6 Глава 1 Правовые семьи и их общая характеристика

Вид материала

Документы

Содержание Правовые семьи и их общая характеристика 1 Папаян Р. А. Христианские корни современного права. М., 2002; Барен-бойм П. Первая Конституция Мира. Библейские корни независи 1 Новгородцев П. И, Историческая школа юристов. СПб., 1999. Walker D.The Scottish Legal System. Edinburgh, 1981. 1 Крылова Н. С. Содружество наций: политике-право вые проблемы. М., 1991. Основные институты торгового права Германии 1 СаидавА. X. Сравнительное правоведение (основные правовые системы со­временности): Учебник/ Под ред. В. А. Туманова. М., 2000. 1 Жаяипский А., РерихтА. Введение в немецкое право. М., 2001. С. 467. Основы немецкого торгового и хозяйственного права. М., 1995. Ст. 78. 1 Менеджмент и рынок: германская модель / Под ред. У. Рора, С. Долгова. М., 1995. С. 67. 1С переходом к единой валюте Европейского Союза используется евро. 1 Асоков А. Акционерное законодательство Европейского Союза // Право и экономика. 1998. N° 4. С. 11 1 Жалинский А., Рерихт А. Введение в немецкое право. М., 2001. С. 514. 1 Иванов А. И. Ответственность управляющих акционерного общества по праву России и Германии// Государство и право. 1999. Мз 11. 1 Макаренко А. П. Теория и история кооперативного движения. М., 2000. С. 46. 1 Степанов В. В. Несостоятельность (банкротство) в России, США, Фран­ции. Англии, Германии. М., 1999. С. 123. Как и понятие «прокурор», происходит от латинского слова «забота». 1 ЖалинскийЛ., РерихтА. 1 Жалинский А., Рерихтп А. Введение в немецкое право М., 2001. С. 416. 1Немецко-русски и юридический словарь. М., 1996. С. 425. ... Полное содержание

Подобный материал:

• Теоретические основы современных правовых семей, 160.3kb.
• 1 Характеристика представителей семейства врановых, населяющих Республику Татарстан, 168.07kb.
• План Введение 4 Глава Характеристика и понятие правового общественного отношения, 378.48kb.
• Назарова Вероника Сергеевна Форма отчет, 12.11kb.
• Содержание лекций  Модели местного самоуправления в России  Местное самоуправление:, 786.51kb.
• Примерные темы курсовых и дипломных работ по финансовому и бюджетному праву на 2008-2009, 29.59kb.
• Любовная поэзия Овидия: общая характеристика Глава, 74.73kb.
• Аннотация рабочей программы дисциплины «Нормативно-правовые основы защиты семьи» Цели, 24.59kb.
• Тема урока «Правовые основы брака и семьи», 132.09kb.
• Автор Горбань Валерий (соsmoglot). Украина Парадигма мироздания. Содержание: Глава, 163.17kb.

Оглавление

Предисловие....................................................................................................................... 6

Глава 1 Правовые семьи и их общая характеристика

§ 1. Общие положения о правовых семьях ........................................................ 16

§ 2. Романо-германская правовая семья ............................................................. 20

§ 3. Англосаксонская правовая семья.................................................................. 23

Глава 2 Основные институты торгового права Германии

§ 1. Источники торгового права Германии........................................................ 27

§ 2. Правовой статус предпринимателей............................................................ 31

§ 3. Коммерческие организации ............................................................................ 35

§ 4. Несостоятельность (банкротство)................................................................ 60

§ 5. Торговое представительство........................................................................... 64

§ 6. Вещные права предпринимателей ................................................................ 69

§ 7. Договоры в сфере предпринимательства ................................................... 75

§8. Разрешение торговых споров ....................................................................... 80

§ 9. Регулирование рынка ценных бумаг............................................................ 85

§ 10. Антимонопольное регулирование ............................................................... 91

Глава 3 Основные институты торгового правя Франции

§ 1. Источники торгового права Франции......................................................... 96

§2. Правовое положение коммерсантов............................................................. 98

§ 3. Коммерческие организации .......................................................................... 101

§ 4. Несостоятельность (банкротство).............................................................. 116

§5. Торговое представительство......................................................................... 118

§6. Вещные права предпринимателей .............................................................. 120

§ 7. Торговые сделки................................................................................................ 122

§ 8. Разрешение экономических споров ........................................................... 126

§ 9. Регулирование рынка ценных бумаг.......................................................... ] 28

§ 10. Конкурентное право......................................................................................... 131

Глава 4 Основные институты торгового права Англии

§ 1. Источники торгового права Англии .....................................

