6 Глава 1 Правовые семьи и их общая характеристика

Вид материала

Документы

Содержание 1 Менеджмент и рынок: германская модель / Под ред. У. Рора, С. Долгова. М., 1995. С. 67. 1С переходом к единой валюте Европейского Союза используется евро. 1 Асоков А. Акционерное законодательство Европейского Союза // Право и экономика. 1998. N° 4. С. 11 1 Жалинский А., Рерихт А. Введение в немецкое право. М., 2001. С. 514. 1 Иванов А. И. Ответственность управляющих акционерного общества по праву России и Германии// Государство и право. 1999. Мз 11. 1 Макаренко А. П. Теория и история кооперативного движения. М., 2000. С. 46.

Подобный материал:

• Теоретические основы современных правовых семей, 160.3kb.
• 1 Характеристика представителей семейства врановых, населяющих Республику Татарстан, 168.07kb.
• План Введение 4 Глава Характеристика и понятие правового общественного отношения, 378.48kb.
• Назарова Вероника Сергеевна Форма отчет, 12.11kb.
• Содержание лекций  Модели местного самоуправления в России  Местное самоуправление:, 786.51kb.
• Примерные темы курсовых и дипломных работ по финансовому и бюджетному праву на 2008-2009, 29.59kb.
• Любовная поэзия Овидия: общая характеристика Глава, 74.73kb.
• Аннотация рабочей программы дисциплины «Нормативно-правовые основы защиты семьи» Цели, 24.59kb.
• Тема урока «Правовые основы брака и семьи», 132.09kb.
• Автор Горбань Валерий (соsmoglot). Украина Парадигма мироздания. Содержание: Глава, 163.17kb.

ниже.


Лишение полномочий на представительство возможно лишь по су­дебному решению, которое может быть принято по заявлению других участников, например, если доказана неспособность надлежащим об­разом представлять товарищество.

В отношениях с третьими лицами полное товарищество призна­ется созданным только с момента регистрации в Торговом реестре (§ 123 ГТУ).

Заявление о внесении в Торговый реестр подается всеми участника­ми товарищества. Такое заявление должно содержать следующие све­дения: фамилию, имя и состояние каждого из участников, фирму това­рищества и указание на его местонахождение, момент, с которого началась деятельность товарищества.

Кроме того, участники, которые в соответствии с договором между ними вправе представлять товарищество в отношениях с третьими ли­цами, должны графически воспроизвести фирму (фирменное наиме­нование) вместе со своей подписью для хранения в суде. Такое прави­ло позволяет при рассмотрении споров с участием товарищества избежать сомнений в том, кем были подписаны договоры и иные доку­менты, представленные в судебное заседание.

По отношению к третьим лицам полное товарищество выступает как самостоятельная хозяйственная единица под фирменным наиме­нованием. Оно вправе приобретать права и обязанности, быть Креди­тором и дебитором, приобретать собственность и иные вещные права, выступать в качестве истца и ответчика.

Участники полного коммерческого товарищества (OHG) несут пол­ную, неограниченную и солидарную ответственность по обязатель­ствам товарищества. Эта ответственность является характерной чер­той полного товарищества.

В коммандитном товариществе (KG) помимо полных товарищей, чья ответственность также является полной, есть коммандитисты, от­вечающие в пределах своих вкладов в имущество товарищества. В со­ответствии с § 16! Торгового кодекса, «товарищество, целью которого является занятие промыслом под общей фирмой, является коммандит­ным товариществом, если у одного или нескольких участников ответ­ственность перед кредиторами товарищества ограничивается суммой определенного имущественного вклада (коммандитисты), в то время как для других участников ограничение ответственности не установ­лено (участники, несущие личную ответственность)».<sup>1

1</sup> Германское право. Ч. 2. М., 1996. С. 58.


В отношении коммандитного товарищества действуют те же прави­ла, что и в отношении полного товарищества, но с некоторыми особен­ностями.

Учредительным документом коммандитного товарищества являет­ся договор о товариществе. При заявлении товарищества в торговый реестр в заявлении, кроме данных, указываемых при регистрации пол­ного товарищества, должны быть указаны коммандитисты и сумма вкладов каждого из них.

Коммандитист не имеет права на ведение дел товарищества. Как и любой участник товарищества, коммандитист обязан соблюдать долг верности, однако на него не распространяется запрет на конкуренцию с товариществом. Коммандитист имеет право на участие в прибыли. Вместе с тем он не обладает нравом изъятия определенной суммы из имущества товарищества, как это предусмотрено в отношении полных товарищей в товариществе.

Коммандитист отвечает перед кредиторами в пределах своего вклада, размер которого укапывается в торговом реестре. Если ком­мандитист полностью внес свой вклад, то он по обязательствам това­рищества вообще не песет ответственности своим имуществом. Ог­раниченная ответственность коммандитиста является неотъемлемой характерной чертой коммандитного товарищества.

Особенной формой коммандитного товарищества является товари­щество, в котором в качестве единственного участника с полной ответ­ственностью выступает общество с ограниченной ответственностью. Поскольку общество с ограниченной ответственностью является юри­дическим лицом, то в данной форме коммандитного товарищества ни одно физическое лицо не несет ответственности своим личным иму­ществом.

