Курс лекций по спецкурсу для студентов высших юридических заведений и юридических факультетов университетов, обучающихся по специальности 12. 00. 03 «Юриспруденция»
| Вид материала | Курс лекций |
- Курс лекций для юридических факультетов. М., Московский университет мрд рф, Из-во "Щит-М", 90.11kb.
- Е. И. Каширина Международное гуманитарное право в вопросах и ответах учебное пособие, 169.91kb.
- Учебник для высших юридических учебных заведений и юридических факультетов Издание, 6908.05kb.
- В. М. Шумилов международное публичное экономическое право учебное пособие, 3140.99kb.
- В. М. Шумилов международное публичное экономическое право учебное пособие, 3143.98kb.
- Е. Л. Невзгодина предпринимательское право российской Федерации Омск 2006 Е. Л. Невзгодина, 5096.62kb.
- Ю. В. Федасова коммерческое право, 4350.61kb.
- Программа дисциплины «Корпоративное право» Для специальности 030501. 65 «Юриспруденция», 362.85kb.
- Рекомендовано Министерством общего и профессионального образования Российской Федерации, 7143.93kb.
- Учебник для студентов юридических вузов и факультетов, 10285.83kb.
^ К первой категории относятся права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца и его товаров, работ или услуг. Эти права переходят к покупателю при условии, что иное не будет предусмотрено в договоре.
^ Вторую категорию составляют права, полученные продавцом на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью. Эти права, напротив, не подлежат передаче покупателю. За неисполнение переданных покупателю в составе предприятия обязательств, допущенное из-за отсутствия у покупателя разрешения (лицензии), необходимой для исполнения этих обязательств, продавец и покупатель несут перед кредиторами предприятия солидарную ответственность (ст. 559 ГК РФ).
Лицензия не может передаваться иному лицу, поэтому продажа как отдельного вида имущества, так и предприятия в целом сама по себе, по общему правилу, не порождает для покупателя какого бы то ни было преимущества на получение лицензии. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ в редакции от 10 января 2003 г. № 17-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" в п. 1 ст. 7 не предусматривает правило о том, что "вид деятельности, на осуществление которого получена лицензия, может выполняться только получившим лицензию юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем".
Однако в некоторых случаях покупатель предприятия может приобретать преимущественное право на получение лицензии, например, в отношении лицензии на пользование, поскольку, например, статьей 13-1 Закона Российской Федерации от 21 февраля 1992 г. № 2395-1 "О недрах" установлено, что предоставление лицензий на пользование недрами осуществляется путем проведения конкурсов и аукционов.
При продаже предприятия (бизнеса) должника в соответствии со ст. 86 Закона РФ от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случаях, когда основной вид деятельности должника осуществляется только на основании лицензии, покупатель предприятия также приобретает преимущественное право на получение соответствующей лицензии.
Предприятия в большинстве случаев являются материальной основой юридических лиц - субъектов гражданского права. Однако продажа предприятия не только не означает прекращения юридического лица – продавца предприятия, но и в большинстве случаев даже не представляет угрозы для существования субъекта права – продавца. Возмездный характер договора купли-продажи предприятия предполагает сохранение имущественной базы продавца. И юридические лица, и граждане могут иметь в собственности не одно, а несколько предприятий, продавать одни из них, покупать другие.
Вообще же в гражданском законодательстве термин "предприятие" используется, как известно, в двух значениях: как объект прав (имущественный комплекс) и как субъект права - применительно к муниципальным и государственным предприятиям, т.е. как одна из организационно-правовых форм юридических лиц в сфере предпринимательства.
В качестве субъекта гражданских прав муниципальное или государственное предприятие - это самостоятельный хозяйствующий субъект с правами юридического лица, создаваемый на базе муниципальной или государственной собственности с закреплением за ним имущества на праве хозяйственного ведения (для казенных предприятий - на праве оперативного управления), осуществляющий предпринимательскую деятельность в целях удовлетворения общественных потребностей и получения прибыли (ст. 110 - 115 ГК РФ).
В ряде правовых актов предприятие рассматривается одновременно как объект и как субъект права, что отнюдь не способствует определенности рассматриваемого понятия. Так, в Указе Президента РФ № 1114 от 2 июня 1994 г. "О продаже государственных предприятий-должников"5 предусматривается возможность продажи государственных предприятий, признанных в установленном порядке неплатежеспособными. С одной стороны, должником, в том числе неплатежеспособным, может быть только субъект права как сторона в обязательстве, которое он не выполнил. С другой стороны, в приведенном правовом акте речь идет о продаже предприятия, что возможно лишь по отношению к объекту, но не субъекту права. В соответствии с официальным разъяснением6 в данном случае речь шла о продаже имущества как единого имущественного комплекса предприятия с сохранением за ним статуса юридического лица.
