6 Глава 1 Правовые семьи и их общая характеристика

Вид материала

Документы

Содержание Основные институты торгового права Германии 1 СаидавА. X. Сравнительное правоведение (основные правовые системы со­временности): Учебник/ Под ред. В. А. Туманова. М., 2000. 1 Жаяипский А., РерихтА. Введение в немецкое право. М., 2001. С. 467. Основы немецкого торгового и хозяйственного права. М., 1995. Ст. 78.

Подобный материал:

• Теоретические основы современных правовых семей, 160.3kb.
• 1 Характеристика представителей семейства врановых, населяющих Республику Татарстан, 168.07kb.
• План Введение 4 Глава Характеристика и понятие правового общественного отношения, 378.48kb.
• Назарова Вероника Сергеевна Форма отчет, 12.11kb.
• Содержание лекций  Модели местного самоуправления в России  Местное самоуправление:, 786.51kb.
• Примерные темы курсовых и дипломных работ по финансовому и бюджетному праву на 2008-2009, 29.59kb.
• Любовная поэзия Овидия: общая характеристика Глава, 74.73kb.
• Аннотация рабочей программы дисциплины «Нормативно-правовые основы защиты семьи» Цели, 24.59kb.
• Тема урока «Правовые основы брака и семьи», 132.09kb.
• Автор Горбань Валерий (соsmoglot). Украина Парадигма мироздания. Содержание: Глава, 163.17kb.

Глава 2

Основные институты торгового права Германии


Литература

Германское право. Часть 1. Гражданское уложение. М., 1996; Часть 2. Торговое уложение и другие законы. М., 1996; Часть 3. Закон об общих условиях сделок; Закон об ответственности за недоброка­чественную продукцию и др. М., 1999.

Основы немецкого торгового и хозяйственного права. М., 1995.

Жалинский А., Рерихт А. Введение в немецкое право. М., 2001.

Немецко-русский юридический словарь / Под ред. П. И. Гришаева. 4-е изд. М., 1996,

Савельев В. Л. Гражданский кодекс Германии. История, система, институты. М., 1994.

Менеджмент и рынок: германская модель. Учебное пособие / Под ред. У. Рора, С. Долгова. М., 1995.

Пулатова Т. Фондовый рынок Германии. СПб., 1999.

Шапп Ян. Основы гражданского права Германии. М., 1996.

Эннекцерус Л. Курс германского гражданского права. Т. 1. М., 1949-1950; Т. 2. М., 1950.


§ 1. Источники торгового права Германии


В Германии, как и во Франции, частное право построено по дуалис­тической системе. Торговое право рассматривается как традицион­ная — наряду с гражданским — отрасль немецкого права, понимаемая как специальное право предпринимателей (Kaufmann) и относящаяся к частному праву. Поэтому оно применяется лишь тогда, когда, по меньшей мере, одним из участников сделки является лицо, признавае­мое предпринимателем на основе предписаний Торгового кодекса.

Гражданский кодекс применяется в этих случаях субсидиарно, т. е. при отсутствии соответствующих предписании в ТК.

Законодательство, регулирующее отношения в сфере частного нрава, представлено двумя основными кодифицированными актами: Герман­ским гражданским уложением (BGB — Biirgerliches Gesetzbuch) и Гер­манским торговым уложением (HGB — Deutsches Handelsgesetzbuch).

По мнению многих специалистов, точнее было бы называть их со­ответственно Гражданским кодексом и Торговым кодексом, поэтому аббревиатуры ГГУ и ГК, ГТУ и ТК, а также соответствующие терми­ны: Германское гражданское уложение и Гражданский кодекс, и Гер­манское торговое уложение и Торговый кодекс используются как си­нонимы.

И гражданское, и торговое уложения действуют с 1900 г. с соответ­ствующими изменениями и дополнениями, и хотя текущее законода­тельство развивается в основном за пределами этих кодифицирован­ных актов, их фундаментальные положения нисколько не утратили своего значения.