Участниками названных торговых товариществ (OHG и KG) могут быть как физические лица, так и лица юридические. Поэтому фак­тически, коммандитное товарищество может быть субъектом с ог­раниченной ответственностью (если его полный товарищ, напри­мер, GmbH, а все остальные участники — коммандитисты, тогда получается формально коммандитное товарищество GmbH@CoKG, которое фактически является организацией с ограниченной ответ­ственностью).<sup>1

1</sup> Менеджмент и рынок: германская модель / Под ред. У. Рора, С. Долгова. М., 1995. С. 67.


В таких товариществах много коммандитистов — физических лиц, часто это участники общества с ограниченной ответственностью — полного товарищества.

GmbH руководит делами коммандитного товарищества и представ­ляет его. Оно же несет неограниченную ответственность по долгам коммандитного товарищества.

Негласное товарищество (die stille Gesellschaft). Параграфы 230-237 ГТУ посвящены так называемому негласному товарище­ству (партнерству).

Нередко в бизнесе какого-либо коммерсанта участвует только сво­им имущественным вкладом иное лицо — физическое или юридиче­ское.

Такое участие или партнерство называется негласным товарище­ством, т. е. неизвестным третьим лицам, не объявленным публично.

Тот коммерсант, в бизнесе которого принимает участие негласный участник, сам в полном объеме несет все обязанности и приобретает все права по сделкам, заключенным при ведении дел.

В конце каждого хозяйственного года негласному участнику выпла­чивается причитающаяся ему часть прибыли.

Ответственность негласного участника по долгам ограничена раз­мерами его вклада (внесенного или оставшегося невнесенным).

Негласному участнику принадлежит право контроля за сделками собственника.

При прекращении товарищества негласный участник имеет право получить свой вклад в денежной форме.

Общество с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschrankter haftung, GmBH). Правовое положение обществ с ограни­ченной ответственностью по германскому праву определяется посвя­щенным им специальным законодательным актом — Законом об об­ществах с ограниченной ответственностью, который имеет более чем вековую историю: он был принят в 1892 г, и действует в настоящее вре­мя, претерпев некоторые изменения и дополненный незначительным числом новых норм.

Такая стабильность основополагающих норм коммерческого права является, возможно, одной из причин того, что германские коммерсан­ты известны своей законопослушностью.

Закон содержит 85 статей, сведенных в шесть разделов.

Важной особенностью ООО (GmBH) по германскому праву явля­ется то, что эта правовая форма может применяться не только для ве­дения предпринимательской деятельности, но и для любой иной деятельности, лишь бы она велась с целью, допускаемой законом. Таким образом, GmBH может быть учреждено и для так называемых идеаль­ных целей, т. с. для некоммерческой деятельности.

Общества с ограниченной ответственностью являются весьма попу­лярной формой бизнеса в современной Германии. GmBH является юридическим лицом со специальной правоспособностью и относится к числу торговых товариществ в том смысле, который имеет в виду ГТУ.

Учредительным документом GmBH выступает договор, который подписывается всеми участниками общества и требует обязательной нотариальной формы. Участники могут нотариально оформить пере­дачу своих полномочий на подписание учредительного документа дру­гому лицу (в коммерческой практике в этой роли нередко выступают сами нотариусы).

При переводе текста закона об ООО традиционно учредительный документ называют договором, однако в тексте часто встречается ссылка на устав: например, § 5 посвящен уставному капиталу и устав­ному вкладу. Учредительный документ — один, поэтому точнее было бы именовать его всегда либо договором, либо уставом.¹

Представляется обоснованным избрать для дальнейшего изложе­ния термин «договор», сделав исключение только для уставного ка­питала и уставного вклада. Следует уточнить, что вместо термина «уставный капитал» вполне может быть использован и не извест­ный пока российскому законодательству термин «учредительный капитал».

Учредительный договор должен содержать следующие сведения об обществе: фирменное наименование общества и его местонахождение; предмет деятельности; сумму уставного капитала; сумму вклада, кото­рый должен внести в уставный капитал каждый участник (уставный вклад).

Если участники должны выполнять еще какие-то обязательства к отношении общества, об этом также следует прямо указать в договоре.

Фирменное наименование GmBH должно содержать либо указание на предмет деятельности общества, либо указание на фамилию хотя бы одного участника и обязательное указание на характер обще-

¹ Зайберт У. Законодательство ФРГ об обществах, основанных на объеди­нении капиталов (акционерное общество и общество с ограниченной ответ­ственностью) // Основы немецкого торгового и хозяйственного права, М., 1995. С. 13.


ства — «с ограниченной ответственностью». Последнее требование и отражается в хорошо известной во всем мире аббревиатуре «GmBH».

Местонахождение общества должно содержать точный адрес того помещения, где находятся органы управления общества. Должны быть указаны город, улица, номер дома и помещения в нем (офиса, конторы, бюро).

Кроме того, следует учесть, что § 24 BGB содержит норму, согласно которой место нахождения общества — это место, где расположено его Правление. Если место нахождения общества иное — это должно быть прямо указано в учредительном документе.