§ 2. Правовой статус предпринимателей.....................................

Оглавление

§ 3. 11есостоятелыюсть (банкротство).............................................................. 148

§4. Дошворно*.¹ право.............................................................................................. 152

§ 5. Вещные права. Доверительная собственность ....................................... 172

§ 6. Торговое представительство ......................................................................... 177

§ 7. Защита прав предпринимателей ................................................................. 180

§ 8. Регулирование рынка ценных бумаг.......................................................... 183

§9. Конкурентное право......................................................................................... 192

Глава 5 Основные институты торгового права США

§ 1. Источники торгового права США.............................................................. 194

§ 2. Понятие «коммерсант» ................................................................................... 201

§ 3. Правовое положение корпорации............................................................... 202

§ 4. Несостоятельность (банкротство).............................................................. 211

§ 5. Торговое представительство ......................................................................... 215

§ 6. Право собственности ....................................................................................... 216

§ 7. Договорное право.............................................................................................. 223

§ 8. Разрешение торговых споров ....................................................................... 228

§ 9. Регулирование рынка ценных бумаг.......................................................... 235

§ 10. Антимонопольное регулирование ......................................................................................... 247

Глава 6 Основные институты торгового права Китая

§ 1. Источники торгового права Китая ............................................................. 252

§ 2. Индивидуальные предприниматели.......................................................... 255

§ 3. Коммерческие организации .......................................................................... 256

§ 4. Право собственности и иные вещные права............................................ 267

§ 5. Договорное право.............................................................................................. 269

§ 6. Разрешение экономических споров ........................................................... 271

§ 7. Конкурентное право......................................................................................... 271

Глава 7 Основные институты торгового права Японии

§ 1. Источники торгового права Японии.......................................................... 274

§ 2. Понятие «коммерсант* .................................................................................. 276

§ 3. Коммерческие организации .......................................................................... 277

§ 4. Торговое представительство......................................................................... 279

§ 5. Право собственности и иные вещные права............................................ 280

§ 6. Торговые сделки................................................................................................ 282

§7. Антимонопольное регулирование............................................................... 283

§ 8. Регулирование рынка ценных бумаг.......................................................... 285

Дополнительная литература.................................................................................... 287


Коммерческое право зарубежных стран преподается на юридиче­ском факультете Санкт-Петербургского государственного универси­тета с середины 90-х гг. прошлого века. Этот курс также читался на экономическом факультете и факультете международных отношений СПбГУ.

Инициатива и первый опыт преподавания коммерческого права за­рубежных стран принадлежали Вере Сергеевне Шишкиной — канди­дату юридических наук, доценту кафедры коммерческого права СПбГУ. К сожалению, Вера Сергеевна рано ушла от нас и не успела воплотить в жизнь, принадлежащую ей идею подготовки и издания учебника по коммерческому праву зарубежных стран. Ее младшие кол­леги — Ольга Александровна Макарова и Андрей Юрьевич Бушев, преподаватели курса коммерческого права зарубежных стран — подго­товили настоящее учебное пособие, тем самым, отдав дань памяти Веры Сергеевны Шишкиной.

Коммерческое право зарубежных стран — это лишь одна из состав­ляющих полного курса коммерческого права. Две другие составляю­щие — это коммерческое право России и международное коммерче­ское право.

