Geum.ru

Мельников Н. Н. Правовое регулирование микрофинансирования в России и странах СНГ

Вид материалаЛитература

Содержание


3. Участники микрофинансовых организаций 3.1. Понятие участника микрофинансовой организации
Подобный материал:
1   2   3   4   5   6   7   8   9   10   ...   33
^

3. Участники микрофинансовых организаций




3.1. Понятие участника микрофинансовой организации



Начиная рассмотрение понятия участника1 микрофинансовой организации, следует заметить, что участником, учредителем и пайщиком можно назвать лицо, внесшее в определенном порядке денежный (имущественный) взнос (пай) и обладающее правом на управление и другими предусмотренными законом правами, а также несущее установленную законом ответственность по обязательства учрежденного им юридического лица.

Для более полной характеристики учредительства необходимо обратиться к вышеизложенной классификации микрофинансовых организаций, которые подразделяются на следующие виды: а) основанные на членстве кредитные кооперативы, союзы, сберегательно-заемные ассоциации; б) микрозаемные фонды; в) коммерческие микрофинансовые организации. В дальнейшем содержание и особенности правового положения участника микрофинансовых организаций будут рассматриваться исходя из предложенной группировки.

Анализируя статус пайщика кредитных кооперативов, следует отметить, что термин «членство» в законодательстве употребляется в разных значениях, а именно, как синоним учредительства и форма личного участия в деятельности юридического лица, не связанная с участием имущественным2. В отношении кредитных кооперативов, союзов и сберегательно-заемных ассоциаций членство понимается именно в последнем его значении.

В соответствии со статьей 1 закона РФ «О сельскохозяйственной кооперации» член сельскохозяйственного кредитного потребительского кооператива – это физическое или юридическое лицо, удовлетворяющее требованиям настоящего закона и устава, внесшее паевой взнос в предусмотренном уставом размере и порядке, принятое в кооператив с правом голоса и несущее по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность. Понятие члена получило развитие в статье 13 закона, согласно которой участниками кредитного кооператива могут быть лица, признающие устав, являющиеся сельскохозяйственными товаропроизводителями3 и участвующие в его хозяйственной деятельности4.

Законодательство Российской Федерации наряду с сельскохозяйственными потребительскими кредитными кооперативами разрешает образование кредитных потребительских кооперативов граждан, правовое положение которых регулируется законом «О кредитных потребительских кооперативах граждан». К сожалению, данный закон не содержит понятие участника кооператива, поэтому содержание его правового статуса определяется на основании положений закона о правах и обязанностях учредителей.

В отличие от сельскохозяйственного кредитного кооператива, участниками кредитного кооператива граждан не могут быть юридические лица. Соответственно выдача займов юридическим лицам не допускается. Аналогичным образом регулируется статус участника сберегательно-заемной ассоциации Молдовы и кредитного союза Кыргызстана, согласно которым к участию в данных организациях допускаются только физические лица.

Статья 2 закона Украины «О кредитных союзах» определяет союз как юридическое лицо, образованное гражданами, профессиональными союзами и их объединениями. Как и в Российском законе «О кредитных потребительских кооперативах граждан», в законе Украины «О кредитных союзах» отсутствует понятие участника союза. В соответствии со статьей 10 закона членами союза могут быть только граждане. Статья 21 закона упоминает о возможности выдачи кредита «для юридического лица» - фермерского хозяйства и частного предприятия. Однако получателем средств может выступить гражданин – «собственник предприятия и фермерского хозяйства». По общему правилу, в отношении фермерского хозяйства соответствующими полномочиями обладает глава. В законе остался открытым вопрос о праве члена фермерского хозяйства – участника кредитного союза выступить заемщиком. Учитывая, что член хозяйства является сособственником имущества и обладает равными правами на управление хозяйством, по смыслу ст. 21 закона он может обратиться за получением кредита, но его полномочия на действия от имени хозяйства должны быть подкреплены доверенностью.

В рассматриваемой ситуации необходимо иметь в виду, что сторонами по кредитному договору будут выступать союз и гражданин – участник союза. Частное предприятие и фермерское хозяйство не приобретает ни какие права и обязанности по этой сделке. Дальнейшее использование полученных средств хозяйством или предприятием не имеет правовых последствий для возникшего заемного обязательства.

К сожалению, вопрос об участии крестьянского (фермерского) хозяйства как самостоятельного субъекта права в образовании и деятельности микрофинансовых организаций остался открытым в законодательстве большинства стран СНГ, что нельзя признать обоснованным и рекомендуется исправить путем внесения изменений в действующие нормативные акты.