Минимальный размер уставного (учредительного) капитала GmBH предусмотрен в § 5 Закона и составляет 50 000 немецких марок (DM).¹

Минимальный размер вклада каждого участника определяется в договоре, но не должен быть менее 500 немецких марок. Вклады раз­ных участников могут быть неравными по размеру, однако они долж­ны быть кратными 100 немецким маркам. Сумма уставных вкладов должна быть равна сумме уставного капитала. Один участник не мо­жет иметь более одного уставного вклада.

При учреждении общества необходимо внести не менее 25 тысяч немецких марок в уставный капитал, а каждый участник должен вне­сти не менее четверти своего уставного вклада.

Заявление о регистрации. Для регистрации общества в Торговом реестре оно должно сделать заявление в тот суд, на территории округа которого общество имеет место нахождения.

К заявлению на регистрацию должны быть приложены следующие документы:

- договор об учреждении общества и доверенности представителей, если они подписывали договор об учреждении общества;

-полномочия управляющих, если они не назначены в договоре об обществе;

- подписанный заявителями список участников, где должны быть указаны фамилия, имя, сословие и место жительства участников, а также сумма уставного вклада каждого;

-документы, подтверждающие размер вносимых участниками вещных (не денежных) вкладов;

¹С переходом к единой валюте Европейского Союза используется евро.


- наконец, если деятельность общества требует разрешения от го­сударства, — такое разрешение (например, органов, осуществля­ющих лицензирование или санитарный контроль).

В заявлении управляющие указывают, что они не имеют препят­ствий быть управляющими, и иметь свои полномочия по управлению. Кроме того, они прилагают свои подписи для хранения этих образцов в суде.

При регистрации в торговом реестре указываются фирма и мес­тонахождение общества, предмет его деятельности, размеры устав­ного капитала, дата заключения договора об обществе, указываются управляющие, а также правомочия управляющих по представитель­ству.

Все эти сведения являются доступными для любого лица, которое вправе обратиться в суд для получения сведений о данных, внесенных в Торговый реестр.

GmBH является юридическим лицом со специальной правоспособ­ностью и относится к числу торговых товариществ в том смысле, кото­рый имеет в виду ГТУ.

Паи участников могут отчуждаться ими и переходить по наследству. В учредительном договоре может быть предусмотрено обязательное получение предварительного согласия общества на передачу пая участ­ником иному лицу. Если такого правила в договоре нет, то достаточ­ным основанием для перехода пая является договор участника с при­обретателем пая.

Договор об отчуждении пая требует обязательной нотариальной формы.

Важным является определение момента перехода пая от отчуждателя к приобретателю. В абз. 1 § 16 Закона указывается, что при отчужде­нии пая приобретателем по отношению к обществу (т. е. участником общества) считается только тот, чье приобретение заявлено обществу с подтверждением перехода пая.

Что касается отчуждения части пая, то это возможно только с со­гласия общества. Такое разрешение должно быть письменным и со­держать указание на сумму, которая приходится в результате разде­ла пая на каждую из его частей, составляющих теперь новые паи. Вместе с тем в договоре об учреждении общества может быть указа­но, что для такого отчуждения частей пая или его раздела между на­следниками умершего участника общества разрешения общества не требуется.

Оплата пая в полном объеме обязательна для каждого участника. Если он эту обязанность не исполняет, то ему должно быть направ­лено в письменном виде (заказным письмом) соответствующее тре­бование, а затем — повторное, с предупреждением об исключении из общества. Этот последний, дополнительный срок, который пре­доставляется участнику для погашения своей задолженности по взносам, должен быть не менее месяца. По истечении такого срока, посредством направляемого ему заказного письма, участник объяв­ляется утратившим в пользу общества свой пай и произведенные частичные взносы.

Органы управления GmBH. Органами управления в обществе являются собрание участников и управляющие, а если соответству­ющая норма указана в договоре общества, то и наблюдательный со­вет.

Управляющие общества должны быть указаны в учредительном до­кументе. Это могут быть как участники общества, так и иные лица.

В роли управляющего может быть только физическое лицо, в отно­шении которого нет действующих административных или уголовных санкций, запрещающих ему заниматься той деятельностью, которую ведет общество, или быть управляющим.

Согласно § 37 Закона, ограничения полномочий управляющих представлять общество в отношении третьих лип не имеют правовой силы. В частности, это касается ограничений на совершение опреде­ленных сделок или видов сделок, на представительство в определен­ное время или в определенных местах или, наконец, на совершение действий с согласия участников или органа общества на отдельные сделки.

Таким образом, действует важнейший принцип, согласно которому, по сделкам, совершенным управляющим от имени общества, права и обязанности приобретает само общество и эта норма является импера­тивной, не может быть изменена, например, в договоре об учреждении общества.

Ответственность управляющих определяется нормами § 43. Они должны «в делах общества проявлять заботливость порядочного ком­мерсанта».

Если управляющие нарушают свои обязанности, они несут солидар­ную ответственность перед обществом за причиненный ущерб.

При этом действует принцип полного возмещения ущерба. Отвеча­ют же управляющие всем своим имуществом.

Такие правила позволяют в наибольшей мере обеспечить интересы участников, которые доверяют управляющим распоряжение принад­лежащим им предприятием.