Германское гражданское уложение с точки зрения языка и юриди­ческой техники, структуры и понятийного аппарата - «дитя немецко­го пандектного права и его глубокомысленной, точной и абстрактной учености. В нем нет ни ясности и здравого смысла Австрийского граж­данского уложения, ни наглядности и связи с обычным нравом швей­царского кодекса, ни возвышенного стиля ГК Франции, вдохновлен­ного буржуазными идеалами равенства и братства. Он обращен не к гражданам, а к экспертам права. Материал изложен языком абстракт­ных понятий, который должен казаться непрофессионалу, а часто и иностранному юристу во многом непонятным. Но у опытного экспер­та, постоянного работающего с ГГУ, в конце концов появляется чувство восхищения этим кодексом, поскольку ему открывается скрытая красота точности и строгости мысли, ГГУ характеризуется точностью, ясностью и полнотой норм, что, однако, часто достигается с помощью канцелярского стиля, сложного построения фраз и прямо-таки готи­ческой громоздкости даже в тех случаях, когда живой и наглядный стиль был бы уместнее и можно было бы избежать отсылки. ГГУ — это "совершенный юридический арифмометр", "филигранная юриди­ческая работа исключительной точности"».<sup>1

1</sup> Цвайгерт К., Кетц X, Введение в сравнительное правоведение в сфере част­ного нрава. М., 2000. Т. 1. С. 222-223.


ГГУ построено но пандектной системе. Оно содержит 2385 статей и является весьма подробной и пространной кодификацией.

Общая часть книги I ГГУ содержит нормы о лицах, о вещах, о юриди­ческих сделках, сроках давности, об осуществлении и обеспечении прав, Книга II посвящена обязательственному праву, III — вещному праву, IV — семейному праву, а V — наследственному нраву.

По образу и подобию ГГУ были созданы гражданские кодексы Японии, Китая, Греции, некоторых латиноамериканских стран, а также России.

Германское торговое уложение вступило в силу одновременно с Гражданским уложением 1 января 1900 г. и является специальным за­конодательством, основным источником торгового права.

Торговое право относится к частному праву и рассматривается как специальное право предпринимателей. Характер и специфика торгового права объясняются особенными потребностями предпри­нимательского оборота, обозначаемого такими понятиями, как возмездность, повышенная защита доверия, опытность, специализированность, типизация, прозрачность, быстрота, универсальность. Торговое право адресовано опытным субъектам, которые предъяв­ляют повышенные притязания к правопорядку, но и от которых тре­буется повышенная ответственность.¹

Именно в целях быстроты коммерческих решений торговое право отказывается от многочисленных формальностей, требует от контра­гентов незамедлительной реакции и сводит возможности возражения к минимальным срокам. Существующее между коммерсантами особое доверие должно подкрепляться наличием возможности получить на­дежную информацию об участниках торгового оборота. Поэтому боль­шое значение имеет работа регистрационного суда и ведение реестра.²

Торговое уложение включает нормы о предпринимателях, о торго­вых товариществах, о торговых сделках и о морской торговле. Оно со­стоит из пяти книг и содержит 905 статей.

Первая книга «Торговое сословие» посвящена общим нормам, от­носящимся ко всем участникам коммерческого оборота. Она содержит следующие разделы: «Коммерсанты», «Торговый регистр», «Торговая фирма», «Прокура и доверенность на ведение дел», «Торговые служа-

' ЖалинскийА., РерихтА. Введение в немецкое право. М., 2001, С. 462.

² Понятие «предпринимательское право* довольно редко встречается в ли­тературе. Его проблемы являются в большей степени предметом научного обсуждения. См.: Жалипский А., Рерихт А. Введение в немецкое право. М., 20<Н. С. 459-460.


щие и ученики в торговом деле», «Торговый представитель», «Торго­вый маклер».

Вторая книга содержит нормы о торговых товариществах и о неглас­ном товариществе.

Третья книга посвящена торговым книгам и содержит нормы, обя­зательные для всех коммерсантов, касающиеся бухгалтерского учета и инвентаризации, ведения балансов, правил об оценке и годовых от­четов.

В этой же книге сведены специальные предписания, адресованные обществам, которые являются объединениями капиталов (АО, ООО, акционерные коммандиты), а также концернам, кооперативам и кре­дитным институтам (организациям).

