6 Глава 1 Правовые семьи и их общая характеристика

Вид материала

Документы

Содержание Goode Roy

Подобный материал:

• Теоретические основы современных правовых семей, 160.3kb.
• 1 Характеристика представителей семейства врановых, населяющих Республику Татарстан, 168.07kb.
• План Введение 4 Глава Характеристика и понятие правового общественного отношения, 378.48kb.
• Назарова Вероника Сергеевна Форма отчет, 12.11kb.
• Содержание лекций  Модели местного самоуправления в России  Местное самоуправление:, 786.51kb.
• Примерные темы курсовых и дипломных работ по финансовому и бюджетному праву на 2008-2009, 29.59kb.
• Любовная поэзия Овидия: общая характеристика Глава, 74.73kb.
• Аннотация рабочей программы дисциплины «Нормативно-правовые основы защиты семьи» Цели, 24.59kb.
• Тема урока «Правовые основы брака и семьи», 132.09kb.
• Автор Горбань Валерий (соsmoglot). Украина Парадигма мироздания. Содержание: Глава, 163.17kb.

§10. Конкурентное право


С точки зрения правового регулирования недобросовестной конку­ренции, Франция относится к тем странам, в которых преследование недобросовестной конкуренции осуществляется на основе общих по­ложений гражданского права об ответственности за внедоговорное правонарушение.

Начало защите предпринимателей от недобросовестной конкурен­ции положила судебная практика, которая, исходя из ст. 1382 ФГК о деликтной ответственности, установила в отношении недобросовест­ной конкуренции, под которой понималось всякое причинение вреда предпринимателю-конкуренту путем злоупотребления правом на сво­бодную конкуренцию, понятие гражданско-правового деликта. Тем самым судебной практикой была выработана конструкция «права па свободную конкуренцию». Суть ее в том, что каждый вправе вести свой промысел в определенных пределах, за которыми используемое право становится злоупотреблением и нарушает права других на сво­бодное ведение промысла.

Основополагающей базой для антимонопольного законодательства Франции являются директивы ЕС. Основным нормативным актом яв­ляется Закон № 86-793 от 2 июля 1986 г. и Декрет Ns 86-1243 от 1 декабря 1986 г. «О свободе цен и свободе конкуренции».

Закон № 86-793 выделяет антиконкурентную практику, ограничи­тельную практику и экономическую конкуренцию как действия, со­здающие угрозу рынку и представляющие нарушение правил свобод­ного предпринимательства.

Декрет устанавливает запрет на злоупотребления господствующим положением на внутреннем рынке (или части рынка). Такие злоупо­требления могут выражаться в навязывании дискриминационных ус­ловий продажи, в торговле с нагрузкой, в отказе от продаж.

Французское антимонопольное законодательство регулирует эконо­мическую концентрацию, под которой понимается любая сделка неза­висимо от ее формы, предполагающая переход права собственности или права пользования всем имуществом или его частью, которая влечет или может повлечь за собой обеспечение предприятию (группе предприя­тий) возможность осуществлять прямо или косвенно решающее воздей­ствие по отношению к одному или нескольким другим предприятиям. При концентрации необходимо, в определенных случаях, получить предварительное согласование Совета но делам конкуренции.

Законодательство регламентирует монополистические соглашения и устанавливает запрет на согласованные действия, договоры, выра­женные в явной форме, или подразумевающиеся соглашения, имею­щие целью или могущие иметь своими последствиями недопущение, ограничение или нарушение конкуренции на рынке. В частности, та­кие соглашения могут быть направлены на ограничение для доступа на рынок, на недопущение свободного установления цен, на ограниче­ния производства и сбыта продукции для других участников, на раз­дел рынков и источников снабжения.

Действия в виде недобросовестной конкуренции подпадают под по­нятие внедоговорного правонарушения (деликта), ответственность за которое наступает по правилам ст. 1382 и 1383 Гражданского кодекса Франции.

Судебная практика Франции выработала следующую классифика­цию действий, составляющих недобросовестную конкуренцию: дей­ствия, ведущие к смещению, путанице (confusion), дискредитация (denigrement), внутренняя дезорганизация предприятия-соперника (desorganisation commercials de 1'entrcprise rivale) и общая дезоргани­зация рынка (desorganisation generate de marche). Усложнение коммер­ческих операций и связанное с этим усиление конкурентной борьбы привели к появлению и закреплению судебной практикой нового вида действий, представляющих недобросовестную конкуренцию: парази­тизма или паразитарной конкуренции (parasitismc or concurrence parasitaire), а также имитации (imitation) фирменного наименования, товаров конкурентов, включая рабское копирование (copie servile), представляющее практически полное воспроизведение изделия или его внешнего вида,¹

Государственные органы, осуществляющие контроль за соблюдени­ем антимонопольного законодательства, делятся во Франции на орга­ны общей компетенции и специальной компетенции. К органам общей компетенции относятся Министерство по делам экономики и Гене­ральное управление по делам конкуренции и потребителей. Органом специальной компетенции является Совет по делам конкуренции.