Законы Узбекистана и Азербайджана «О кредитных союзах» допускают участие в союзе юридических лиц, для которых не устанавливается ни каких ограничений, и член союза определяется как юридическое или физическое лицо, внесшее паевой взнос. В то же время закон Азербайджана «О кредитных союзах» обладает определенной спецификой, устанавливая, что участниками союза могут быть только субъекты малого предпринимательства. Соответствующее определение регулируется законом «О государственной помощи малому предпринимательству»1, согласно которому основным критерием отнесения лиц к субъектам малого предпринимательства является среднесписочная численность работников и объемы годового оборота товаров (работ и услуг), утверждаемые правительством (ст. 3). Данные положения следует охарактеризовать критически, поскольку чтобы выступить участником кредитного союза Азербайджана, необходимо зарегистрироваться в качества предпринимателя либо создать юридическое лицо. Таким образом ограничивается участие широких слоев населения в микрофинансовой деятельности, что нельзя признать обоснованным и правомерным.

Законы большинства государств СНГ не содержат ограничения для иностранных граждан2 и лиц без гражданства на участие в образовании кредитных кооперативов, союзов и сберегательно-заемных ассоциаций. В этом отношении следует выделить закон Украины «О кредитных союзах», где в статье 10 прямо указано, что членами союза наряду с гражданами Украины, могут быть иностранные граждане и лица без гражданства, на которых в числе прочих требований распространяются правила о необходимости соответствовать какому-либо признаку общности, предусмотренному статьей 6 закона. Кроме того, иностранные граждане и лица без гражданства должны постоянно проживать на территории Украины.

Отдельного рассмотрения требует вопрос о возможности участии органов государственной власти и местного самоуправления в образовании микрофинансовых организаций. В этой связи некоторые Российские ученые высказывались в пользу развития механизма участия государства в формировании паевых фондов кредитных кооперативов1. Эта точка зрения противоречит действующей нормативной базе. Согласно закону РФ «О сельскохозяйственной кооперации» членами кредитного кооператива не могут быть акционерные общества, акции которых находятся в государственной собственности (ст. 4). При этом закон РФ «О приватизации государственного и муниципального имущества»2 определяет, что государственное или муниципальное имущество может передаваться в уставный капитал только открытых акционерных обществ (ст. 2). Следовательно, органы государственной власти и местного самоуправления не вправе выступать учредителями сельскохозяйственного кредитного кооператива. То же самое можно сказать в отношении государственных и муниципальных унитарных предприятий (ст. 4).

Схожее правовое регулирование наблюдается в Узбекистане и Азербайджане, где муниципалитетам и государственным органам не разрешается участвовать в образовании и деятельности кредитных союзов.

В отличие от сельскохозяйственного кредитного кооператива закон РФ «О кредитных потребительских кооперативах граждан» устанавливает, что пайщиками кооператива могут быть только граждане, соответственно на всех остальных субъектов распространяется запрет. Аналогичный характер носят законы Украины и Кыргызстана «О кредитных союзах» и закон Молдовы «О сберегательно-заемных ассоциациях граждан», ограничивая круг пайщиков только физическими лицами.

Необходимо заметить, что в контексте правового статуса участника, сельскохозяйственный кредитный потребительский кооператив России обладает специфической особенностью. Согласно ст. 1 закона «О сельскохозяйственной кооперации» в кредитном кооперативе допускается основное и ассоциированное членство. Понятие ассоциированного члена несколько отличается от определения члена кооператива. Этот институт был введен в законодательство на основе зарубежного опыта3, в частности США и Германии4.

Сходство двух видов участия проявляется в том, что основными и ассоциированными членами могут быть и граждане, и юридические лица. Если основной член кооператива обязан участвовать в хозяйственной деятельности, то для ассоциированного участника такое правило не предусмотрено (п. 6 ст. 14 закона). Основной член несет субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива, а ассоциированный участник отвечает за убытки в пределах внесенного паевого взноса. Стоимость пая основного члена складывается из имущественного взноса и приращенного пая, сформированного за счет кооперативных выплат (части прибыли). Пай ассоциированного члена соответствует размеру взноса, сделанного в кооператив при вступлении1. Особенность статуса также проявляется в том, что размер паевых взносов ассоциированных членов и условия выплаты по ним дивидендов определяются в соответствии с уставом кооператива на основании договора, заключаемого кредитным кооперативом с ассоциированными членами. Договор может предусматривать и другие, не противоречащие закону и уставу кооператива права и обязанности этого участника (п. 5 ст. 14). Права ассоциированных членов на управление также существенно ограничены. В силу п. 7 ст. 17 закона при принятии решений в кооперативе голоса ассоциированных участников не могут превышать 20 процентов голосов от числа основных членов.