Третья книга содержит указания на административные и уголовные санкции за нарушение предписаний Торгового уложения об отчетнос­ти, о публикации сведений о коммерческой деятельности, о соблюде­нии коммерческой тайны. В качестве санкций выступают как денеж­ные штрафы, так и лишение свободы.

Следует отметить, что включение в частноправовые по своему ос­новному содержанию нормативные акты административных и даже уголовных санкций за нарушение содержащихся в этих актах норм, регулирующих предпринимательскую деятельность, является широко распространенной практикой в странах континентального нрава. Та­кой прием законодательной техники является результатом опыта, на­копленного за длительный период развития законодательства о пред­принимательстве. Он позволяет избежать нежелательного временного разрыва между введением норм в области коммерческого права и стро­гих санкций за их нарушение.

Четвертая книга ГТУ посвящена торговым сделкам и содержит об­щие для всех торговых сделок предписания, а также разделы, специ­ально посвященные ряду наиболее важных договоров, применяемых в коммерческой сфере. Это, естественно, купля-продажа, а также комис­сионные и экспедиционные сделки, складские сделки, договоры пере­возки и, наконец, специальный раздел о перевозках грузов и пассажи­ров железными дорогами.

Пятая книга — «Морская (заморская) торговля» — обычно не пуб­ликуется.

Торговое уложение неоднократно подвергалось изменениям, как по содержанию, так и по структуре. Значительные изменения были выз­ваны изъятием из него в 1937 г. норм, регулирующих акционерные об­щества, для выделения их в самостоятельный закон, изъятием норм о банках, а также изъятием норм, касающихся баланса. Изменения, вно­симые в ТК в настоящее время, вызваны в основном проведением в жизнь директив ЕС в связи с унификацией норм торгового законода­тельства стран - участниц ЕС.

Кроме Торгового кодекса, к источникам торгового права относится ряд законов: о векселе 21 июня 1933 г., о чеках 14 августа 1933 г., об общих условиях заключения договоров (сделок) 1977 г.

Областью частного права является корпоративное право как право частноправовых объединений, создаваемых для достижения опреде­ленных совместных целей. Источниками корпоративного права, наря­ду с нормами Гражданского и Торгового кодексов, являются: Закон об акционерных обществах 1965 г. с последующими изменениями, Закон об обществах с ограниченной ответственностью 1892 г., Закон о произ­водственных и хозяйственных обществах от 1 мая 1889 г. в редакции от 19 августа 1994 г., Закон о преобразованиях 1994 г., Закон об опера­циях с ценными бумагами 1994 г.

Значение имеют и такие специальные нормативные акты, как Закон об общих условиях договоров 1977 г., Закон о картелях 1957 г., Закон о несостоятельности, введенный в действие в 1999 г.

Как и всякая страна, входящая в систему континентального права, Германия в принципе следует писаному праву. Однако обычай, преж­де всего — торговый обычай, и деловые обыкновения отнесены законо­дательством к кругу источников торгового права.

По вопросу о судебной практике как источнике права позиция докт­рины весьма противоречива. Безусловно, как и в других европейских странах, роль судебной практики возрастает и приобретает характер «вспомогательного источника» права в том случае, когда та или иная проблема однозначно разрешена при рассмотрении ряда аналогичных дел и данное решение подтверждено авторитетом высшей судебной инстанции. В первую очередь это касается «кассационного прецедента»


§ 2. Правовой статус предпринимателей


В результате реформы ТК, осуществленной в 1988 г., установле­ны общие предпосылки получения статуса предпринимателя. Для этого, во-первых, деятельность лица должна представлять собой

¹ СаидавА. X. Сравнительное правоведение (основные правовые системы со­временности): Учебник/ Под ред. В. А. Туманова. М., 2000. С. 163,173.


промысел, во-вторых, лицо должно осуществлять ее от своего име­ни и паевой риск.

В силу § 1 ГТУ к числу предпринимателей (Kaufmann) относятся те лица, которые занимаются торговым промыслом. Эти лица включают­ся в Торговый реестр в качестве предпринимателей.