Универсальный курс коммерческого права, включающий все со­ставляющие, — перспективная задача коллектива кафедры. Для ее вы­полнения необходимо подготовить и издать учебное пособие по международному коммерческому праву, а затем, объединив все три составляющие, издать полный учебник коммерческого права.¹ Как из­вестно, понятие коммерческого права является дискуссионным.² Это предопределяет необходимость хотя бы вкратце охарактеризовать _____________________________________________________

¹ Следует отметить, что коллективом кафедры уже издан учебник коммерческого права (см.: Коммерческое право. В 2 ч.: Учебник / Под ред. В. Ф. Попандопуло, В. Ф. Яковлевой. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юристь. 2002; Ч. 1 622 с.; Ч. 2.638 с.).

'Там же. 4.1.С. 12-61.


понятия коммерческого права, коммерческого права зарубежных стран и международного коммерческого права и их соотношение.

1. В соответствии со ст. 2 Гражданского кодекса РФ гражданское законодательство регулирует имущественные и связанные с ними лич­ные неимущественные отношения, включая отношения между лица­ми, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников указанных отношений. Из отмеченно­го следует, что:

а) законодатель отнес предпринимательские (коммерческие) отно­шения к предмету гражданско-правового регулирования, рас­сматривает их как составную часть структуры предмета граждан­ского права. При этом отношения между предпринимателями и публичными органами, основанные на власти и подчинении, хотя бы и имеющие имущественное содержание (например, налого­вые), не относятся к предпринимательским и не включены в пред­мет гражданско-правового регулирования, они являются предме­том публично-правового регулирования;

б) выделение коммерческих отношений в структуре предмета граж­данско-правового регулирования вызвано потребностью их специ­ального правового регулирования. Однако поскольку коммерческие отношения являются составной частью предмета гражданско-пра­вового регулирования, на них распространяются не только спе­циальные, но и общие нормы гражданского права. Например, нормы гражданского права о коммерческих организациях явля­ются специальными, но это не исключает применения к ним об­щих норм о юридических лицах вообще, когда это не противоре­чит специальным нормам о коммерческих организациях.

Иначе говоря, российская доктрина и законодатель в определении того, что является коммерческим правом, исходят не из объективного (реального, содержательного) критерия выделения коммерческих от­ношений как предмета правового регулирования самостоятельной от­расли права, а из субъективного (личного) признака. Это следует из того, что предпринимательские (коммерческие) отношения регулиру­ются гражданским (частным) правом, участниками которых являются специальные субъекты гражданского права — лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (предприниматели, коммерсан­ты). На предпринимателей (коммерсантов) и отношения с их участим, регулируемые гражданским правом, распространяется особый част­ноправовой режим.

Из изложенного вполне определенно следует, что коммерческое право — это совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и связанные с ними личные не­имущественные отношения между лицами, осуществляющими пред­принимательскую деятельность, или с их участием, основанные на ра­венстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

2. Коммерческое (торговое) право зарубежных стран также рассматривается как часть частного права. В. С. Шишкина, анали­зируя соотношение коммерческого права с гражданским правом, от­мечает¹, что одни авторы е странах континентального права при­ходят к выводу, что коммерческое право (Handelsrecht) соотносится с гражданским как частное и общее, другие — подчер­кивают самостоятельность коммерческого права (Droit commercial). В странах общего права структура частного права от­личается от принятой в романо-германской правовой системе, и здесь понятию коммерческого права больше соответствует термин «Business Law». Отношения, которые в континентальном праве яв­ляются предметом коммерческого права, в странах общего права регулируются нормами таких разделов частного права, как корпо­ративное право, договорное право, право собственности.

История становления торгового (коммерческого) права, включая особенности его становления в развитых зарубежных странах, описа­на в ряде других учебников и учебных пособий. Так, Е. А. Васильев, определяя торговое право, отмечает, что это совокупность норм част­ного права, регулирующих хозяйственную деятельность, осуществля­емую в качестве промысла с целью извлечения прибыли. Нормы граж­данского и торгового нрава находятся в соотношении нормы общей и специальной. Наблюдается их взаимовлияние и в странах с дуалисти­ческой системой, характеризуемой в основном наличием двух кодек­сов — гражданского и торгового.<sup>2

1</sup> Коммерческое право. В 2 ч.: Учебник. / Под ред. В. Ф. Попондопудо,

B. Ф. Яковлевой. 3-е изд., перераб. и дон. М.; Юристъ, 2002; Ч. 1. 622 с.; Ч. 2.

C. 61-63.

¹ Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник / От ред. Е. А. Васильев. М„ 1993. С. 16-20.