Рассматривая правовой статус участника основанных на членстве микрофинансовых организаций, нужно ответить на вопрос, кто может быть пайщиком, и какие к нему предъявляются требования.

В соответствии с законом Украины «О кредитных союзах» членами союза выступают дееспособные граждане, иностранцы и лица без гражданства, которые постоянно проживают на территории Украины и подпадают под один из критериев, отмеченных в части первой статье 6 закона, именуемых «признаки членства». К таковым относятся: общее место работы или учебы, принадлежность к одному профессиональному союзу, объединению, религиозной или общественной организации или проживание в одном селе, поселке, городе, районе, области. Участниками союза не могут быть лица, отбывающие наказание в виде лишения свободы либо имеющие судимость за корыстные преступления.

Признаки общности места жительства, трудовой деятельности, профессиональной принадлежности и др. также предусматриваются законом Кыргызстана «О кредитных союзах» и законом РФ «О кредитных потребительских кооперативах граждан». Особенность Украины и Кыргызстана состоит в том, что эти положения носят императивный характер, а в России они применяется по желанию участников кооператива.

Согласно ст. 13 закона Российской Федерации «О сельскохозяйственной кооперации» участниками сельскохозяйственного потребительского кредитного кооператива могут быть граждане России и иностранные граждане и (или) юридические лица – сельскохозяйственные товаропроизводители. Уставом может предусматриваться право на участие в кооперативе лиц, не осуществляющих производство с/х продукции, но число таких пайщиков не должно превышать 20% от числа членов – с/х товаропроизводителей (ст. 13 закона). Члены кооператива обязаны признавать устав и участвовать хозяйственной деятельности кооператива. В контексте кредитования под участием в хозяйственной деятельности понимается пользование финансовыми услугами (ст. 1 закона). Для основных членов получение займов либо размещение сбережений является обязательным условием участие и сохранения статуса пайщика, а в отношении ассоциированных членов эта норма применению не подлежит (п. 6 ст. 14 закона).

Законом не предусматривается возраст, по достижении которого гражданин вправе стать членом кредитного кооператива. Если для производственных кооперативов устанавливается 16-летний порог участия, то для потребительских кооперативов, к которым относятся и кредитные кооперативы, этот показатель не определен. В данном вопросе следует руководствоваться общими правилами ГК о дееспособности граждан, которая возникает с 18 лет, а в случаях, предусмотренных законом, – с 16 лет. Иные правила действуют в законе РФ «О кредитных потребительских кооперативах граждан», где указано, что членами кредитного кооператива могут быть граждане, достигшее шестнадцатилетнего возраста.

Дополнительные требования к участникам определяются в уставе, но они не должны противоречить действующему законодательству. Согласно статье 13 закона РФ «О сельскохозяйственной кооперации» пайщики вправе установить следующие критерии приема в члены кооператива: а) уровень квалификации и личные качества; б) обязательства пользоваться услугами кооператива в объемах, предусмотренных договорами; в) удаленность хозяйства лица, принимаемого в кооператив; г) требования к ассортименту и качеству продукции, производимой лицом – членом кооператива; д) другие требования, не противоречащие закону и уставу и обеспечивающие достижение целей, ради которых кооператив создавался. Аналогичные положения, хотя и не такие четкие, содержаться в законодательстве других стран СНГ.

По общему правилу граждане и юридические лица могут быть членами нескольких кредитных кооперативов. Однако буквальное толкование п. 4 ст. 13 закона РФ «О сельскохозяйственной кооперации» говорит о том, что данное право может быть ограничено, и участие в другом кооперативе будет являться основанием для исключения из числа пайщиков. Более жесткие нормы действуют в Азербайджане, где непосредственно в законе содержится запрет на участие члена кредитного союза в образовании и деятельности другого союза (ст. 10).

В других странах аналогичные положения законодательством не предусматриваются. Однако нет и прямого запрета, что говорит о праве учредителей вводить критерии, которым потенциальные участники должны соответствовать. Этот вывод следует, например, из закона Узбекистана «О кредитных союзах», где сказано, что на пайщиков уставом могут возлагаться дополнительные обязанности, по сравнению с теми, которые предусмотрены законом (ст. 9). Такие же нормы содержатся в законе Украины «О кредитных союзах», законе Молдовы «О сберегательно-заемных ассоциациях» и законе РФ «О кредитных потребительских кооперативах граждан».