¹ См.: Ви.лкова Н. Регламентирование недобросовестной конкуренции в пра­ве Франции // Хозяйство и право. 1995. № 4; Еременко В. И. Законодатель­ство о пресечении недобросовестной конкуренции капиталистических стран. М„ 1991.


Глава 4

Основные институты торгового права Англии


Литература


Апарова Т. В. Суды и судебный процесс Великобритании. Англия, Уэльс, Шотландия. М, 1996.

Арчер П. Английская судебная система. М., 1959.

Ансон В. Договорное право / Под ред. О. Н. Садикова. М., 1984.

Дженкс Э. Английское право. М,, 1947.

Нарышкина Р. Л. Доверительная собственность в гражданском пра­ве Англии и США. М., 1965.

Кросс Р. Прецедент в английском праве / Пол обшей ред. Ф. М. Ре­шетникова. М., 1985.

Уолкер Р. Английская судебная система. М., 1980.

Богдановская И. 10. Закон в английском праве. М., 1987.

Чарльзворт Д. Основы законодательства о компаниях / Под ред. Е. А. Флейшиц. М., 1958.

Великобритания: Правовые системы стран мира. Энциклопедиче­ский справочник. М., 2000.

Романов А. К. Правовая система Англии. М.. 2000.

Зайганова С. К. Судебный прецедент: проблемы правоприменения. М., 2002.

Блищенко И.П., Дориа Ж. Прецеденты в международном публичном и частном праве. М._т 1999.

Полковников Г. В. Английское право о компаниях: закон и практика. М., 2000.

Петровичем Ю. В. Акционерное законодательство Англии и Рос­сии. Сравнительно-правовой анализ, М., 2002.

Лазаю П., Бирюков П. Траст — новый институт российского права// Хозяйствен право. 1995. № 2,4.

Iwobi Andrew. Essential Trusts. Second Edition. Cavendish Publishing Limited, 1997.

Howarth William. Land Law in a Nutshell. Fourth Edition. Sweet and Maxwell. 1997.

Кудрявцева Е. В. Судебное решение в английском гражданском про­цессе. М., 1998.

Путинский В. К, Упрощенное производство в гражданском процессе Англии // Правоведение. 1977. № 3. С. 64-70.

Решетникова И. В. Доказательственное право Англии и США. М., 1999.

Гаррис Р. Школа адвокатуры. Руководство к ведению гражданских и уголовных дел / Пер. с англ. Тула, 2001.

Гладышев С. И. Исполнительное производство Англии. М., 2002.

Goyder D. G. EC Competition Law. Third edition. Clarendon Press, 1998.


§ 1. Источники торгового права Англии


Основы современного английского коммерческого права были за­ложены в середине XI в., когда в 1066 г. Англия была завоевана нор­маннами. Уже с того времени начало складываться и к началу XVIII в. сложилось деление права на общее и корректирующее его право спра­ведливости, на право прецедентное и статутное. В этот же период на­чинает развиваться торговое и особенно морское право со своими принципами, институтами и судебными инстанциями. Торговцы час­то были не знакомы с нравом зарубежных государств, и поэтому пред­почитали руководствоваться известными для них и повсеместно при­знаваемыми нормами создаваемого ими торгового права, выполнение которых поддерживалось торговыми судами. Создание негосудар­ственных специальных судов повышало доверие иноземных предпри­нимателей, в связи с чем, согласно акту английского Парламента 1353 г., коммерческий суд должен применять «ко всем делам, относящимся к их промыслу, купеческое, а не общее право».¹ Такие суды часто создава­лись при проведении ярмарок, рынков и назывались еще «суды запылен­ных ног». В 1471 г. Парламент постановил, что устроители ярмарок, а так­же их участники вправе требовать создания специальных судов.

Период колониального господства Англии во всем мире (начало XVI — середина XX в.) характеризуется сближением и взаимопро­никновением норм общего, торгового и канонического права, созда­нием единой судебной системы, активизацией вмешательства пуб-

¹ См.: ДженксЭ. Английское право. М., 1947. С. 26-27.