Во-первых, это необходимо для целей нормотворчества в условиях интенсивно развивающейся рыночной экономики в России, Правовое регулирование рыночных отношений обеспечивается разработкой и принятием федеральных законов и других нормативных правовых актов. Значение иностранного права, опыта цивилизованных стран в разработке рыночного законодательства в этом случае трудно пере­оценить. Практически ни один из значимых федеральных законов, включая ГК РФ, не был принят без учета опыта развития современных западных законодательств.

Так, до сих пор в российской юридической литературе активно об­суждается вопрос о необходимости разработки и принятия торгового (предпринимательского) кодекса. Здесь также необходимо было бы учесть опыт западных стран. В этой связи следует заметить, что совре­менный период развития зарубежного законодательства характеризу­ется постепенным отказом от дуализма частного права. В ряде стран, в частности в Италии — родине дуализма частного права, отказались от его деления на гражданское (во главе с гражданским кодексом) и тор­говое (во главе с торговым кодексом) и приняли единые гражданские кодексы.

Разумеется, особенности правового регулирования отношений, воз­никающих между предпринимателями или с их участием в связи с осу­ществлением ими предпринимательской деятельности, могут выра­жаться в разных нормативных правовых актах: а) в специальном торговом кодексе и ряде других специальных нормативных правовых актов, регулирующих предпринимательскую деятельность, как это де­лается до сих пор в ряде стран с дуалистической системой частного права; б) в едином гражданском кодексе и ряде специальных норма­тивных правовых актов, посвященных тем или иным институтам ком­мерческого права, что соответствует, на наш взгляд, современной тен­денции развития коммерческого законодательства зарубежных стран. Выбор того или иного варианта систематизации коммерческого зако­нодательства зависит от воли и интересов законодателя, формиру­ющего эту систему, с учетом национальных традиций, конкретной экономической и политической ситуации в стране, стремящейся обеспечить наиболее эффективное регулирование общественных от­ношений в данной сфере.

Оценивая перспективы разработки и принятия в России торгового кодекса и учитывая опыт Запада, следует отметить, что если речь идет о создании торгового кодекса, подобного тем, которые, являясь специ­альными, действуют наряду с гражданскими кодексами в ряде стран (например, в Германии), то это возможно, но нецелесообразно. Право­вое регулирование отношений в сфере предпринимательства вполне обеспечивается и в настоящее время специальными законами, регла­ментирующими статус различных коммерческих организаций, различ­ные виды и сферы предпринимательской деятельности. Если же со­брать нормы всех этих законов в один торговый кодекс, то, приняв его, мы столкнемся с еще более сложной системой коммерческого законо­дательства. Наряду с гражданским кодексом и более или менее ком­пактным торговым кодексом по-прежнему останется необходимость в существовании многих других специальных законов. А это означает, что процесс правоприменения (как, впрочем, и правотворчества, и правособлюдения) еще более усложнится: придется устанавливать соот­ношение не только гражданского кодекса и специальных законов в сфере предпринимательства, но и каждого из них — с торговым кодек­сом как специальным кодифицированным законом, связывающим гражданский кодекс и другие специальные законы в сфере предприни­мательства.

Если же речь идет о создании торгового кодекса в виде акта, ис­ключающего субсидиарное применение норм гражданского кодекса к коммерческим отношениям, то это, на наш взгляд, принципиально невозможно (недопустимо), так как неминуемо приведет к дуализму частного права, разрушению принципа единства правового регулиро­вания имущественных и связанных с ними личных неимущественных отношений, включая коммерческие, основанных на равенстве, автоно­мии воли и имущественной самостоятельности их участников (ст. 2 ГК РФ), со всеми вытекающими из этого последствиями, хорошо извест­ными нам из недалекого советского прошлого, когда хозяйственное законодательство формировалось и действовало в виде отдельных ак­тов, не связанных с ГК РСФСР.