Общее собрание участников. К исключительной компетенции общего собрания участников относятся, в частности, следующие вопросы:

- утверждение годового итога (отчета) и использование результата (доходов);

- востребование взносов по уставным вкладам;

- разделение и изъятие паев;

- назначение и отзыв управляющих и утверждение их отчетов;

- мероприятия по проверке и надзору за ведением дел;

- назначение доверенных лиц и уполномоченных на ведение всего бизнеса (делового предприятия) — прокуристов;

- предъявление требований по возмещению ущерба, который при­чиняется обществу со стороны управляющих или участников в связи с учреждением общества и ведением дел, а также предста­вительство общества в процессах, которые ему надлежит вести против управляющих.

При голосовании участников по решению указанных вопросов при­меняется предельно простой принцип подсчета голосов: каждые сто немецких марок пая предоставляют один голос.

По общему правилу голосование проводится на собрании. Однако проведения собрания не требуется, если все участники письменно со­гласились с предложенным им решением.

Собрание участников созывается управляющими. Если это необхо­димо в интересах общества, собрание созывается незамедлительно. Это касается случая, когда из годового баланса или баланса, составленного в течение хозяйственного года, следует, что половина уставного капитала утрачена. Созыва собрания могут потребовать участники, паи которых в совокупности достигают десятой части уставного капитала.

Если собрание созывается, то участники должны получить пригла­шения на него, отправленные заказной почтой.

Санкции за нарушение Закона о GmBH. Шестой раздел Закона об обществах с ограниченной ответственностью содержит указания на административные и уголовные санкции за нарушение его тре­бований.

Так, лишением свободы на срок до трех лет или денежным штрафом наказывается тот, кто предоставляет ложные сведения в качестве участ­ника или управляющего в целях регистрации общества, о принятии на себя уставных вкладов, о внесении вкладов, об использовании упла­ченных сумм, об особых преимуществах, о расходах по основанию об­щества, о вещных вкладах и об обеспечении по не полностью выпла­ченным денежным вкладам.

Аналогичные санкции ожидают тех, кто сообщает ложные сведения и по иным вопросам, важным для взаимоотношений общества с други­ми участниками коммерческого оборота.

Акционерное общество (Aktiengesellschaft, AG). Правовое положе­ние акционерных обществ определяется, кроме норм Гражданского и Торгового кодексов, Законом об акционерных обществах от 6 сентяб­ря 1965 г. с последующими изменениями. Этот закон состоит из пяти книг, 410 статей.

Акционерное общество определяется как общество с собственной правосубъектностью, т. е. является юридическим лицом.

По обязательствам перед своими кредиторами общество отвечает только своим имуществом. Таким образом, акционеры рискуют толь­ко средствами, вложенными в приобретенные ими акции.

В отличие от GmBH, которое может быть учреждено одним лицом, акционерное общество (в дальнейшем — AG) должно иметь не менее пяти учредителей.

AG относится к торговым обществам, хотя предметом его дея­тельности может быть не только бизнес, но и некоммерческие сфе­ры.

Учредительным документом является устав, где следует указать традиционные сведения, которые должны быть в учредительных до­кументах любого иного хозяйственного общества.

Устав акционерного общества утверждается акционерами, являю­щимися учредителями общества.

Устав подлежит нотариальному удостоверению. Если он утверж­дался представителями учредителей, то доверенности также должны быть нотариально удостоверены.

В уставе указываются следующие сведения:

- учредители;

- номинальная сумма эмиссии и сумма акций каждого рода (вида), принятых на себя учредителями;

-оплаченная сумма уставного капитала;

- фирменное наименование и место нахождения общества;

- предмет деятельности; в частности, в промышленных и торго­вых предприятиях должны быть указаны виды продукции и то­варов, которые будут производиться или станут предметом тор­говли;

- размер уставного капитала;

- номинал акций каждого рода и вида и их число;

- указание на именные и предъявительские акции;

- число членов правления или правила определения этого числа;

- определение формы публикаций сведений об обществе: его отчет­ности и иных сведений, подлежащих обязательному опубликова­нию.

Минимальный размер уставного капитала для акционерных об­ществ по германскому праву предусмотрен в сумме 100 000 немец­ких марок. Под уставным капиталом, называемом основным (Grundkapital), понимается «та номинальная денежная сумма, ко­торая подлежит внесению акционерами в качестве вознаграждения за приобретение членства в акционерном обществе».¹

Образование общества осуществляется путем распространения ак­ций между учредителями, без обращения к публике. При создании об­щества его акционерный капитал должен быть полностью размещен, т. е. покрыт подпиской, а определенная его часть, установленная зако­ном, оплачена. При вкладах наличными требуемая сумма должна со­ставлять не менее 25% номинальной суммы. Вещные вклады должны производиться полностью. Если же вещный вклад состоит в обязатель­стве передать обществу имущественный объект, то это должно быть сделано в пределах 5 лет после регистрации общества в торговом реги­стре (§ З6а).

Регистрация общества, т. е. внесение его в торговый реестр, осуще­ствляется на основании заявления, которое подается за подписями всех учредителей и членов правления общества.

.К заявлению должны быть приложены нотариально заверенный ус­тав и документы, подтверждающие оплату принятых учредителями акций, документы о назначении правления и наблюдательного совета,

'Основы немецкого торгового и хозяйственного права. М., 1995. С. 15.

4-357У


а также разрешительные документы, если деятельность общества тре­бует наличия таких разрешений (это, прежде всего лицензии на дан­ный вид деятельности).