Дело в том, что такие предприятия как субъекты правоотношений не имеют имущества на праве собственности, оно предоставляется им собственником имущества (субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием на праве хозяйственного ведения или оперативного управления - для казенных предприятий). Соответственно собственник в любое время может продать эти предприятия, и если продажа осуществляется не в виде лишь имущества ликвидируемого предприятия, а при условии продолжения его деятельности, это дает основание некоторым исследователям вопроса полагать, что в таких случаях государственное или муниципальное предприятие продается как объект гражданского права, оставаясь при этом одновременно и субъектом права.
Представляется, однако, что предприятие во всех случаях продается именно как объект права, ибо продажа субъектов в принципе невозможна. Как объект гражданско-правовых договоров, предприятие, по сути дела, является не юридической, а производственной (или производственно-технологической, материальной) категорией.
Если в качестве субъекта предприятие может быть основанным лишь на базе государственной (в том числе федеральной) либо муниципальной собственности, то в качестве объекта права (недвижимого имущества) предприятие, как уже отмечалось, может принадлежать любым субъектам права, в том числе гражданам, причем не исключена возможность принадлежности нескольких предприятий одному субъекту права.
Специфика предприятия как особого объекта гражданских прав и как предмета договора его продажи выражается и в том, что в составе предприятия могут передаваться права требования и долги предприятия, но лишь те, которые возникли в связи с деятельностью предприятия.
Совершенно очевидно, что права требования и обязанности (долги) могут иметь лишь субъекты гражданского права, а не предприятие в качестве объекта прав, т.е. в качестве имущества. Соответственно, следует иметь в виду, что когда законодатель упоминает в составе имущества предприятия как единого имущественного комплекса права требования и долги, он имеет в виду, конечно же, требования и долги по обязательствам владельца предприятия, связанным с деятельностью этого имущественного комплекса, и должником является владелец предприятия – юридическое лицо или индивидуальный предприниматель (т.е. продавец предприятия). И даже в тех случаях, когда продаваемое предприятие состоит в основном лишь из имущественных (и неимущественных) прав и обязанностей либо только из них (без материального субстрата), оно рассматривается как объект прав и предмет договора купли-продажи, а его собственник (владелец) – как продавец, т.е. субъект права.
Особыми нематериальными элементами предприятия следует признать его деловую репутацию, деловые связи, положение на рынке тех или иных товаров. Хотя эти элементы не названы в ст. 132 ГК РФ при определении состава предприятия, очевидно, что они имеют большое значение при реализации предприятием своих экономических интересов, связанных с получением прибыли.
Эти элементы поддаются рыночной оценке, и стоимость этих элементов может составлять существенную часть в общей стоимости предприятия.
В качестве особой разновидности нематериальных элементов в составе предприятия обычно выделяются так называемые «шансы предприятия», под которыми понимается «возможность благоприятных результатов торгово-промышленной деятельности предприятия в будущем, реальное положение его на рынке. Эти шансы основаны на фактическом отношении предприятия к клиентуре, на его репутации и известности. Без шансов предприятие является нежизнеспособным.
Таким образом, стоимость предприятия обычно определяется не только входящими в его состав движимыми и недвижимыми вещами, не только наличием в его составе имущественных и неимущественных прав и обязанностей, но и его шансами, т.е. потенциалом, силой его рыночного положения, а также возможностью соответствующей экспортации при перемене собственника, то есть сохранением клиентуры прежнего предприятия ("клиентелла" предприятия). Ведь при несохранении клиентов предприятия при его отчуждении оно уже не будет иметь прежнюю ценность.
Гражданское право Франции, например, относит шансы, деловую репутацию, "раскрученность" предприятия на рынке сбыта товаров к разряду «бестелесных движимых имуществ», подчеркивая тем самым, что экономическая ценность предприятия определяется более постоянным образом входящими в его состав правовыми, нежели вещественными элементами.
От договора купли-продажи предприятия нужно отличать продажу акций акционерных обществ, в том числе контрольный пакет акций, а также продажу долей, вкладов, в иных хозяйственных обществах и товариществах. В этом случае предметом продажи является не предприятие как имущественный комплекс, а сами акции, паи, вклады, доли. Собственником всего имущества при этом продолжает оставаться само хозяйственное товарищество или общество, т.е. смены собственника не происходит. Меняется лишь состав акционеров, товарищей, вкладчиков.
