тельным советом и Директоратом. Представители государства в их со­ставе назначаются Президентом или Премьер-министром. Деятель­ность национальных обществ регулируется общими нормами Закона от 24 июля 1966 г. и Декрета от 23 марта 1967 г.

§ 4. Несостоятельность(банкротство)

Французская система регулирования несостоятельности характе­ризуется явно выраженной продебиторской (продолжниковой) на­правленностью.

Законы, регламентирующие вопросы несостоятельности, — это за­коны 1985 г.: Закон № 85-98 «О восстановлении предприятий и лик­видации их имущества в судебном порядке», Закон № 85-99 «О кон­курсных управляющих, ликвидаторах и экспертах по определению состояния предприятий».

В 1994 г. был принят закон № 94-475 «О финансовом оздоровлении предприятий».

Французское законодательство о несостоятельности исходят из того, что целями данного законодательства являются, во-первых, со­хранение действующих предприятий как бизнеса; во-вторых, — сохра­нение рабочих мест; и, в-третьих, удовлетворение требований креди­торов.

По закону № 94-475 оздоровление несостоятельных должников и их ликвидация по решению суда применимы к коммерсантам, лицам, занятым в сельском хозяйстве, и юридическим лицам — субъектам част­ного права.

Правом на обращение в суд с заявлением о возбуждении производ­ства по делу о несостоятельности обладают кредиторы либо должник. Причем должник в ряде случаев обязан обратиться в суд, например, и том случае, если имеет место прекращение платежей. Суд может принять решение о начале процедуры по собственной инициативе или на основе информации представителей трудового коллектива, админист­рации предприятия, прокурора.

Суды стремятся инициировать переговоры между должником и кредиторами при первых признаках надвигающейся неплатежеспо­собности. Конфиденциальность таких переговоров обеспечивается уголовным законодательством, В результате переговоров стороны мо­гут прийти к какому-либо соглашению, не начиная официальных про­цедур. На период переговоров суд может ввести индивидуальный мо­раторий на требования отдельных кредиторов.

Довольно часто кредиторам приходится соглашаться на предложен­ные в результате переговоров условия, ухудшающие их права, так как при открытии судебных процедур они могут вообще ничего не полу­чить. При отсутствии согласия кредиторов и должника начинаются судебные процедуры.¹

Начало процедур несостоятельности открывается введением пери­ода наблюдения. При этом суд назначает специального судью и двух уполномоченных — администратора и представителя кредиторов.

Администратор проводит финансовый анализ предприятия долж­ника (это его основная задача). Должник не отстраняется от управле­ния и распоряжения имуществом.

В отчетах администратора обязательно учитываются социальные воп­росы (социальные последствия): возможные сокращения, возможные увольнения, возможная потеря профиля данной организации и т. д. От­чет администратора заслушивается в судебном заседании с участием кредиторов, должника, представителей работников должника, и при­нимается решение либо о продолжении деятельности, либо о лик­видации предприятия.

Если у должника имеется возможность продолжить работу, суд может открыть процедуру реструктуризации. В этом случае руковод­ство должника должно в определенные сроки представить план но продолжению деятельности предприятия, удовлетворяющий требо­вания кредиторов в обозримые сроки. При реструктуризации долж­ником может быть предложена продажа предприятия третьим лицам на условиях продолжения деятельности предприятия. При этом цена определяется от стоимости действующего предприятия, а не от раз­мера обязательств должника.

¹ Степанов В. В. Несостоятельность (банкротство) в России, США, Фран­ции, Англии, Германии. М., 1999. С. 106.


План реструктуризации утверждает только суд. Кредиторы практи­чески отстранены от разработки и утверждения этого плана.

На основании отчета администратора суд может принять решение об уступке предприятия (полной или частичной) как целостного тех­нологического комплекса.

Если реальной возможности продолжить деятельность предприя­тия не имеется, по решению суда открывается ликвидационная проце­дура, и начинается распродажа активов должника. При этом в приори­тетном порядке удовлетворяются требования по заработной плате и выплатам, связанным с трудовыми отношениями, а также погашаются судебные издержки. Затем погашаются требования из обязательств, регулярно возникающих вследствие продолжения деятельности пред­приятия. После этого погашаются требования обеспеченных кредито­ров. Оставшееся имущество распределяется между необеспеченными кредиторами соразмерно их требованиям.