личной власти в регулирование отношений в сфере предпринима­тельства. Именно в конце XIX — первой половине XX в. в Англии принимаются законы, кодифицирующие отдельные институты пре­цедентного торгового права. Многие из этих актов сохранили свое значение и по сей день.

Следующий этап развития английского коммерческого права обус­ловлен процессами, происходящими в мировом сообществе: попытка совместного решения проблем мировой политики, экологии, интегра­ционные тенденции, необходимость выполнения обязательств перед различными международными организациями, борьба с терроризмом, решение иных межгосударственных задач. Все это повлекло еще боль­шую активизацию британского Парламента и принятие многочислен­ных законов, которые в ряде случаев не только дополняли, но и изменяли, казалось бы, уже устоявшиеся нормы общего права.

Между тем роль судьи как творца права осталась по-прежнему не менее важной, чем деятельность законодателя. Именно судья, рассмат­ривая споры, трактует законы, заполняет и устраняет их пробельность. В то же время правовой стабильности и защите от судейского произво­ла все так же придается особое значение. Решение этой задачи дости­гается через применение правила прецедента, основные черты которо­го в самом общем виде сводятся к следующему.

Во-первых, при вынесении решения судья обязан руководствовать­ся не только требованиями законов, но и решениями вышестоящих судов, и прежде всего Суда палаты лордов и Апелляционного Суда (правило «stare decisis»). Правило, которому придается прецедентное значение, формулируется в части судебного решения, называемого «ralio decidendi» (основание решения). Именно здесь судьей приво­дится анализ конкретного спора, аргументируется выбор им тех либо иных правовых норм. Другая часть судебного решения, именуемая «mbiter dictum» (попутно сказанное), обычно не рассматривается как обязательная.

Во-вторых, при отсутствии применимой правовой нормы судья раз­решает спор на основе собственного убеждения, прибегая к правовой аналогии, руководствуясь своими представлениями о справедливости, а порой (хотя и не столь уж часто) выстраивая решение на основе об­щефилософских рассуждений о жизни, морали и т. п. В результате формируется новое правило, которое в случае его последующего под­тверждения высшими судебными инстанциями может приобрести значение прецедента.

В-третьих, применение законодательных норм в конкретной ситуа­ции часто ставит судью перед необходимостью уяснить значение, смысл использованных парламентариями понятий, раскрыть их содер­жание и детализировать. Не случайно, поэтому многие английские юристы полагают, что закон должен «обрасти» прецедентами, предпо­читая в своих работах ссылаться скорее на судебные решения, чем на законодательные нормы.

В-четвертых, было бы ошибкой думать, что ранее принятый преце­дент невозможно изменить. Такое изменение может быть достигнуто несколькими способами.

Наиболее очевидный способ — это принятие закона, в котором бы формулировалось иное правило, В случае прямого противоречия меж­ду прецедентом и нормой закона приоритет отдается закону.

Кроме того, палата лордов вправе, например, с учетом изменившей­ся экономической среды, нужд предпринимательского оборота изме­нить или отменить своим решением по новому делу ранее действовав­ший прецедент.

Наконец, судья вправе избежать связанности неподходящим, но его мнению, прецедентом, прибегнув к так называемой технике различий. Для этого достаточно выявить какие-то существенные несходства между обстоятельствами дела, послужившими почвой для создания прецедента, и теми, которые установлены при рассмотрении конкрет­ного спора. Если сделать это удались, то прецедент признается непри­менимым к данному делу либо правило его уточняется. Разумеется, имеются такие нормы, которые являются общими, уже не раз атакова­лись, но подтверждались судебной практикой и являются для этого способа изменения прецедента незыблемыми.

В-пятых, говоря о значении прецедента, было бы неправильно оста­вить без внимания вопрос о соотношении норм общего права и права справедливости. Известно, что вплоть до судебной реформы 1873-1875 гг. право справедливости существовало в качестве самостоятель­ной отрасли права, а применение его осуществлялось специальными судами. В настоящее время право справедливости, имея целый набор специфических институтов, применяется всеми судами. Вместе с тем, применяя нормы права справедливости, суды руководствуются мно­гочисленными принципами:

1) согласно праву справедливости, любое нарушение права должно быть прекращено и компенсировано посредством предоставле­ния судебной зашиты;

2) право справедливости следует общему праву, корректирует его;

3) при равенстве субъективных прав у тяжущихся сторон по праву справедливости приоритет имеет первое по времени возникнове­ния правопритязание либо применяются нормы общего нрава;

4) для права справедливости важна не столько форма, сколько на­мерение;

5) кто ищет справедливости, сам должен поступать справедливо, и др.