^ Более подробно понятие предприятия как объекта сделок с недвижимостью рассматривалось в рамках первой лекции как вид недвижимого имущества.
В договоре купли-продажи предприятия должны быть точно указаны состав и стоимость продаваемого предприятия. Эти условия в качестве предмета и цены являются существенными условиями договора купли-продажи предприятия в силу закона (ст. 554, 555 ГК РФ).
^ 2. Форма, государственная регистрация договора. Заключение и исполнение договора. Продажу предприятия, ввиду ее сложности, условно можно разделить на несколько основных этапов:
1) определение состава и стоимости продаваемого предприятия;
2) заключение договора купли-продажи и его государственная регистрация;
3) уведомление кредиторов о продаже предприятия;
4) передача предприятия;
5) государственная регистрация перехода права собственности на предприятие к покупателю.
Рассмотрим эти этапы более подробно.
В соответствии со ст. 561 ГК РФ стороны еще до подписания договора продажи предприятия должны составить и рассмотреть: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, перечень всех долгов (обязанностей), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.
Это необходимо для того, чтобы определить предмет и цену договора как существенных условий данного договора. Если в состав предприятия входит земельный участок, необходимо приложение к договору документа, подтверждающего право пользования продавцом этим земельным участком в соответствии с требованиями земельного законодательства.
Обязанность продавца провести предварительную полную инвентаризацию продаваемого предприятия обусловлена тем, что при проведении инвентаризации выявляется фактическое наличие имущества, сопоставляется фактическое наличие имущества с данными бухгалтерского учета, а также осуществляется проверка полноты отражения в учете прав требования и долгов, связанных с деятельностью данного предприятия.
Перечисленные документы служат обязательным приложением к договору купли-продажи предприятия, который (как и любой другой договор продажи недвижимости) заключается в письменной форме путем составления единого документа, подписываемого сторонами. Отсутствие какого-либо из перечисленных документов расценивается как несоблюдение формы договора, и это влечет его недействительность (ст. 560 ГК РФ). (Хотя, если быть более точным, здесь речь должна идти о невключении в договор существенных условий, указанных в законе, без которых договор не может считаться заключенным).
Нотариальное удостоверение договора купли-продажи предприятия не является обязательным. Однако договор подлежит обязательной государственной регистрации и считается заключенным с этого момента (ст. 560 ГК РФ).
Напомним, что среди договоров о продаже недвижимости в ГК РФ предусмотрены только два договора, требующие государственной регистрации: договор купли-продажи предприятия и договор купли-продажи жилья. По договорам продажи иной недвижимости регистрации подлежит не договор, а только переход права собственности от продавца к покупателю (хотя фактически во всех случаях в конечном счете регистрируется и то, и другое одновременно).
Регистрация договора осуществляется по правилам, предусмотренным в ст. 131, 164 ГК РФ и в Федеральном законе от 17 июня 1997 г. 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (в действующей редакции).
Этот закон в ст. 22 устанавливает, что в случае необходимости совершения сделки в отношении предприятия как имущественного комплекса государственная регистрация наличия и перехода права на предприятие в целом и сделки с ним проводятся федеральным органом в области государственной регистрации, т.е. Федеральной регистрационной службой (Россрегистрацией).
Затем зарегистрированные переход права на предприятие, ограничение (обременение) права на предприятие, если таковое имеется, являются основанием для внесения записей в ЕГРП о переходе, обременении права на каждый объект недвижимости, входящий в состав предприятия (земельный участок, здания, сооружения) - уже по месту нахождения соответствующего объекта недвижимого имущества.
Если же совершается сделка не с предприятием в целом как имущественным комплексом “на ходу”, а с отдельными объектами недвижимости в его составе (земельные участки, здания, сооружения), то и переход прав на них, и сделка с ними (когда это требуется по закону – например, ипотека) государственной подлежат регистрации по общему правилу, т.е. по месту нахождения данных объектов.
Когда продается отдельная недвижимость в составе предприятия, то это обычный договор продажи недвижимости, но не договор продажи предприятия.
Например, юридическое лицо, зарегистрированное в Омске, покупает предприятие, находящееся в Новосибирске и имеющее свои филиалы с имущественной базой, включающей недвижимость – здания, сооружения, земельные участки – в районных центрах Новосибирской и Омской областей - Бердске, Любино, Черепаново. Государственная регистрация договора купли-продажи предприятия и перехода права на него к покупателю (т.е. права собственности покупателя) будет осуществляться в Москве – в Федеральной государственной службе, а затем на основе этой регистрации Главные управления Федеральной государственной службы Омской и Новосибирской области зарегистрируют переход прав к покупателю отдельных объектов недвижимого имущества в составе купленного предприятия – по месту нахождения каждого объекта. А если отдельные цеха этого предприятия построены, например, во Владивостоке, то – и там соответствующие здания, земельные участки).