Кроме того, к заявлению должен быть приложен отчет об учрежде­нии общества и отчеты о проверке учреждения, которые должны быть подготовлены членами правления и ревизорами общества, причем от­чет ревизоров должен быть до подачи заявления о внесении в торго­вый реестр подан в торгово-промышленную палату.

Поданные документы проверяются судом, который может отказать в регистрации общества, если процедура его учреждения прошла с на­рушением требований законодательства или если отчеты руководства или ревизоров очевидно неправильны.

При регистрации общества в Торговом реестре указываются фирма общества, место его нахождения, предмет деятельности, размер устав­ного капитала, дата утверждения устава и члены правления.

Объявление о регистрации обязательно публикуется в «Бундесанцайгер». В этом объявлении, кроме данных регистрации, указываются также сумма выпуска акций, фамилии, профессии и места жительства учредителей и членов первого наблюдательного совета.

С момента внесения в торговый реестр акционерное общество при­обретает правосубъектность юридического лица.

Акции. Минимальная номинальная цена одной акции составляет 50 немецких марок. В 1996 г. был принят Закон о содействии разви­тию финансово го рынка, в соответствии с которым номинал акции был понижен до 5 марок.

Такие же правила касаются временных свидетельств, которые вы­даются акционерам перед выпуском акций.

В отличие от паев в GmBH, акции AG неделимы.

Закон предусматривает возможность эмиссии, как именных акций, так и акций на предъявителя. Они должны быть именными, если вы­пускаются до полной выплаты номинальной или увеличенной суммы выпуска. Сумма частичных оплат указывается в акции. Именные ак­ции регистрируются в книге акций общества с указанием фамилии, места жительства и профессии держателя. По отношению к обществу акционером считается тот, кто зарегистрирован в этом качестве в кни­ге акций. Каждому акционеру, по его требованию, книга акций предо­ставляется для ознакомления.

Именные акции могут быть переданы посредством индоссамента, который должен быть оформлен в соответствии с правилами Вексельного устава. В уставе AG может быть указано, что передача именных акций возможна только с согласия одного из органов управления об­щества. При этом должны быть прямо предусмотрены те обстоятель­ства, по которым может быть отказано в разрешении на передачу. Та­кой вид именных акций называется винкулированными акциями.

Передача именной акции отмечается в книге акций по заявлению акционера.

Перед выпуском акций акционерам выдаются свидетельства об участии, именуемые временными свидетельствами. Временные сви­детельства могут быть только именными, но не на предъявителя.

Общество может выпускать акции, предоставляющие разные права, особенно при распределении прибыли имущества общества. Акции с равными правами являются акциями одного рода.

Каждая акция предоставляет право голоса. Привилегированные ак­ции могут быть выпущены без права голоса (§ 136). Как правило, по неголосующим привилегированным акциям выплачиваются большие дивиденды, чем по голосующим. Привилегированные акции без права голоса предоставляют, за исключением права голоса, все права, пола­гающиеся по акциям каждому акционеру.

По общему правилу все акции имеют одинаковую силу при голосо­вании: по принципу «одна акция - один голос». Однако нередко в ус­тавы обществ включают нормы, ограничивающие максимальное число голосов, которое может принадлежать одному акционеру. В таком слу­чае не все имеющиеся у него акции могут голосовать, хотя дивиденды по ним такой акционер получает.

Обществу не разрешается подписываться на собственные акции. Приобретать собственные акции общество может только в строго оп­ределенных случаях, которые исчерпывающим образом определены в законе (§71).'

Все акционеры, имеющие акции одного рода, обладают равными правами и несут равные обязанности перед обществом. Основной обя­занностью акционеров является обязанность по внесению вкладов в размере номинальной или увеличенной суммы выпуска акций. Если в уставе не установлены вещные вклады, сумма выпуска акций должна быть уплачена акционерами в денежном выражении.

Акционеры обязаны своевременно уплачивать взносы по требованию правления, которое публикуется в изданиях общества. Акционеры, ко-

¹ Асоков А. Акционерное законодательство Европейского Союза // Право и экономика. 1998. N° 4. С. 11,


торые несвоевременно уплачивают требуемую сумму, с наступлением срока платежа обязаны уплатить 5% годовых, при этом не исключается обязательство возместить иной ущерб, причиненный в результате не­платежа. Так, в уставе общества может быть предусмотрена неустойка.

Закон об акционерных обществах содержит такие важные положе­ния, как определения связанных, зависимых, господствующих и вза­имно участвующих предприятий, а также определение концерна.

В российской хозяйственной практике аналогичная терминология тоже используется, однако определение соответствующих понятий в нашем законодательстве нередко отсутствует.

Поэтому для уяснения правовой природы концерна приведем его определение, данное в § 18 Акционерного закона:

«Если главенствующее предприятие и одно или несколько зависимых предприятий объединены под единым руководством главенствующего предприятия, то они образуют концерн; отдельные предприятия являют­ся предприятиями концерна. Предприятия, между которыми существует договор об управлении (§291) или одно из которых присоединено к дру­гому (§ 319), следует рассматривать как объединение под единым руко­водством. В отношении зависимого предприятия предполагается, что оно образует с управляющим предприятием концерн.