Во-вторых, изучение коммерческого права зарубежных стран необ­ходимо для целей его применения. По мере создания в России откры­той экономики, интегрирования ее в мировое хозяйство открываются широкие возможности для деловых отношений российских и иност­ранных предпринимателей. Это предопределяет необходимость зна­ния и правильного применения участниками таких отношений зару­бежного коммерческого права.

Необходимость применения иностранного права в настоящее время возникает нередко — это может быть предопределено международными договорами РФ, Гражданским кодексом РФ, иными федеральны­ми законами, обычаями, признаваемыми в Российской Федерации (ст. 1186 ГК РФ). Так, согласно ст. 1210,1211 ГК РФ, стороны догово­ра могут при заключении договора или в последующем выбрать по со­глашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. При отсутствии же согла­шения сторон о подлежащем применению праве, к договору применя­ется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Таким об­разом, знание иностранного права необходимо как для его соблюдения, так и для применения.

В-третьих, знание коммерческого права зарубежных стран необхо­димо юристам не только для профессиональных целей, но и для повы­шения общей культуры.

3. Международное коммерческое право, будучи составной частью целого (коммерческого права), — понятие, отличное от коммерческого права той или иной отдельно взятой страны. Понятие международно­го коммерческого права не совпадает с понятиями иностранного ком­мерческого права или российского коммерческого права. Что же это такое?

Посмотрим на вопрос несколько шире. Какое место в системе граж­данского права занимает коммерческое право вообще? Следует согла­ситься с Е. А. Сухановым, который определяет коммерческое право в качестве подотрасли гражданского права наряду с такими его подот­раслями, как вещное право, обязательственное право, наследственное право, семейное право, международное частное право.¹ Однако нельзя не заметить, что коммерческое право, в отличие от других подотрас­лей гражданского права, не имеет своего раздела в Гражданском кодексе РФ, подобно вещному праву (разд. II), обязательственному праву (разд. III-IV), наследственному праву (разд. V), международному част­ному праву (разд. VI). Не оформлено коммерческое право также в виде отдельного кодекса, подобно семейному праву (Семейный кодекс РФ). Нормы коммерческого права рассредоточены по всему Граждан­скому кодексу РФ, содержатся в виде вкраплений в большинстве его разделов, глав и параграфов, а также во множестве других федераль­ных законов и нормативных правовых актов.

С учетом отмеченного, коммерческое право можно определить как функциональную подотрасль гражданского права.

¹ Суханов Е. А. Система частного права // Вести. Моск. ун-та. Сер. 11. Пра­во. 1994. №4. С. 30-31.


Критерии выделения коммерческого права в системе гражданского права (специальный субъект — предприниматель) сходен с критерием выделения между­народного частного права в системе гражданского права (наличие ино­странного элемента). Другие подотрасли гражданского права (вещное право, обязательственное право, право интеллектуальной собственно­сти, наследственное право) являются предметными подразделениями гражданского права, так как они выделяются в системе гражданского права по содержанию регулируемых отношений.

На наш взгляд, международное коммерческое право — это та часть гражданского права, которая относится, с одной стороны, к междуна­родному частному праву, поскольку характеризуется наличием иност­ранного элемента, а с другой стороны, к коммерческому праву, по­скольку содержание международного частного права шире понятия международного коммерческого права.

Международное коммерческое право — это совокупность обще­признанных принципов и норм международного права, международ­ных (многосторонних и двусторонних) договоров (соглашений, кон­венций), международных торговых обычаев (обыкновений) и типовых договоров (новое lex rnercatoria), регулирующих коммерческие от­ношения, возникающие в связи с осуществлением международного обмена.¹

Таким образом, на наш взгляд, международное коммерческое право характеризуется двумя особенностями, выделяющими его среди рас­сматриваемых понятий.