Ограничение прав членов кредитных союзов, кооперативов и ассоциаций на участие в других МФО вряд ли можно назвать обоснованным и необходимым шагом, тем более, что механизм контроля за реализацией данного положения в законодательстве не определен, а право получения соответствующих сведений принадлежит органам, проводящим оперативно-следственные мероприятия, прокурате и суду. Само по себе участие граждан в создании и деятельности различных микрофинансовых организаций не принесет никакого вреда, а, наоборот, будет способствовать развитию деловой активности и конкуренции. Поэтому норму статьи 10 закона Азербайджана «О кредитных союзах», запрещающую участникам союза выступать членами других кредитных союзов, целесообразно из законодательства исключить либо придать ей диспозитивный характер.

Большое теоретическое и практическое значение имеет вопрос приобретения статуса участника кредитных кооперативов, союзов и сберегательно-заемных ассоциаций, который по-разному регулируется в законодательстве стран СНГ. Согласно ст. 21 закона Узбекистана «О кредитных союзах» принятие решения о приеме в состав пайщиков находится в компетенции исполнительного органа – совета кредитного союза, правомочного рассматривать заявления о приеме и выходе, а также исключении из числа учредителей. В чем-то схожее регулирование предусмотрено законом Азербайджана «О кредитных союзах», согласно п. 3 ст. 9 которого лицо считается принятым в члены с момента принятия соответствующего решения правлением союза. В данном случае оплата паевого взноса не имеет ключевого значения для приобретения статуса участника.

К сожалению, в законе Узбекистана «О кредитных союзах» четко не определено, с какого момента лицо признается участником. Внимательный анализ показывает, что статус члена может быть приобретен только после оплаты паевого взноса (ст. 7). Однако право на оплату возникает только после одобрения заявления на вступление советом кредитного союза. Таким образом, для возникновения членства необходимо как решение совета, так и внесение взноса в паевой фонд.

Согласно закону Украины «О кредитных союзах» прием и исключение участников осуществляется на основании решения наблюдательного совета. Гражданин, желающий стать членом, должен обратиться в совет с письменным заявлением. В отличие от Узбекистана и Азербайджана, закон Украины прямо говорит, что статус участника кредитного союза возникает с момента оплаты вступительного и обязательного паевых взносов. В первую очередь подлежит уплате вступительный взнос. Если вступительный и обязательный паевой взносы оплачены в различные дни, первым днем членства считается день уплаты обязательного паевого взноса (п. 5 ст. 10).

Несколько иной порядок содержится в законе Молдовы «О сберегательно-заемных ассоциациях граждан». В соответствии с п. 3 ст. 15 лицо становится участником ассоциации со дня принятия решения об этом общим собранием членов. Несмотря на то, что статься 14 закона в определении члена содержит указание на необходимость оплаты паевого взноса, с юридической точки зрения это положение не противоречит п. 3 ст. 15, так как в силу п. 4 ст. 15 обязанность оплаты паевого взноса наступает после одобрения заявления о вступлении в ассоциацию. То есть оплата пая не допускается до принятия решения общим собранием. Участник, не внесший паевой взнос, в течение 15 дней с момента одобрения его заявления о приеме, признается исключенным из ассоциации (п. 5 ст. 15).

В законах Узбекистана, Азербайджана, Украины и Молдовы остался открытым вопрос, возникают ли у пайщика, не оплатившего паевой взнос, или не полностью оплатившего паевой взнос, либо у лица, по которому не состоялось решение о приеме в члены, права, предусмотренные для пайщиков, например, на участие в управлении и пользовании услугами. Представляется целесообразным включить в данные нормативные акты указание на то, что для приобретения статуса участника необходима, как оплата пая, так и соответствующее решение уполномоченного органа.

Порядок приема в члены сельскохозяйственного кредитного кооператива России достаточно подробно урегулирован в законе «О сельскохозяйственной кооперации», согласно которому условия приема основных и ассоциированных членов, отличаются. В соответствии со ст. 15 закона граждане или юридические лица, изъявившие желание вступить в число основных членов, подают заявление в правление кооператива. Решение правления о приеме нового члена подлежит утверждению наблюдательным советом.

В заявлении указывается согласие соблюдать требования устава, вносить паевые взносы, нести предусмотренную законом и учредительным документом ответственность и выполнять другие обязательства, предусмотренные уставом кооператива (п. 3 ст. 15).

По общему правилу решение наблюдательного совета является окончательным. Однако члены кредитного кооператива вправе установить иной порядок, например, ввести в устав положение, согласно которому решение наблюдательного совета подлежит утверждению общим собранием участников (п. 2 ст. 15). В таком же порядке осуществляется прием в ассоциированные члены (ст. 14). Но если в отношении основного члена указывается, что его статус возникает с момента принятия решения наблюдательным советом (или общим собранием), то вопрос о том, когда считается принятым в кооператив ассоциированный член, остался в законе открытым.