Помимо законов и прецедентов, другим источником коммерческого нрава Англии является делегированное законодательство: «подзакон­ные» нормативно-правовые акты, принимаемые правительственными организациями. Обычно на необходимость принятия тех либо иных ак­тов указывается в тексте законов. Суд вправе отменить норму делегиро­ванного права, если установит, что она была принята с превышением полномочий, предоставленных тому либо иному правительственному органу, или же были допущены процедурные нарушения.

Обычаи коммерческого оборота и деловые обыкновения имеют важное значение в качестве источника коммерческого права Англии, применяемого преимущественно в сфере договорного нрава.¹

В соответствии с Законом о Европейском Союзе 1972 г. право Евро­пейского Союза имеет прямое действие на территории Великобрита­нии и превалирует, в случае противоречия, над нормами национально­го законодательства, за исключением положении самого Закона 1972 г. Английские суды активно используют в своей деятельности европей­ское право, стремясь, однако, трактовать его таким образом, чтобы ус­транить конфликт с положениями национального права. Необходимо учитывать, что приведенное правило Закона 1972 г. позволяет, при не­обходимости, Парламенту Великобритании внести в любое время из­менения в этот закон и таким образом уйти от необходимости приме­нения европейского права.

Правила толкования. Особенности развития источников англий­ского права, необходимость устранения возникавших между ними противоречий выработали определенные правила толкования, кото­рыми руководствуются английские юристы.

Следует начать с того, что в Англии многие правила толкования по­мещены в Закон об объединении законодательных актов, касающихся

¹ См.: Goode Roy, Commercial Law. Second edition. Penguin books, 1995. P. 14-16.


толкования актов Парламента, и о дальнейшем сокращении языка, ис­пользуемого в актах Парламента 1889 г. (с последующими изменения­ми).¹ Нормы Закона о толковании применяются в том случае, если иное не предусмотрено специальным законом. Формулируя правила об определении понятий и терминов, о действии законов во времени, Закон о толковании, в частности, устанавливает:

1) выражения в единственном числе должны толковаться как вклю­чающие в себя и их множественное число, и наоборот;

2) лицо означает также и юридическое лицо;

3) выражение «письменно» (в письменной форме) должно толко­ваться как печатный, литографический, фотографический или иной способ представления или воспроизведения слов в видимой форме;

4) если закон предусматривает принятие подзаконного акта, то тер­мины или понятия, используемые в определенном подзаконном акте, принятом на основании соответствующего закона, должны иметь такое же значение, какое они имеют в нем;

5) при измерении расстояния такое измерение производится по пря­мой линии в горизонтальной плоскости и т. д.

Некоторые общеупотребительные правила интерпретации вырабо­таны и в недрах судебной системы.

1. При толковании словам должно придаваться наиболее распрост­раненное, обыденное значение, если это не приведет к абсурдно­му смыслу («золотое правило»).²

2. При определении понятия в тексте закона ему должно быть при­дано то значение, которое определил законодатель, даже если это является абсурдным (правило «буквального толкования»).³

3. Суды должны уяснять значение слов из контекста закона (прави­ло «контекстного толкования»).<sup>4

1</sup> В дальнейшем — Закон о толковании (см.: Митрофанов Ю. А. Толкование закона в Великобритании и его нормативное регулирование // Закон: созда­ние и толкование / Под ред. Л. С. Пиголкина. М„ 1998. С. 204-214).

¹ Grey v. Pearson (1857). Martin Hunt. «A» Level Law. Sweet and Maxwell, 1997. P. 17-20.

³ R. v. Judge of the City of London (1892). 'Carterv.Bradbeer(1975).


4. Значение слова должно в целом соответствовать цели, которую Парламент преследовал, принимая этот нормативный акт¹ (прави­ло толкования «из цели»). Однако если толкование из цели закона будет противоречить буквальному определению понятия, данному в тексте закона, то превалировать будет правило «буквального толкования».²

При толковании суды руководствуются и определенными лексиче­скими презумпциями.

1. Общие слова («и т. п.», «и другие», «и т. д.»), сопровождаемые специальными уточняющими словами, имеют те же признаки, характеристики, что и специальные слова. Например, в словосо­четании «кошки, собаки и другие животные» под «другими жи­вотными» должны пониматься только домашние, а не дикие либо домашний скот.