Различают несколько видов предпринимателей.

Прежде всего, это тот, кто считается предпринимателем в силу пря­мого указания закона и потому должен быть зарегистрирован в Торго­вом реестре. Это так называемые «обязательные» коммерсанты (1st Kaufmann).

К их числу отнесены лица, которые заняты в качестве промысла (в смысле постоянной деятельности, приносящей доход) следующими видами деятельности: осуществляют приобретение и дальнейшее от­чуждение движимых вещей (товаров) и ценных бумаг; обрабатывают или перерабатывают товары для других; занимаются страхованием, банковским делом; осуществляют перевозки грузов или пассажиров, а также буксировку судов; осуществляют экспедиторскую или склад­скую деятельность; выступают в роли комиссионеров, торговых пред­ставителей или торговых маклеров; занимаются книгоизданием и тор­говлей книгами или предметами искусства, а также полиграфией (кроме ремесленных технологий).

Коммерсантами «по необходимости» являются те лица, чья дея­тельность хотя и не считается торговым промыслом согласно выше­указанному перечню, но чье предприятие «по виду и объему требует делового обзаведения, налаженного коммерческим образом», и чья фирма (фирменное наименование) зарегистрирована в торговом ре­естре.

Следующая группа коммерсантов — коммерсанты по желанию (kann Kaufmann). К ним относятся предприниматели, ведущие про­мысел в небольшом объеме, не требующем предприятия, устроенно­го особым образом. Этот так называемые мелкие коммерсанты, т. с. владельцы небольших предприятий — те, чье предприятие «по виду и объему не требует делового обзаведения, налаженного коммерче­ским образом». Такие коммерсанты не должны руководствоваться предписаниями закона о фирменных наименованиях, торговых кни­гах и прокуре.

К коммерсантам по желанию относятся и те, кто осуществляет дея­тельность в сфере сельского и лесного хозяйства. Они имеют право, но не обязаны осуществлять регистрацию в торговом реестре.

Третий вид предпринимателей — коммерсанты в силу правовой

формы (Form kaufmann). К числу таких коммерсантов относятся все торговые товарищества и общества (хозяйственные союзы). Напри­мер, это акционерные общества, общества с ограниченной ответствен­ностью и кооперативы.

В результате реформы ТК появился еще один вид предпринимателя — это предприниматель ввиду внесения в торговый реестр. Это означа­ет, что если фирма внесена в реестр, то нельзя ссылаться на то, что она не осуществляет предпринимательство в случаях, когда на внесение в реестр фирмы ссылаются третьи лица.¹

Все коммерсанты подлежат внесению в обязательном порядке либо по желанию в торговый реестр (регистр — Handel register). Под торго­вым реестром понимается публикуемый в специальных изданиях пе­речень субъектов торгового права, а также иных юридических фактов, связанных с субъектами торгового права (сообщение о процедуре бан­кротства, о процедуре прекращения, об увеличении или уменьшении уставного капитала и др.).

Торговый реестр в Германии ведут общегражданские суды первой инстанции, а порядок ведения и объем данных в реестре определяются правительством земли или министерством юстиции.

Важным принципом является правило о том, что согласно ст. 9 ГТУ ознакомление с торговым реестром, а также с поданными в реестр до­кументами — это право каждого. Таким образом, любое лицо вправе ознакомиться со сведениями, содержащимися в торговом реестре, и не обязано приводить доказательства своей заинтересованности в полу­чении таких сведений.

Основные данные регистрации в Торговом реестре публикуются в специальном официальном издании «Федеральном вестнике» («Bundesanzeigc») и еще, по крайней мере, в одном ежедневном изда­нии, определяемом судом. Как правило, это местная пресса.

Подобные нормы — одна из гарантий –«прозрачности», а значит — и легальности бизнеса. Они позволяют всем заинтересованным лицам, прежде всего — самим предпринимателям, а также акционерам АО и участникам ООО быть в курсе такого важного процесса, как создание, реорганизация и ликвидация участников коммерческого оборота. Важно при этом и обеспечение гласности слияний предприятий, ин­формации о взаимном участии и фактическом создании тех или иных форм монополизации.