Анализ определения основного и ассоциированного члена показывает, что они также отличаются. Если под основным участником понимается лицо «внесшее паевой взнос и принятое в кооператив», то в понятии «ассоциированный член», приведенном в статье 1 закона, говорится, что это лицо, «внесшее паевой взнос». При этом словосочетание «принятое в кооператив» здесь пропущено, из чего следует вывод, что ключевое правовое значение для признания лица ассоциированным членом кредитного кооператива играет только оплата паевого взноса, что нельзя признать обоснованным, так как принятие в состав участников не может состояться без решения компетентного органа.

Наблюдательный совет полномочен, как одобрить, так и отказать лицу, желающему вступить в кооператив. В последнем случае мотивированное решение об отказе сообщается заявителю в письменной форме. Заявитель имеет право обжаловать это решение на общем собрании членов кооператива. После принятия решения общим собранием об отказе заявление с просьбой о приеме в члены кооператива может быть подано вновь после устранения причин отказа (п. 4 ст. 15).

В отношении кредитного кооператива граждан следует заметить, что одним из препятствий к вступлению в кооператив может стать достижение числа участников кооператива максимального предела (2000). Прием в члены является правом, а не обязанностью кооператива, поэтому основания для отказа могут носить юридический характер, а также лежать в плоскости моральных норм, например, репутации заявителя.

Как и в случае с кредитным союзом Узбекистана и Украины, для возникновения статуса основного члена сельскохозяйственного кредитного кооператива РФ необходимо и решение уполномоченного органа, и оплата паевого взноса. Этот вывод следует из определения, согласно которому основной член – это лицо, «внесшее паевой взнос и принятое в кооператив» (ст. 1 закона).

Сельскохозяйственный кредитный потребительский кооператив и кредитный кооператив граждан имеют существенные различия в регулировании условий приема в члены кооператива. В законе «О кредитных потребительских кооперативах граждан» этому вопросу уделено совсем немного внимания. Согласно ст. 11 закона порядок приобретения статуса участника определяется уставом. Соответственно и момент, с которого гражданин будет считаться пайщиком, должен быть также регламентирован уставом кредитного кооператива. Статья 3 закона, содержащая основные понятия, не предусматривает определения участника кооператива, которое могло бы стать ориентиром для учредителей при установлении порядка приема граждан в состав пайщиков.

Представляется, что доказательством приобретения статуса члена кредитного кооператива, союза или ассоциации должно быть решение уполномоченного органа и оплата паевого взноса. В некоторых государств СНГ предусматривается обязанность выдачи специального документа, подтверждающего статус участника. Например, в соответствии со ст. 7 закона Узбекистана «О кредитных союзах» вступившему члену выдается сертификат пайщика, форма которого определяется Центральным Банком Республики. Для участников вновь создаваемого кредитного союза подтверждением оплаты взноса и статуса является выписка банка о внесении денег на накопительный счет. Согласно закону РФ «О сельскохозяйственной кооперации» основной участник кооператива обладает правом получения членской книжки, которая содержит сведения о размере обязательного взноса и сроке его внесения, сумме и количестве дополнительных паевых взносов, форме паевого взноса, приращенном пае и дате его начисления, а также размере выплат стоимости пая и датах этих выплат. В целом наличие в законодательстве норм о членской книжке нужно оценить положительно, но эти положения не являются принципиальными, и решение данного вопроса следует отдать на рассмотрение учредителей юридического лица.

Наряду с приобретением членства необходимо рассмотреть вопрос об его утрате вследствие выхода, исключения или смерти участника, либо признания его в установленном порядке умершим, а также в связи с ликвидацией юридического лица. По общему правилу, руководящий орган, обладающий правом приема в члены, также уполномочен рассматривать заявления о выходе либо исключать из числа участников. До принятия решения о выходе участнику не запрещается отозвать свое заявление и, если оно будет принято, статус пайщика возобновляется. При исключении членские права утрачиваются с момента принятия соответствующего решения уполномоченным органом.

Выплата стоимости взноса является обязанностью юридического лица и не несет таких правовых последствий как оплата пая при вступлении с точки зрения прекращения статуса участника, а окончательный расчет возможен только после удержания задолженности, имеющейся у члена перед организацией. Согласно статье 16 закона Узбекистана «О кредитных союзах» при добровольном выходе членство прекращается после принятия советом заявления о выходе. В соответствии с п. 6 ст. 7 закона Украины «О кредитных союзах» днем прекращения членства считается день принятия соответствующего решения общим собранием или наблюдательным советом кредитного союза. По закону РФ «О сельскохозяйственной кооперации» (ст. 16) и закону РФ «О кредитных потребительских кооперативах граждан» (ст. 11) порядок и основания прекращения членства, в том числе исключения, определяются уставом кооператива. Особый порядок исключения предусмотрен для членов правления и наблюдательного совета, участие которых может быть прекращено только на основании решения общего собрания.