Юридически самостоятельные предприятия, если ни одно из них не зависит от другого, объединенные под единым руководством, также образуют концерн; отдельные предприятия также являются предпри­ятиями концерна».¹

Иными словами, концерн определяется как объединенные под еди­ным руководством главенствующего предприятия одно или несколько зависимых предприятий и само главенствующее предприятие. Как объединенные под единым руководством следует рассматривать пред­приятия, между которыми существует договор об управлении или одно из которых присоединено к другому.

Договор об управлении является одной из разновидностей договора о предприятии (наряду с договором об отчислении прибыли или части прибыли, договором аренды предприятия, уступки предприятия, до­говором о совместной прибыли).

Договорами о предприятии являются договоры, посредством кото­рых руководством акционерного общества или коммандитного това­рищества на акциях подчиняется другому предприятию или устанав­ливается обязанность одного предприятия отчислять всю свою прибыль другому предприятию.

¹ Германское право, Ч. 2. М., 1996. С. 170.


Концерн может быть образован также на основе присоединенных обществ.

Управление обществом. Акционерный закон Германии предусмат­ривает трехуровневую структуру управления обществом. Система орга­нов управления акционерного общества включает правление, являюще­еся исполнительным органом общества, наблюдательный совет, выступающий как орган контроля и представляющий интересы акцио­неров в периоды между их собраниями, и общее собрание акционеров.

Правление как исполнительный орган общества представляет его во всех отношениях как с партнерами по бизнесу, так и в контактах с государственными органами, и ведет все дела общества «под свою соб­ственную ответственность» (§ 76).

Правление может состоять из одного или нескольких человек. Чле­ном правления может быть только физическое лицо, полностью дее­способное и в течение последних пяти лет не привлекавшееся к уго­ловной ответственности.

Членов правления назначает наблюдательный совет на срок не бо­лее пяти лет. Допускается повторное назначение или пролонгация сро­ка полномочий, но не более чем на 5 лет. В случае грубого нарушения обязанностей, при неспособности к надлежащему ведению дела или лишении доверия общим собранием наблюдательный совет может ото­звать назначение членом правления.

Членам правления без согласия наблюдательного совета не разре­шается заниматься торговым промыслом и совершать иные сделки за свой или чужой счет в предпринимательской отрасли общества. Им, без согласия, также не разрешается быть членом правления, или уп­равляющим, или участником, несущим личную ответственность в дру­гом торговом обществе.

Юридическая самостоятельность правления как исполнительного органа общества сочетается со строгой ответственностью членов прав­ления перед обществом.

Наблюдательный совет общества состоит, согласно § 95 Акционер­ного закона, минимум из 3 и максимум из 21 члена (из любого другого числа, кратного трем), в зависимости от объема капитала.

Членом наблюдательного совета может быть только физ. лицо, полностью дееспособное.

При этом закон устанавливает персон. требования к членам наблюдательного совета, перечисляет обстоятельства, при которых лицо не может быть членом наблюдательного совета (§ 100).

По общему правилу, члены наблюдательного совета избираются об­щим собранием. Вместе с тем уставом общества может быть предус­мотрено право направлять членов в наблюдательный совет. Такое пра­во предоставляется только для определенных акционеров или для соответствующих держателей определенных акций.

Важным принципом формирования наблюдательного совета являет­ся обязательное участие в нем представителей работополучателей: они составляют не менее 1/3 его состава. 2/3 приходится на представителей акционеров. При определении состава наблюдательного совета от наем­ных работников учитываются требования Закона об участии работопо­лучателей в управлении от 4 мая 1976г. и ряда других законов.'

Члены наблюдательного совета назначаются от акционеров на срок 4 года. Для каждого члена наблюдательного совета, кроме избранных от наемных работников, назначается запасной член совета, становя­щийся членом наблюдательного совета, если член наблюдательного совета выбывает до истечения срока своих полномочий.

Членам наблюдательного совета за их деятельность может предо­ставляться вознаграждение, которое устанавливается уставом обще­ства или решением общего собрания. Из своего состава наблюдатель­ный совет избирает председателя и не менее одного заместителя. Любое изменение в составе наблюдательного совета публикуется в из­даниях общества и заявляется в Торговый регистр.

Наблюдательный совет контролирует ведение дел. Он может про­сматривать и проверять бухгалтерские книги и документы общества, а также кассу общества и наличие ценных бумаг и товаров. Если этого требуют интересы общества, наблюдательный совет созывает общее собрание акционеров. Уставом общества может быть предусмотрено, что совершение определенных сделок разрешается только с одобрения наблюдательного совета.

Для реализации своих задач наблюдательный совет информируется правлением в регулярном порядке и по требованию самого наблюда­тельного совета. Таким образом, функции управления и контроля раз­делены соответственно между правлением и наблюдательным советом.

Члены наблюдательного совета и члены правления должны прояв­лять при ведении дел заботливость и осмотрительность.

Так, § 93 Закона об акционерных обществах гласит:

«Членам правления следует при управлении делами проявлять за­ботливость порядочного и добросовестного управляющего. Они долж-

¹ Жалинский А., Рерихт А. Введение в немецкое право. М., 2001. С. 514.