Во-первых, международным характером регулируемых отношений. Это означает также, что источником регулирования таких отношений выступает международный правовой акт, который нивелирует нацио­нальные различия в регулировании отношений по международной торговле. Показательна в этой связи, например, ст. 7 Гражданского кодекса РФ, которой установлено, что если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены внут­ренним гражданским законодательством, применяются правила меж­дународного договора. Поэтому следует согласиться с критикой пози­ции тех авторов, которые расширяют содержание международного коммерческого права, включая в него и нормы национального законо-

¹. См.; Тынель А., Функ Я., Хвалей В, Курс международного торгового права. Минск, 2000. С. 7.

². Там же. С. 21.


дательства (в том числе коллизионные нормы), если они регулируют отношения в сфере международной торговли.²

Разумеется, нельзя недооценивать нормы национальных правовых систем в регулировании международных коммерческих отношений. Однако нормы национального законодательства не могут быть вклю­чены в число источников международного коммерческого права, осо­бенно когда ими устанавливаются необоснованные ограничительные или преференциальные режимы, идущие вразрез с потребностями международного коммерческого оборота.

Во-вторых, торговым характером регулируемых отношений. Это означает, что общеэкономический международный обмен, который не носит характера торгового, т. е. осуществляемого в качестве промысла с целью извлечения прибыли (например, обмен произведениями ис­кусства между музеями разных стран, не преследующий коммерческих целей), не выступает предметом регулирования международного ком­мерческого права.

Не выступают предметом регулирования международного коммер­ческого права также международные экономические отношения, опо­средующие организацию международных связей. Это так называемые международные макроэкономические отношения (межгосударствен­ные публичные отношения), которые регулируются международным экономическим правом. ¹

Таким образом, мы вкратце рассмотрели понятия коммерческого права, иностранного коммерческого права, международного коммер­ческого права, установили их соотношение.

В завершение вопроса остается лишь отметить, что коммерческое право зарубежных стран — важнейшая учебная дисциплина для тех студентов, которые специализируются в области коммерческого пра­ва. Прежде чем приступить к освоению этого курса, студенты должны изучить римское частное право, гражданское право, включая между­народное частное и коммерческое право.

Обычно в учебниках и учебных пособиях по гражданскому и торго­вому праву зарубежных стран материал излагается по институтам: лица, вещное право, договорное право и т. д. Настоящее учебное посо­бие отличается той особенностью, что в нем материал излагается по странам, представляющим основные правовые системы современного мира. Выбор этих стран определен следующими факторами.

¹ Карро Д., Жюйар П. Международное экономическое право: Учебник / Пер, с фр. В. П. Серебренникова, В. М. Шумилова. М., 2001. С. 4-6.


Коммерческое право Франции и Германии интересно тем, что оно унаследовало традиции римского частного права и приспособило их к условиям современного коммерческого оборота. Право этих стран со­ставляет континентальную правовую систему, к которой относится и российское право.

Коммерческое право Англии и США представляет специфическую систему общего права, к которой относится право многих стран, быв­ших колоний Англии. Общее право оказывает определенное влияние и на развитие российского законодательства, в частности корпоратив­ного.

Изучение коммерческого права Китая и Японии важно, прежде всего, потому, что эти страны, обладая огромным экономическим потен­циалом, являются соседями России и крупнейшими торговыми парт­нерами.

В рамках глав, посвященных коммерческому праву той или иной страны, материал излагается по институтам, начиная с источников права и заканчивая особенностями правового регулирования отдель­ных сфер предпринимательства.

Авторский коллектив:

Попондопуло В. Ф., доктор юридических наук, профессор (предисло­вие, общая редакция);

Бушев А. Ю., кандидат юридических наук, доцент (гл. 1,§ 9 гл. 2, § 9 гл. 3, гл. 4, §9 гл. 5, §8 гл. 7);

Макарова О. А., кандидат юридических наук, доцент (§ 1-8,10 гл. 2, § 1-8, 10 гл. 3, § 1-8, 10 гл. 5, гл. 6, § 1-7 гл. 7).