Для государственной регистрации договоров по продаже федеральных предприятий, государственных предприятий субъектов Российской Федерации, муниципальных предприятий в процессе приватизации необходимо представить в регистрирующий орган документ, подтверждающий права на приобретение государственного или муниципального имущества, победы покупателя на коммерческом конкурсе, выполнения им инвестиционных и (или) социальных условий в отношении объекта приватизации, а также документы, подтверждающие полномочия продавца.
В случаях продажи предприятия как имущественного комплекса самим государственным или муниципальным предприятием в регистрирующий орган в соответствии с требованиями п. 2 ст. 295 ГК должно быть представлено, наряду с другими необходимыми документами, письменное разрешение собственника предприятия (или его уполномоченного органа) на отчуждение предприятия.
Если стороной по договору купли-продажи предприятия является акционерное общество, то в определенных случаях к договору должно быть приложено соответствующее решение совета директоров (наблюдательного совета) общества либо решение общего собрания общества.
Данное требование вытекает из ст. 79 Федерального закона от 24 ноября 1995 г. 65-ФЗ "Об акционерных обществах", согласно которой решение о совершении крупной сделки, связанной с приобретением или отчуждением акционерным обществом имущества, стоимость которого составляет от 25% до 50% балансовой стоимости активов общества на дату принятия соответствующего решения, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) единогласно, а если единогласие не достигнуто, то вопрос по решению совета директоров (наблюдательного совета) может быть вынесен на рассмотрение общего собрания акционеров.
Если же стоимость отчуждаемого или приобретаемого акционерным обществом имущества составляет свыше 50% балансовой стоимости активов общества, то решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
Решение о совершении крупной сделки в обществе с ограниченной (дополнительной) ответственностью принимается, по общему правилу, общим собранием участников общества, хотя уставом общества принятие решений о совершении крупных сделок по отчуждению или приобретению имущества, стоимость которого составляет от 25 до 50% стоимости имущества общества, может быть отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).
Предприятие в качестве недвижимости может выступать предметом залога (ст. 336 ГК РФ и п.1 ст. 5 Федерального закона от 16 июля 1997 г. № 101-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)". Заложенное предприятие также можно продавать, однако с определенными ограничениями, а именно: если предприятие в целом как имущественный комплекс или отдельный, входящий в него объект недвижимости, заложены, то к договору купли-продажи предприятия при его государственной регистрации должно прилагаться письменное согласие залогодержателя (ст. 346 ГК РФ и п. 1 ст. 72 Закона "Об ипотеке).
Данное правило является диспозитивным - иное может быть предусмотрено в договоре о залоге предприятия (или в законе). Но если договором залога предусмотрено, что залогодатель вправе отчуждать заложенное имущество без согласия залогодержателя, то данное положение должно быть также документально подтверждено при государственной регистрации договора купли-продажи предприятия.
Это имеет большое значение, так как ст. 353 ГК РФ предусматривает сохранение права залога при переходе права на заложенное имущество к другому лицу и права залогодержателя не должны быть нарушены заключением договора купли-продажи предприятия.
В соответствии с действующим антимонопольным законодательством для государственной регистрации сделки с предприятием может потребоваться предварительное согласование сделки с федеральным антимонопольным органом.
Поскольку в составе предприятия по договору купли-продажи могут «продаваться» и долги, относящиеся к деятельности предприятия (а это означает не что иное, как перевод долга, хотя и весьма специфический), то после заключения договора, но еще до реальной передачи предприятия покупателю кредиторы по обязательствам, включаемым в состав продаваемого предприятия, должны быть уведомлены о его продаже.
Ст. 562 ГК РФ возлагает обязанность уведомления о продаже на одну из сторон, не определяя при этом, на какую именно. Это может сделать каждая из сторон. Но на практике целесообразно, чтобы уведомление направлял продавец, который, конечно же, более осведомлен о круге кредиторов предприятия.
Кредитору - как получившему уведомление о продаже предприятия, но не давшему согласия на перевод долга, так и не получившему такого уведомления, предоставлено право потребовать: прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения продавцом причиненных этим убытков либо признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части
Разница же между тем и другим кредитором состоит в том, что кредитор, получивший уведомление, может воспользоваться этими правами в течение трех месяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия, а кредитор, не получивший такого уведомления, — в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия покупателю.