2. Указание на конкретный вид какого-либо рода исключает другие виды того же рода. Например, прямое указание на каменоломню и каменноугольный рудник исключает другие виды рудников.

Юридическая профессия. Наиболее представительными по чис­ленности в Великобритании являются юристы, занимающиеся част­ной консультационной практикой, — барристеры и солиситоры.

Барристеры (Barristers) являются членами саморегулируемой орга­низации (General Council of the Bar (the Bar Council)), имеют право представительствовать в судах высшего правосудия и обычно кон­сультируют по вопросам судопроизводства. Часть барристеров имеет титул Королевского Советника (О_. С. или «Silk»), из которых, как пра­вило, по истечении не менее 10 лет практики назначаются судьи.

Солиситоры (Solicitors) состоят членами иной саморегулируемой организации (Law Society) и оказывают разнообразные юридические услуги своим клиентам, они вправе представительствовать в судах, в том числе, при наличии определенных условий, в судах высокого правосудия. Деятельность солиситоров регламентируется Законом о солиситорах 1974 г.

Юрисконсульты (Legal Executives) также объединены в саморегу­лируемой организации (Institute of Legal Executives), но свою деятель­ность обычно осуществляют под руководством солиситоров.

'Heydon'scase(1584).

^! Black-Clawson International Ltd v, Papierwerk Waldhof-Aschaffenburg AG (1975).


На основании Закона о юридических услугах 1990 г.¹ контроль за юридическим образованием и оказанием юридических услуг осуще­ствляет Комитет лорд-канцлера по вопросам юридического образова­ния и юридической деятельности.² К сказанному следует добавить, что отдельные вопросы оказания юридических услуг регламентируются и Законом о юридических услугах и помощи 1972 г.,³ а также Законом о юридической помощи 1979 г.⁴


§ 2. Правовой статус предпринимателей


Предпринимательская деятельность в Великобритании может осу­ществляться индивидуальными предпринимателями, товарищества­ми, компаниями, филиалами иностранных компаний, а также в других формах. Кроме того, в соответствии с нормами договорного права до­пускается объединение в консорциумы, синдикаты, простые товарище­ства и др.

Для занятия многими видами деятельности необходимо получение специальной лицензии³ и (или) аттестата, а в некоторых случаях и статуса члена саморегулируемой организации.

Индивидуальный предприниматель (Sole Trader) — это физическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность от соб­ственного имени и за свой счет. Для того чтобы начать индивидуаль­ную предпринимательскую деятельность, не требуется проходить специальную государственную регистрацию в организации, ведущей торговый реестр. Вместе с тем учет индивидуальных предпринимате­лей осуществляется налоговыми органами для целей налогообложения. Финансовые результаты деятельности не подлежат обязательной аудиторской проверке и могут не публиковаться.

Индивидуальный предприниматель отвечает по обязательствам, возникшим в результате осуществления им предпринимательской дея­тельности, всем своим имуществом.

¹ Courts and Legal Services Act 1990.

¹ Lord Chancellor's Advisory Committee on Legal Education and Conduct, ³ Legal Advice and Assistance Act 1972. 'Legal Aid Act 1979.

⁵ См., напр.: Закон об оказании почтовых услуг 2000 г. (Postal Services Act 2000).


Товарищества. Английскому праву известны два вида товариществ, создание и деятельность которых регламентируются законодатель­ными актами:

1) полное товарищество (General partnership), действующее на осно­ве Закона о товариществе 1890 г.;¹

2) товарищество с ограниченной ответственностью (Limited partner­ship), действующее в соответствии с Законом о товариществах с ограниченной ответственностью 1907 г. (с изменениями, внесен­ными Законом 2000 г.).³

По общему правилу, количество членов товарищества не должно превышать 20. Однако для некоторых видов предпринимательской де­ятельности, таких, например, как оказание юридических, аудиторских услуг, это ограничение не действует. В то же время в этих сферах това­рищества должны создаваться в форме полных.

Полное товарищество. Членами товарищества могут быть как юри­дические, так и физические лица, объединившиеся на основе договора и в соответствии с требованиями Закона о товариществе 1890 г. с це­лью извлечения прибыли. Такое объединение называется фирмой, ко­торое не имеет статуса юридического лица.^| Договор о создании и дея­тельности фирмы должен быть заключен в письменной форме и не нуждается в государственной регистрации. Однако фирмы подлежат учету в различных профессиональных объединениях (саморегулируе­мых организациях).