В качестве особенностей закона Узбекистана «О кредитных союзах» следует назвать санкции в виде исключения из союза для члена исполнительного коллегиального органа (совета) за нарушение графика погашения кредита более чем на 3 месяца. При этом с момента задержки платежей и до принятия решения об исключении указанный член отстраняется от участия в работе совета (ст. 21). Данные положения рекомендуется взять на вооружение всем странам СНГ, поскольку они направлены на улучшение кредитной дисциплины руководящих работников микрофинансовой организации.

Закон РФ «О сельскохозяйственной кооперации» по сравнению с законом «О кредитных потребительских кооперативах граждан» устанавливает широкий перечень оснований, по которым допускается исключение из состава членов сельскохозяйственного кредитного кооператива. Во-первых, - это не выполнение обязанностей, предусмотренных уставом. В данном случае участник должен быть предупрежден в письменной форме о существующих нарушениях, и если они не будут устранены, может последовать исключение. В качестве второго основания предусматривается представление недостоверных данных бухгалтерской отчетности или сведений об имущественном состоянии, если такие требования предусмотрены уставом кооператива. В-третьих, участник подлежит исключению, если кооперативу причинен ущерб невыполнением обязанностей, предусмотренных уставом, либо кооперативу предъявлены исковые требования в результате невыполнения пайщиком своего обязательства. Член сельскохозяйственного кредитного кооператива также подлежит исключению, если он является учредителем или участником организации, конкурирующей с кооперативом, членом которого он состоит, либо организация, конкурирующая с кооперативом, выступает участником организации, учредителем или участником которой является данный член кредитного кооператива.

Основания для исключения основных и ассоциированных членов практически не отличаются, кроме того, что для ассоциированных участников главным документом, определяющим права и обязанности, является договор ассоциированного членства, невыполнение которого влечет принудительное прекращение статуса пайщика. Согласно п. 9 ст. 17 закона «О сельскохозяйственной кооперации» основанием для исключения ассоциированного члена является нарушение им условий заключенного с кооперативом договора или совершение действий, причиняющих убытки кооперативу. Членство основных и ассоциированных участников прекращается с момента получения уведомления в письменной форме об исключении из кооператива (п. 6 ст. 17).

В отличие от России по закону Узбекистана «О кредитных союзах» принудительное прекращение членства допускается в случае невыполнения участником обязанностей, предусмотренных законом. Из буквального толкования данной нормы следует, что устав не может содержать дополнительных по сравнению с законом обязанностей, невыполнение которых может повлечь исключение. Это положение противоречит ст. 9 закона «О кредитных союзах», из которой следует, что перечень обязанностей участника союза является примерным, так как уставом могут предусматриваться другие обязанности. Рассматриваемая статья на практике может быть понята так, что в качестве оснований для исключения следует применять лишь нарушение обязанностей прямо указанных в статье 9 закона. За несоблюдение других (дополнительных) обязанностей, предусмотренных уставом, следует ответственность, кроме прекращения членства. Для устранения возможных споров и противоречивых ситуаций указанный законодательный пробел следует устранить. В качестве примера можно использовать опыт Украины, в статье 2 закона «О кредитных союзах» которого сказано, что исключение допускается в случаях, предусмотренных уставом. Такое же правило содержится в статье 7 закона РФ «О кредитных потребительских кооперативах граждан» и статье 17 закона РФ «О сельскохозяйственной кооперации».

Членство также может прекращаться в связи со смертью физического лица – участника кредитного кооператива, союза и ассоциации. В соответствии с п. 7 ст. 16 закона РФ «О сельскохозяйственной кооперации» наследники умершего пайщика могут быть приняты в члены кооператива на основании решения наблюдательного совета или общего собрания. Однако это право, а не обязанность кооператива. Передача пая гражданину, не являющемуся членом, допускается только с согласия кооператива, участники которого обладают преимущественным правом покупки пая (п. 5 ст. 16). В случае отказа в принятии в кооператив, стоимость пая умершего члена выплачивается наследникам (п. 9 ст. 18).

Как указано в пункте 5 ст. 6 закона РФ «О кредитных потребительских кооперативах граждан» стоимость паевого взноса выплачивается наследникам умершего члена, если они «не хотят или не могут вступить в кооператив». Данная формулировка на практике может быть понята, как обязанность кооператива принять наследников умершего пайщика в состав членов, что не может быть признано обоснованным. Поэтому порядок приема в кооператив наследников должен быть урегулирован уставом, и процедуру решения рассматриваемого вопроса также целесообразно предусмотреть в уставе кооператива1.