¹ Жаяипский А., РерихтА. Введение в немецкое право. М., 2001. С. 467.

3-3579


Заявление о регистрации в торговом реестре и образцы подписей руководителей юридических лиц и их учредителей, а также индивиду­альных предпринимателей, которые должны храниться в суде, веду­щем торговый реестр, подаются нотариально заверенными.

Основным юридическим последствием отнесения того или иного лица к числу предпринимателей, коммерсантов является распростра­нение на него действия норм ГТУ. Это означает, в частности, что все сделки, совершаемые коммерсантами, презюмируются как сделки, связанные с их предпринимательской деятельностью.

На такие сделки нормой § 344 ГТУ распространяется действие норм HGB, а общегражданские нормы ГГУ (BGB) подлежат субсидиарному применению, если нормы торгового законодательства имеют пробелы в сфере своего специального регулирования.

Предпринимателями могут быть как юридические лица, так и лица физические. Последние действуют как коммерсанты либо индивиду­ально, либо как участники полных товариществ, которые по герман­скому праву, в отличие от права Франции и России, не являются юри­дическими лицами.

Важно иметь в виду, что полные товарищества рассматриваются как хотя и не имеющие своей самостоятельной правосубъектности, но все же общества и считаются самостоятельными хозяйственными едини­цами. Поэтому они вправе иметь свое фирменное наименование (Firma, Handelsfinna), могут быть кредиторами и дебиторами, могут приобретать собственность и другие права, а также могут быть истцом и ответчиком в суде (§ 124 HGB).

Полное товарищество по гражданскому праву. Германское право различает полные гражданские и полные торговые (коммерческие) товарищества. Нормы о полных гражданских товариществах содер­жатся в BGB, а нормы о полных торговых товариществах — в HGB.

И первые, и вторые не обладают правосубъектностью юридичес­ких лиц.

Полные гражданские товарищества создаются для совместного осу­ществления такой деятельности, которая сама по себе не является предпринимательством (торговлей или иным бизнесом) в том смысле, который вкладывает в это понятие ГТУ. Так, такое товарищество мо­жет быть создано для совместного строительства какого-то объекта для общих нужд участников товарищества.

Существование такого товарищества оформляется, как правило, письменным документом — договором, в котором определяются ос­новные условия и пели совместной деятельности партнеров. К числу важнейших условий относятся принципы распределения доходов и расходов, а также возможных убытков.

Ведение дел и управление делами товарищества осуществляется всеми его участниками по общему согласию, если только в договоре они не указали, что поручают и доверяют одному из них ведение об­щих для всех партнеров дел.

В отношениях с третьими лицами действия каждого из партнеров предполагаются совершаемыми от имени всех участников товарище­ства.

Ответственность участников такого товарищества по долгам и обя­зательствам, в которых оно участвует, — солидарная.

Нередко один из участников такого товарищества берет на себя функции координатора и действует от имени иных участников в их общих интересах (например, при сооружении за счет общих средств какого-либо объекта), заключая договоры с проектировщиками, изыс­кателями и т. д.

Такое сотрудничество в форме гражданского товарищества может именоваться Arbeitsgemeinschaft (ARGE) или Konsortium.

Если сравнить эту правовую форму взаимодействия предпринима­телей с конструкциями российского права, то станет очевидным ее сходство с договором о совместной деятельности, именуемым также договором простого товарищества.


§ 3. Коммерческие организации


Особенностью классификации юридических лиц (juristische Per­son) по частному праву Германии является то, что среди юридических лиц различают союзы или общества (Vereine) и учреждения (Stift-ungen).

Общества приобретают правосубъектность с момента их внесения в реестр.

В ГГУ предусмотрено, что все общества должны иметь Правление, а структура общества подлежит отражению в его Уставе.

Общества могут быть созданы с целью ведения хозяйственного, коммерческого предприятия или без таковой. Если предприниматель­ство является целью создания и деятельности общества, оно является хозяйственным, торговым обществом (или хозяйственным союзом - в зависимости от терминологии конкретного перевода).