ны хранить тайну о конфиденциальных сведениях и секретах обще­ства, в частности, производственных и коммерческих тайнах, которые им стали известны в связи с их деятельностью в правлении.

Члены правления, которые нарушают свои обязанности, обязаны перед обществом к возмещению возникающего в результате этого ущерба как солидарные должники. Если является спорным, проявля­ли ли они заботливость порядочного и добросовестного управляюще­го, то бремя доказывания лежит на них».

Таким образом, члены правления, так же как и члены наблюдатель­ного совета, на которых распространяются аналогичные нормы об от­ветственности перед обществом, имеют довольно широко описанные обязанности, ибо текст этой статьи законодательного акта сформули­рован как явно оценочная норма, и несут строгую ответственность за их нарушение. Эта ответственность — полная, солидарная и построена на презумпции виновности.¹

Общее собрание решает важнейшие вопросы деятельности обще­ства, но не оказывает практического влияния на текущие дела. Общее собрание обсуждает и одобряет отчет правления и годовой баланс об­щества, принимает решение об использовании годовой прибыли (рас­пределение ее на выплату дивидендов акционерам и расходы на разви­тие общества). Общее собрание избирает наблюдательный совет и ревизора по проверке баланса. Оно принимает решения об увеличении или уменьшении уставного капитала и об изменении устава, а также о слияниях с другими обществами, о приобретении таких долей участия в других обществах, при которых они становятся дочерними.

Общее собрание созывается правлением, которое принимает реше­ние об этом простым большинством голосов. Право требовать созыва общего собрания имеют акционеры, акции которых в совокупности до­стигают 20-й части уставного капитала. Устав общества может предос­тавить право требовать созыва общего собрания при владении мень­шим количеством акций в уставном капитале.

Решения принимаются большинством голосов, причем по многим вопросам необходимо квалифицированное большинство в 3/4 голосов. Право голоса осуществляется по номинальным суммам акций и возни­кает с полным внесением вклада. Устав общества может определить, что право голоса возникает, если за акцию внесен законный или увели­ченный, согласно уставу, минимальный вклад. В этом случае внесение

¹ Иванов А. И. Ответственность управляющих акционерного общества по праву России и Германии// Государство и право. 1999. Мз 11.


минимального вклада предоставляет один голос. Право голоса может осуществляться через уполномоченного, при наличии у того доверен­ности в простой письменной форме.

Каждое решение общего собрания оформляется в виде нотариально заверенного протокола собрания, официально заверенная копия кото­рого и приложения к нему (список участников собрания) передаются в торговый регистр.

В целях защиты интересов меньшинства право на судебное оспари­вание решений собраний, которые приняты с нарушением правовых норм, предоставлено всем акционерам. Истцом по такому делу может быть любой акционер, имеющий хотя бы одну акцию. Иск должен быть предъявлен в течение месяца после принятия решения. При этом прав­ление публикует в изданиях общества информацию о возбуждении иска и дату устного слушания.

Видом акционерного общества является коммандитное товарище­ство на акциях. Это торговое товарищество с самостоятельной право­субъектностью, в котором минимум один участник неограниченно отве­чает перед кредиторами товарищества (лично отвечающий участник, или так называемый полный), а остальные участники участвуют в раз­деленном на акции уставном капитале, не отвечая лично по обязатель­ствам товарищества (так называемые коммандитные акционеры).

Отношения между полными товарищами и коммандитными акцио­нерами, а также отношения с третьими лицами в сфере ведения дел и представительства определяются нормами Торгового кодекса о ком­мандитном товариществе. В остальном же действуют нормы Акцио­нерного закона с учетом особенностей, установленных во второй кни­ге закона о коммандитных товариществах на акциях. Особенности такого товарищества состоят в следующем.

Устав коммандитного товарищества на акциях должен быть утвер­жден минимум пятью лицами, в том числе и коммандитными акционе­рами. Устав должен содержать, помимо общих сведений, сведения о каждом лично отвечающем участнике (полном товарище).

При регистрации в торговом регистре вместо членов правления ука­зываются те участники, которые лично отвечают. Для них установлен запрет конкуренции, так же как для полных товарищей.

На общем собрании лично отвечающий участник имеет право толь­ко одного голоса. Кроме того, такой лично отвечающий участник не может голосовать по вопросам, перечисленным § 285 Закона, напри­мер, о выборах и отзыве наблюдательного совета, о выборе ревизоров и некоторым другим.

Лично отвечающий участник не может быть членом наблюдатель­ного совета. Соответственно, наблюдательный совет формируется только из коммандитных акционеров, и он исполняет решение таких коммандитных акционеров.

Производственные и хозяйственные кооперативы. Кооперативы имеют достаточно широкую популярность как форма совместной хо­зяйственной и иной деятельности граждан не только в Германии, но и во многих других странах.

Родиной современной кооперации является Германия, где появив­шиеся в середине XIX в. первые хозяйственные, промысловые и потре­бительские кооперативы (именуемые иногда по имени их первого тео­ретика немца Райфайзена — райфайзеновскими обществами) быстро развивались и уже во второй половине XIX в, представляли собой важ­ную форму коммерческой деятельности и социально-бытовой жизни.¹

Правовое положение производственных и хозяйственных коопера­тивов в Германии определяется Законом «О производственных и хо­зяйственных кооперативах» от 1 мая 1889 г. с последующими измене­ниями. Этот закон состоит из 10 разделов, 162 статей.