Закон Украины «О кредитных союзах» не содержит каких-то специальных положений, регулирующих права наследников, кроме общего правила, что участие в союзе прекращается в связи со смертью пайщика, а права наследника на вступление подчиняется общему порядку принятия в кредитный союз. При этом стоимость взноса умершего лица может быть зачтена в счет оплаты паевого взноса принимаемого наследника в случае положительного рассмотрения его заявления.

Как и в Украине, закон Узбекистана «О кредитных союзах» не регулирует статус наследников умершего члена. Их право на получение стоимости пая и вступление в кооператив подчиняется общим нормам ГК о наследовании имущества и положениям закона «О кредитных союзах», устанавливающим правила приема в члены союза.

Продолжая рассматривать вопросы членства, следует заметить, что момент возникновения статуса пайщика имеет существенное значения, поскольку данный вид микрофинансовых организаций вправе представлять финансовые услуги только своим участникам, а операции с третьими лицами запрещены. Следовательно, выдача займов и прием сбережений субъектам, не являющимся пайщиками, может быть расценена как незаконная деятельность.

Если посмотреть на кредитный кооператив, союз или ассоциацию, то мы увидим, что им на первоначальном этапе необходимы пайщики, поэтому приток членов происходит иногда на ежедневной основе. Отсюда следует, что условия принятия в число участников не должны подчиняться жесткой регламентации, как это сделано в некоторых государствах, где данный вопрос регулируется императивными положениями. Например, в Российском сельскохозяйственном кредитном потребительском кооперативе решение о приеме новых членов (основных и ассоциированных) находится в компетенции наблюдательного совета. Однако, этот орган не является постоянно действующим и согласно ст. 29 закона «О сельскохозяйственной кооперации» члены наблюдательного совета не вправе получать в кооперативе какое-либо вознаграждение за свою работу. То есть, речь идет о гражданах, имеющих другую постоянную занятость. Возникает вопрос, каким образом будет функционировать кооператив, если обращения за займами подаются на ежедневной основе, а перед выдачей лицо необходимо принять в члены кооператива? И если в отношении предоставления средств деятельность еще как-то можно организовать, путем объединения заявок и проведения заседаний наблюдательного совета, например, на еженедельной основе, то со сбережениями ситуация обстоит гораздо сложнее. Гражданин, принесший в кооператив свои средства, вряд ли захочет ждать, когда наблюдательный совет примет его в члены кооператива.

Аналогичный порядок предусмотрен законом Украины «О кредитных союзах», в соответствии со ст. 15 которого рассмотрение заявлений на вступление в союз относится к исключительной компетенции наблюдательного совета, являющегося контрольным органом. Члены совета вправе работать безвозмездно, а заседания проводиться на ежеквартальной основе (п. 4 ст. 15). И в России, и в Украине наблюдательный совет не может делегировать полномочия по приему членов другому органу или назначить члена совета, который будет единолично рассматривать заявления. Порядок проведения заседаний наблюдательного совета жестко регламентирован, а решения принимаются на коллегиальной основе.

Согласно ст. 21 закона Узбекистана «О кредитных союзах» прием в союз новых участников также находится в компетенции совета. Этот орган не является постоянно действующим, и его заседания не проводятся регулярно, что не позволяет своевременно рассматривать заявления на вступления в союз. В отличие от России и Украины членам совета кредитного союза Узбекистана не запрещается получать денежное вознаграждение за свою работу. Кроме того, полномочия совета по управлению союзом расширены по сравнению с кооперативом, что в определенной степени способствует повышению уровня заинтересованности членов совета в результатах хозяйственной деятельности. Однако практика показывает, что функционирование совета строится на ежемесячной основе и заключается в решении стратегических задач, куда ни как не вписывается прием новых участников.

Аналогичная ситуация наблюдается в других странах и, если поступать по закону, деятельность организации заходит в тупик, поскольку клиенты, нуждающиеся в займе, и вкладчики, рассчитывающие на привилегированное отношение, не хотят ждать когда их заявление будет рассмотрено и уходят к конкурентам. В результате кооперативы, союзы и ассоциации вынуждены нарушать законодательство – прием в члены делегируется работникам, и необходимые протоколы оформляются «задним числом».