Представляется, что более оптимальным для сторон является другой вариант - до заключения договора купли-продажи предприятия договориться с кредитором (хотя по закону это и не обязательно), чтобы потом он не потребовал признания договора недействительным.
По долгам, включенным в состав проданного предприятия, которые были переданы покупателю без согласия кредиторов на перевод этих прав, продавец и покупатель после передачи предприятия покупателю несут солидарную ответственность.
Возможны случаи, когда уже после передачи предприятия покупателю обнаружатся долги этого предприятия, не указанные продавцом в договоре или передаточном акте. В таком случае покупатель вправе требовать уменьшения покупной цены, если продавец не докажет, что покупатель знал об этих долгах при заключении договора и передаче предприятия (п. 3 ст. 565 ГК). Вообще говоря, вопрос о том, какие долги включать в состав продаваемого предприятия, зависит от сторон договора, эти долги включаются в передаточный акт, так что вряд ли покупатель может не знать о них. И ещё: нужно иметь в виду, что продажа предприятия сама по себе не означает перехода всех долгов, даже связанных с деятельностью предприятия, к покупателю. Продавец и после продажи предприятия остается субъектом гражданского права и все не «проданные» с предприятием долги остаются на нем.
Итак, предположим, что стороны все необходимые документы стороны подготовили, договор в письменной форме заключили, кредиторов о состоявшейся продаже предприятия письменно уведомили.
Следующий этап – исполнение договора, и начинается он с передачи предприятия продавцом покупателю.
Порядок передачи предприятия определен в ст. 563 ГК РФ: если иное не будет предусмотрено договором, продавец за свой счет должен подготовить предприятие к передаче покупателю, составить и представить на подписание покупателю передаточный акт. В передаточном акте в обязательном порядке должны найти отражение сведения об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, данные о составе предприятия, о недостатках, выявленных в переданном имуществе, перечень утраченного продавцом имущества, долги предприятия.
День подписания продавцом и покупателем передаточного акта признается моментом передачи покупателю предприятия и моментом перехода на него риска случайной гибели или случайного повреждения имущества предприятия.
Вспомним, что по общему правилу ст. 211 ГК РФ, являющемуся диспозитивным, риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет собственник имущества. При отчуждении имущества право собственности (а вместе с ним и риск случайных гибели, повреждения вещи) переходит на покупателя в момент передачи ему вещи, если иное не предусмотрено законом или договором. В п. 1 ст. 459 ГК РФ в качестве диспозитивного закреплено правило, в соответствии с которым риск случайных гибели, повреждения товара переходит на покупателя с момента, когда в соответствии с законом или договором продавец считается исполнившим свою обязанность по передаче товара покупателю.
Однако применительно к продаже предприятия установлены особые правила. Момент передачи предприятия покупателю не совпадает с моментом перехода к нему права собственности на это предприятие.
Собственником покупатель станет не сразу после передачи ему предприятия, а именно – в момент государственной регистрации перехода к нему права собственности на предприятие с выдачей Свидетельства о праве собственности Федеральной регистрационной службой. Риск же случайной гибели или случайного повреждения предприятия переходит на покупателя с момента передачи ему предприятия, т.е. с момента подписания сторонами передаточного акта, т.е. ранее, чем у покупателя возникнет (а у продавца прекратится) право собственности на это предприятие.
Такое правило, в императивном порядке предусмотренное в п. 2 ст. 563 ГК РФ и являющееся исключением из общего диспозитивного правила о том, что риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник, объясняется тем, что после передачи покупателю предприятия покупатель, хотя ещё и не являясь его собственником (до регистрации права собственности), получает тем не менее право владения, пользования и даже распоряжения имуществом, входящим в состав предприятия, в той мере, в какой это необходимо для реализации целей приобретения (например, распоряжаться сырьем, готовой продукцией, эксплуатировать оборудование). А продавец, хотя ещё и формально сохраняющий право собственности на переданное предприятие, лишается практически всех правомочий, входящих в содержание права собственности на предприятие (владения, пользования, распоряжения).
В данном случае законодатель как бы поддерживает определенный баланс интересов сторон договора. Передача недвижимого имущества покупателю увеличивает объем полномочий покупателя в отношении этого имущества, поскольку приводит к возникновению у покупателя прав законного владельца. Увеличение объема правомочий покупателя и получаемые им за счет этого преимущества компенсируются продавцу, ещё формально остающемуся собственником предприятия, но уже не владеющему им, тем, что риск случайной гибели или случайного повреждения недвижимости несет уже покупатель.