К числу торговых обществ или хозяйственных союзов относятся торговые товарищества, общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, акционерные коммандиты и производствен­ные и хозяйственные кооперативы, поскольку их целью является из­влечение прибыли.

Следует учесть, что терминология германского права, так же как и права Франции, не делает различия в терминах, применяемых к таким моделям, которые в российском праве различаются как товарищества и общества. Германское право во всех случаях применительно и к пол­ным торговым товариществам, которые не рассматриваются как юри­дические лица, и к акционерным обществам и ООО использует один и тот же термин — «Geseilschaft», который в переводах на русский язык интерпретируется и как «товарищество» — применительно к полным товариществам, и как «общество» — применительно к акционерным обществам и ООО.

К обществам относятся как правосубъектные общества, так и непра­восубъектные. К числу последних относятся полные торговые товари­щества, которые не являются юридическими лицами, однако призна­ются законодательством в качестве носителей некоторых гражданских прав и обязанностей и могут быть истцами и ответчиками в суде.

Представляется, что наделение таких обществ (союзов) элемен­тами правосубъектности имеет скорее характер юридико-технического приема. Ведь эти общества построены в принципе на началах полной и неограниченной ответственности их участников по общим обязательствам и поэтому могут быть названы общностями совместно ведущих предпринимательскую деятельность коммерсантов. Одна­ко для признания этого союза, общности или общества совместно хозяйствующих коммерсантов самостоятельным, независимым от них субъектом права не хватает, по крайней мере, одного необходи­мого для любого такого субъекта коммерческого оборота признака: у этой общности нет имущества, которое принадлежало бы только и именно ей. Имущество полных товариществ принадлежит их участ­никам совместно.

Торговые, хозяйственные общества возникают в нормативно-явоч­ном порядке.

В отличие от союзов, учреждения возникают в разрешительном по­рядке на основании сделки частного лица, которое выделяет часть сво­его имущества для деятельности создаваемого им учреждения и опре­деляет цели деятельности такого учреждения.

К числу учреждений относятся, в частности, некоторые холдинги, поскольку они создаются для координации управления различными торговыми товариществами или акционерными обществами (учредители холдинга передают ему свои акции или паевые свидетельства для обеспечения координации деятельности соответствующих хозяй­ственных обществ).

Помимо учреждений частного права, существуют также учрежде­ния публичного права. К ним относят государственные финансовые и кредитные учреждения (например, Федеральный банк) и государ­ственные предприятия транспорта и связи.

По общему правилу торговые товарищества (хозяйственные обще­ства) возникают в нормативно-явочном порядке, однако если речь идет о страховой и банковской деятельности, то действует разреши­тельный порядок.

Разрешительный порядок установлен также для создания юриди­ческих лиц с иностранным участием: если иностранец создает пред­приятие на территории Германии или является одним из учредителей совместного предприятия, то он до создания такой организации дол­жен получить разрешение министерства экономики той земли, на тер­ритории которой будет учреждено данное юридическое лицо.

Напомним, что Германия имеет федеративное государственное уст­ройство, и органы власти земель, т. е. субъектов федерации, наделены достаточно широкими полномочиями по регулированию хозяйствен­ной деятельности и предпринимательства на своей территории. Ста­тус земель имеют также города Гамбург, Бремен и столица — Берлин.

Коммерческие (торговые) товарищества — Personenhandelsgesell-schaften. Германское право предусматривает возможность существова­ния двух видов коммерческих (торговых) товариществ: полного тор­гового товарищества (Offene Handelsgesellschaft — OHG или oHG) и коммандитного товарищества (Konmianditgesellschaft — KG). Эти пра­вовые формы предпринимательской деятельности предусмотрены ГТУ (НСВ).

Полное торговое (коммерческое) товарищество (OHG). Параграф 105 ГТУ определяет полное товарищество как такое общество, кото­рое имеет целью ведение предпринимательской деятельности (торго­вого промысла в терминологии ГГУ) под общим фирменным наиме­нование (общей фирмой), если ответственность его участников перед кредиторами общества не ограничена, т. е. участники несут полную и солидарную ответственность по долгам товарищества.

К полным товариществам торгового права применяются в субсиди­арном порядке нормы BOB о полных товариществах гражданского права.