Каждый партнер выступает в коммерческом обороте как от соб­ственного имени, так и в роли своего рода агента от имени и в инте­ресах других партнеров, а также фирмы в целом. Партнеры несут солидарную неограниченную ответственность по долгам фирмы. Использование имени фирмы, а также имен партнеров в коммерче­ском обороте регламентируется законодательными положениями. Например, имена партнеров должны быть доступны любому заин­тересованному лицу и т. п.

Товарищество с ограниченной ответственностью. Как и в боль­шинстве других государств, партнеры таких товариществ образуют две группы. В первую входят те партнеры, которые несут по долгам товарищества неограниченную солидарную ответственность (полный

¹ Partnership Act 1890»

¹ Limited Partnership Act 1907 (2000).

³ В Шотландии товарищества являются юридическими лицами.


партнер), в то время как ответственность участников второй группы ограничена — они несут риск утраты своих вкладов. В таком товари­ществе должен быть хотя бы один полный партнер.

Товарищество с ограниченной ответственностью также создается и действует на основе договора, однако для применения правил об огра­ниченной ответственности в отношении некоторых партнеров товари­щество должно быть зарегистрировано в Реестре компаний. Отсут­ствие регистрации не препятствует деятельности партнерства, однако до ее осуществления каждый партнер будет иметь статус полного.

Партнеры с ограниченной ответственностью не участвуют в управ­лении делами фирмы, однако если, несмотря на положения договора и факта указанной регистрации, такой партнер фактически все же ста­нет прямо либо косвенно принимать участие в управлении, то его от­ветственность будет полной, а не ограниченной.

Компании. Наиболее распространенной формой осуществления предпринимательской деятельности являются компании, создаваемые и действующие на основе Закона о компаниях 1985г. (с изменениями, внесенными Законом 1989 г.).¹ Кроме того, отдельные вопросы дея­тельности компании регламентируются в следующих законах: Закон о наименовании компании в сфере бизнеса 1985 г., Закон о дисквалифи­кации директоров компании 1986 г., Закон о передаче акций 1963 г., Закон о ценных бумагах компании (использовании информации, дос­туп к которой ограничен) 1985 г., Закон о банкротстве 1986 г. (2000 г.) и др. Следует также отметить, что корпоративное право Англии, Уэль­са и Шотландии имеет некоторые различия.

Институты корпоративного права Англии формировались и про­должают оттачиваться нормами прецедентного права.

Так, основным прецедентом, определившим самостоятельность компании как субъекта права, является дело Salomon v. A. Salomon and Со. Ltd (1897). Еще ранее была зарождена правовая теория «искус­ственного юридического лица» (теория фикции), в соответствии с ко­торой компания — это искусственное образование, телесно неосязае­мое и существующее только в представлении права, будучи исключительно его созданием — дело Trustees of Dartmouth College v. Woodward (1819).

Праву Англии известны следующие виды компаний.

По порядку создания — это компании, организованные в соответ­ствии с требованиями закона 1985 г. (зарегистрированные компании),

¹ Company Act 1985 (as amended).


а также компании, созданные на основании решения Королевы или За­кона Парламента. Подавляющее большинство компаний в Англии явля­ются зарегистрированными.

По ответственности участников компании — это компании с огра­ниченной ответственностью и компании с дополнительной ответ­ственностью участников.

К компаниям с ограниченной ответственностью участников отно­сятся: 1) публичные (открытые) компании и 2) частные (закрытые) компании. В таких компаниях участники несут лишь риск утраты вло­женного имущества и не отвечают по долгам компании.

Учредительные документы. Каждая зарегистрированная компания должна иметь два учредительных документа: Меморандум компании (Memorandum of Association) и Статьи компании (Articles of Association). В них определяются наименование компании и ее вид, основные виды деятельности, размер уставного капитала, виды акций, основные права и обязанности акционеров, особенности управления компании, другие вопросы ее деятельности. Статьи компании обычно соответствуют Таблице (Приложению А), утвержденной Положением о компаниях (Таблицы А и Ф) 1985 г., однако учредители могут и от­ступать от правил и формулировок Таблицы. Если положения Мемо­рандума имеют большее значение в отношениях с третьими лицами, то нормам Статей компании отводится роль документа, регламентирую­щего преимущественно отношения между акционерами. В случае про­тиворечия между положениями Меморандума и Статьями компании приоритет отдается Меморандуму.