Согласно ст. 1 Закона, кооператив определяется как общество с неограниченным числом членов, целью которого является содей­ствие получению дохода или ведению хозяйственной деятельности членов посредством совместного ведения предпринимательской дея­тельности.

В соответствии с целью, для которой создается кооператив, Закон называет следующие их виды:

- союзы по авансированию и кредитованию (кредитные коопера­тивы в терминологии российского законодательства);

- союзы по добыче и переработке сырья;

- союзы по совместной продаже сельскохозяйственной или промыс­ловой продукции (сбытовые кооперативы и складские союзы);

- союзы по производству товаров и их продаже за общий счет (про­изводственные кооперативы);

- союзы по совместной оптовой закупке товаров для потребления и производства и для их розничной реализации (потребительские союзы);

- союзы по заготовке и потреблению за общий счет сельскохозяй­ственной или ремесленной продукции;

¹ Макаренко А. П. Теория и история кооперативного движения. М., 2000. С. 46.


-союзы по возведению жилья (жилищно-строительные коопера­тивы).

Все эти кооперативы отнесены к так называемым «зарегистрирован­ным кооперативам».

Фирменное наименование кооператива не должно содержать указа­ний на фамилии его членов. В фирме следует указывать предмет дея­тельности кооператива, и в нее должны быть включены слова «зареги­стрированный кооператив» («Eingetragene Genossenschaft») или сокращение «eG».

Минимальное число членов кооператива — семь.

Учредительным документом является устав, который должен быть представлен в простой письменной форме.

Регистрация кооператива осуществляется путем внесения его в Ре­естр кооперативов, который ведется судом того округа, на территории которого находится кооператив.

Кооператив должен иметь правление и наблюдательный совет.

Правление обязано представить документы для регистрации коопе­ратива.

К заявлению на регистрацию прилагаются устав, принятый об­щим собранием и подписанный членами кооператива, и его копия, а также копия документов об образовании правления и наблюдатель­ного совета, список членов кооператива, свидетельство ревизоров о допустимости регистрации кооператива и экспертное заключение о том, вызывают ли личные или хозяйственные отношения, в частно­сти имущественное положение кооператива, опасения за интересы кооператива либо его кредиторов.

Для внесения кооператива в реестр необходимо также представить образцы подписей и документы о представительских полномочиях членов правления.

Устав может содержать условия о том, что ответственность коопе­ратива по его долгам ограничена только имуществом кооператива, но может включать также и норму об обязанности членов кооператива при недостаточности имущества кооператива вносить дополнитель­ные средства.

Кооператив основан на членстве, которое предполагает вступление в кооператив с обязательством производить обусловленные законом и уставом кооператива взносы в счет пая.

Вступление в кооператив оформляется в следующем порядке: всту­пающий подает письменное заявление о вступлении в кооператив.

После его приема правление должно направить документы о приеме и заявление вступающего в суд, который вносит вступающего в список кооператива. Регистрация осуществляется немедленно. Членство в кооперативе возникает с момента регистрации вступления в суде.

Членство в кооперативе может быть прекращено в результате выхо­да из кооператива или исключения из него, в том числе в случае вступ­ления в кооператив, конкурирующий с первым в той же местности. Кроме того, членство в кооперативе может быть обусловлено прожи­ванием в данной местности, и тогда перемена места жительства также может быть основанием для прекращения членства.

Наконец, кредитор члена кооператива, получив исполнительный документ в суде, может перевести на себя пай должника в кооперати­ве и осуществить право выхода для получения денежной суммы в счет пая.

Управление в кооперативе осуществляют общее собрание, наблю­дательный совет и правление.

Правление состоит минимум из двух членов и избирается общим собранием. Члены правления полномочны представлять кооператив только совместно, если уставом не установлено иное. Каждое измене­ние состава правления либо представительских полномочий одного из членов правления должно заявляться для внесения в регистр коопера­тивов.

Наблюдательный совет состоит минимум из трех избираемых об­щим собранием членов кооператива. Наблюдательный совет контро­лирует правление при ведении им дел во всех отраслях управления. Он может требовать от правления отчета о состоянии дел, знакомить­ся с бухгалтерскими книгами и документами кооператива, а также про­верять состояние кассы кооператива. Наблюдательный совет обязан проверять годовой баланс, отчет о состоянии дел; о результатах про­верки он обязан доложить общему собранию до утверждения годового баланса. В интересах кооператива наблюдательный совет созывает об­щее собрание.

Члены кооператива реализуют свои права по отношению к коопера­тиву через общее собрание. Каждый член кооператива имеет один го­лос. При этом член кооператива обязан осуществлять свое право голо­са лично.

Помимо общего собрания членов кооператива, закон определяет по­рядок и возможность проведения собрания представителей членов ко­оператива (§ 43а). Общее собрание проводится в течение первых шести месяцев хозяйственного года. К его компетенции относятся: утвер­ждение годового баланса, решение об избрании и о сложении полно­мочий правления и наблюдательного совета; определение размеров взносов в счет пая.

Проверка деятельности кооператива ведется так называемыми ре­визионными объединениями, членство в одном из которых обязатель­но для каждого кооператива.