Цель полного товарищества — осуществление торговой деятельно­сти. Это значит, что по своему виду и объему она должна соответство­вать понятию коммерческой деятельности. Поэтому само полное това­рищество является коммерсантом.

По торговому праву Германии мелкие коммерсанты, атакже мелкие ремесленники и лица, занимающиеся кустарным промыслом, не обла­дают правом на создание полного товарищества.

В деловом обороте полное товарищество действует под единой фир­мой. Согласно § 19 ТК, фирма полного товарищества должно содер­жать фамилию хотя бы одного из его участников и указание на органи­зационно-правовую форму. Наименование полного товарищества может включать также фамилии всех участников.

Полное товарищество — это самостоятельная хозяйственная едини­ца, которая имеет собственное наименование, может выступать креди­тором и дебитором, приобретать права собственности и иные вещные права, выступать в качестве истца и ответчика.

Несмотря на это, в отличие от российского законодательства, полное товарищество в Германии не является юридическим лицом, т. е. оно не обладает правосубъектностью. Это так называемое соли­дарное товарищество. Имущество участников таких товариществ принадлежит им, с точки зрения германского права, солидарно: от­дельный участник товарищества, в силу долевого участия в нем, не приобретает определенной квоты (доли) в имуществе товарище­ства.¹

Учредительным документом полного товарищества является до­говор о товариществе (или учредительный договор). Договор заклю­чается не менее чем двумя лицами, которые могут быть не только фи­зическими лицами. В качестве участника полного товарищества может выступать юридическое лицо (акционерное общество или об­щество с ограниченной ответственностью) или другое полное това­рищество.

В учредительном договоре должна быть определена цель деятель­ности товарищества, а также тот вид деятельности, которым участни­ки товарищества намерены заниматься. Кроме того, в договоре опре­деляются порядок внесения и размеры вкладов участников.

Учредительный договор имеет значение с точки зрения определе­ния внутренних отношений. Поэтому товарищество считается создан-

Основы немецкого торгового и хозяйственного права. М., 1995. Ст. 78.


ным с момента заключения учредительного договора, который должен быть нотариально удостоверен.

Участники товарищества должны внести согласованные суммы. Участник, который не вносит вовремя свой вклад, уплачивает процен­ты с того дня, когда должен был произойти платеж.

Полученное в результате взносов имущество является общим со­вместным имуществом участников. Свой пай участник не может сво­бодно передать другим, если иное не предусмотрено самим договором. Выбывающий участник несет ответственность по обязательствам то­варищества в течение 5 лет с момента регистрации в торговом реестре выхода участника из полного товарищества. Принимаемые в товари­щество новые участники несут ответственность и по обязательствам, возникшим до их вступления.

Участники товарищества обязуются способствовать достижению совместной цели. Поэтому они подчиняются так называемому «обще­му долгу верности», который, в частности, запрещает участникам пол­ного товарищества конкурировать с самим товариществом.

Учредительным договором определяется порядок ведения дел това­рищества, атакже порядок принятия решения участниками товарище­ства.

Участники товарищества в целом свободны в определении усло­вий своей деятельности от общего имени. Однако есть некоторые императивные правила. Назовем среди них норму § 121 ГТУ, со­гласно которой из годовой прибыли каждому участнику причитает­ся в первую очередь доля в размере 4% его пая. Но если годовой при­были для этого недостаточно, то доли определяются по более низкой ставке.

Участник товарищества не может без согласия других партнеров уменьшить свой пай. Однако он вправе взять из кассы товарищества (с учетом будущего распределения годовой прибыли) до 4% от своего пая, установленного за последний хозяйственный год.

В качестве представителя товарищества в отношениях с третьими лицами может выступать любой его участник. Полномочия на пред­ставительство включают ведение всех судебных и несудебных дел, а также все правовые действия, включая отчуждение и обременение зе­мельных участков, а также выдачу и отзыв прокуры.¹

Согласно абз. 2 §126 ГТУ, ограничения объема полномочий на пред­ставительство в отношениях с третьими лицами недействительны.

¹ Об институте прокуры см.