Правосубъектность. Английский законодатель, во исполнение первой Директивы ЕС 68/151 1968 г. о компаниях, отказался от кон­цепции ограниченной правосубъектности компании (ultra vires). В на­стоящее время зарегистрированные компании имеют общую право­субъектность и могут заниматься любыми не запрещенными публичным порядком видами деятельности. Между тем компания вправе самостоятельно ограничить свою деятельность определен­ными видами, однако в отношениях с третьими лицами, действую­щими добросовестно и разумно и не знающими о таком ограниче­нии, правосубъектность компании признается общей. Это, однако, не исключает ответственности директоров компании перед ее акци­онерами за превышение полномочий, которыми они наделены.

Местонахождение. Каждая компания обязана иметь зарегистриро­ванное местонахождение, по адресу которого направляется официаль­ная корреспонденция. Там же заинтересованным лицам в установленных случаях должны предоставляться документы о деятельности ком­пании.

Срок деятельности компании, по общему правилу, не ограничен, однако он может быть установлен по решению акционеров компании указанием либо на определенный период, либо на наступление какого-то события.

Виды акций. Компании вправе выпускать акции нескольких классов, с наделением их владельцев различными правами (обыкновенные акции, привилегированные, неголосующие, конвертируемые, выкупаемые и др.). В случае если акция оплачена не полностью, то ее владелец несет субсидиарную ответственность по долгам компании в размере неопла­ченной части. По оплаченным акциям компания вправе выпускать и размещать варранты (опционные свидетельства), являющиеся обо­ротными инструментами и предоставляющие ее владельцам право требовать передачи им определенного количества акций.

Выпуск акций на предъявителя в Англии не допускается, все акции являются именными, а передача прав по ним осуществляется в поряд­ке, установленном законодательством.

Реестр акционеров ведется самой компанией либо по ее поручению профессиональным участником рынка ценных бумаг. Данные из реес­тра должны предоставляться акционерам бесплатно, а иным заинтере­сованным лицам за плату.

Государственная регистрация компаний осуществляется прави­тельственным органом — Регистратором компаний (Companies Ночке)¹ и подтверждается сертификатом о регистрации (Certificate of Incor­poration).

Директора компании. Любой директор компании является ее долж­ностным лицом, отвечает за результаты деятельности компании. По об­щему правилу, директора избираются акционерами. Вместе с тем праву Англии известна концепция «теневого директора». Таковым является лицо, которое фактически участвует в управлении компанией, даже не будучи избранным официально. Обычно указания и приказы такого ди­ректора исполняются другими, официальными директорами. Теневой директор может быть привлечен к ответственности за ненадлежащее управление компанией. Директора могут выполнять свои обязанности по управлению компанией в течение всего или части рабочего времени, работать по трудовому или гражданско-правовому договору и т. д.

¹ Для компаний, имеющих местонахождение в Шотландии, регистрация осуществляется Шотландским Регистратором.


Директор обязан выполнять свои обязанности разумно и добросо­вестно в интересах компании. Законодательство, а также прецедент­ное право содержат многочисленные положения, раскрывающие со­держание этой обязанности.¹ В частности, директор обязан уделять достаточно времени для эффективного управления компанией, он не вправе осуществлять деятельность, составляющую конкуренцию дея­тельности компании. Лицо, избираемое на должность директора, обя­зано обладать необходимой квалификацией для выполнения своих функций, а при отсутствии ее либо при сомнении в достаточности ква­лификации кандидат обязан заявить об этом акционерам. Директор отвечает и за организацию такой системы управления и контроля, ко­торая позволила бы компании не нарушать в своей деятельности пра­вовые предписания. Под интересами компании понимаются интересы трех групп лиц, от деятельности и вкладов которых зависит процвета­ние компании (хотя и в разной степени). Это — акционеры, кредиторы и трудовой коллектив компании.

За нарушение своих обязанностей директор может быть привлечен к ответственности в виде компенсации убытков самой компанией, ее акционерами, а в некоторых случаях и потенциальными акционерами (инвесторами). Еще одной мерой ответственности директора является его дисквалификация (отстранение от должности и (или) лишение права занимать управленческую должность) на срок, определенный судом.

Ежегодно директора составляют отчет о своей деятельности, кото­рый представляется для утверждения на годовом общем собрании ак­ционеров вместе с отчетом аудитора, а затем направляется в регистри­рующий орган.

Секретарь компании — должностное лицо, отвечающее, как прави­ло, за выполнение компанией и ее директорами требований законода­тельства и учредительных документов компании по обеспечению и за­щите прав акционеров, в том числе по организации деятельности органов управления компании, раскрытию информации и т. п.

Общее собрание акционеров — это основной орган управления компанией. Собрания акционеров бывают годовыми и внеочередны­ми. В зависимости от вида собрания, особенностей принимаемых ре­шений устанавливаются различные процедуры созыва собрания, тре­бования к информации, предоставляемой акционерам, и др. В случае если директора не созывают годовое собрание акционеров, то по заяв-

¹Duty of care, skills and loyalty.


лению любого акционера это может быть сделано но решению Депар­тамента торговли. При этом Департамент вправе самостоятельно оп­ределить кворум участников, установив его независимо от количества акций, которыми владеет акционер.

Публичные компании с ограниченной ответственностью (Public Limited Company, Pic). Для регистрации публичной компании необхо­димо, чтобы меморандум о ее создании был составлен в соответствии с требованиями Таблицы (Приложения) Ф, утвержденной Положени­ем о компаниях (Таблицы А и Ф) 1985 г., а сумма объявленных акций составляла не менее 50 000 фунтов стерлингов. Название компании должно содержать указание на ее публичный характер путем включе­ния в него аббревиатуры «Р1с» либо слов «публичная компания с огра­ниченной ответственностью*.

Публичная компания вправе размещать свои акции по публичной подписке среди неограниченного круга лиц, как правило, через фондо­вую биржу. Вместе с тем публичная компания может размещать свои акции и по закрытой подписке.

Компания не вправе начинать свою деятельность до размещения акций на сумму, меньшую суммы минимального объявленного капи­тала, и получения от акционеров хотя бы одной четвертой этой суммы.

Законодательство устанавливает и многочисленные обязанности компании, связанные с раскрытием информации о се деятельности, в том числе в виде публикаций, о необходимости проведения обязатель­ного аудита финансовой отчетности, о заключении сделок, в которых имеется заинтересованность, и др. Кроме того, устанавливаются огра­ничения по предоставлению займов директорам компании, гарантий по их частным обязательствам, предоставлению финансовой помощи и т. п.

Количество участников, а также директоров компании не должно быть менее двух.

Частные компании с ограниченной ответственностью (Private Company Limited by Shares, Private Limited Company, Ltd). Основное отличие частных компаний от публичных состоит в том, что они не вправе (под страхом уголовной ответственности в отношении должно­стных лиц) размещать свои акции, облигации, иные ценные бумаги по открытой подписке. При решении вопроса о том, какая оферта о при­обретении ценных бумаг является публичной, во внимание принима­ется то, было ли соответствующее предложение адресовано конкрет­ным («заранее определенным») лицам или нет, может ли акцепт последовать от того, кто потенциально не известен компании. Следуя этому, предложение о покупке обычно не признается публичным, если размещаемые ценные бумаги приобретаются существующими акцио­нерами, или работниками компании, или членами семьи акционеров и (или) работников, или известным кредитором компании. Частные компании могут создаваться одним лицом.

Для создания частной компании не требуется образования устав­ного капитала (размещения объявленных акций) определенной ве­личины. Законодательство не устанавливает минимального разме­ра такого капитала, хотя он может быть согласован учредителями компании.

При оплате акций не денежными средствами процедура оценки сто­имости вклада значительно проще, чем для публичных компаний. Большинство частных компаний освобождены от обязанности по пуб­ликации их финансовых отчетов, для них упрощена процедура внеш­него аудита. Законом предусматриваются и иные отличия частной компании от публичной.

В наименовании компании обязательным является указание на ее вид путем включения либо аббревиатуры «Ltd», либо слов «частная Компания с ограниченной ответственностью».

Компания с дополнительной ответственностью (компания с ответ­ственностью, ограниченной гарантией) (Company Limited by Guaran­tee.) существует до тех пор, пока акционеры не оплатят все размещен­ные акции. Законодательство предусматривает некоторые особенности деятельности такой компании, связанные с реализацией прав на раз­мещение дополнительных акций, выплату дивидендов, по участию в управлении и др.

Компания с неограниченной ответственностью ее членов (Unlimited Company) — может создаваться по единогласному реше­нию акционеров частной компании. Очевидно, что по понятным при­чинам происходит это крайне редко. Акционеры такой компании суб­сидиарно отвечают всем своим имуществом по долгам компании.

Филиалы иностранных компаний (Branch of Foreign Incorporated Company) должны быть зарегистрированы в Реестре компаний в соот­ветствии с особой процедурой. Кроме того, при осуществлении своей деятельности на территории Англии они должны выполнять опреде­ленные требования. В частности, компании, имеющие филиалы в Анг­лии, обязаны направлять в Регистратуру компаний годовые финансо­вые отчеты.