Таким образом, нормативная база содержит неверный посыл. В микрофинансовых организациях, выдающих небольшие займы, должна действовать упрощенная система рассмотрения заявок по сравнению с банками, где мелкие предприниматели и граждане с низкими доходами не могут получить кредит. Фактически же существующая процедура слишком обременительна и больше подходит для банка, реализующего дорогостоящие инвестиционные проекты. Она создает массу неудобств и препятствует эффективному развитию микрофинансовых организаций. При этом соблюдение установленного законом порядка приобретения статуса участника само по себе не гарантирует возврат заемных средств, который, с одной стороны, обеспечивается эффективной кредитной политикой и профессионализмом сотрудников, с другой, - зависит от макроэкономических факторов.

Следующий вопрос, который необходимо рассмотреть, – это правовые последствия оплаты паевого взноса при отсутствии решения о приеме в состав членов. Возможны два сценария развития. Первый: оплачен паевой взнос, но лицо намеревающееся вступить в организацию, еще не стало пользователем услуг. Второй: после оплаты паевого взноса заявителю выдается кредит или принимаются сбережения. В первом случае статус участника возникает после одобрения заявления компетентным органом. Второй пример требует детального рассмотрения. Подача заявления на вступление в пайщики и получение кредита, а также оплата паевого взноса должна быть охарактеризована как оферта, т.е. предложение заключить сделку, направленную на возникновение прав и обязанностей. Предоставление данному лицу услуги (кредита, займа) является ни чем иным, как акцептом – согласием на прием в организацию. То есть, оплата паевого взноса, с одной стороны, и выдача займа или прием сбережений, с другой, говорят о том, что лицо, подавшее заявление, приобрело статус участника без решения уполномоченного органа. Аналогично должен решаться вопрос, когда решение о приеме принято, паевой взнос не оплачен, а услуги предоставлены. В этом случае возникает дополнительная обязанность по уплате предусмотренных уставом паевых взносов.

Сложнее обстоит вопрос, если пай не оплачен, решение о приеме отсутствует, но по заявлению гражданина (или юридического лица) ему выдан заем или приняты сбережения. Такие операции следует квалифицировать как незаконные, а соответствующие сделки – как недействительные.

Поскольку кредитные кооперативы, союзы и сберегательно-заемные ассоциации образуются для оказания своим членам финансовых услуг на основе взаимопомощи, условия приема новых членов должны определяться участниками этих организаций, а не жесткими императивными нормами. Наиболее грамотное законодательное решение данной проблемы предложено в законе РФ «О кредитных потребительских кооперативах граждан», согласно статье 12 которого порядок приобретения статуса участника регулируется уставом. Таким образом, решение рассматриваемого вопроса делегировано законодателем членам кредитного кооператива, что следует охарактеризовать как положительный и прогрессивный подход. Для более четкого закрепления отношений пайщика и организации можно предложить заключать специальный договор, определяющий права и обязанности сторон, как это сделано в законе РФ «О сельскохозяйственной кооперации», где с ассоциированным членом кооператива подписывается соглашение ассоциированного членства.

На основании изложенного России, Молдове, Узбекистану, Азербайджану и Кыргызстану рекомендуется внести изменения в законы о кредитных кооперативах, кредитных союзах и сберегательно-заемных ассоциациях, установив, что порядок приема в состав данных организаций устанавливается непосредственно пайщиками и закрепляется в уставе. Момент приема удостоверяется решением уполномоченного органа, оплатой паевого взноса и подписанием договора, определяющего права и обязанности пайщика и организации.

Прием новых членов влечет увеличение паевого фонда. Требуется ли в связи с этим вносить дополнения в устав? По общему правилу изменения в составе учредителей и размере уставного (складочного) капитала или паевого фонда вступают в силу для третьих лиц только с момента государственной регистрации1.

На примере закона РФ «О сельскохозяйственной кооперации» можно проследить, как изменялось правовое регулирование данного вопроса. Статья 35 в редакции закона 1997г. предусматривала, что размер паевого фонда должен быть определен уставом. При этом п. 9 ст. 35 указывал, что решением общего собрания членов кооператива размер паевого фонда кооператива может быть увеличен или уменьшен с внесением необходимых изменений в устав кооператива и последующей государственной регистрацией. В редакции закона от 10 января 2003г. данное положение отсутствовало, но и не было четкой нормы, указывающей, что регистрация не является обязательной, поэтому требования регистрирующих органов оставались неизменными и кредитные кооперативы были вынуждены вносить изменения в устав. И только 11 июня 2003г. в закон «О сельскохозяйственной кооперации» внесены дополнения, согласно которым увеличение или уменьшение числа членов или ассоциированных членов кооператива, а также размера паевого фонда не является основанием для внесения этих изменений в устав кооператива.

В отличие от России закон Узбекистана «О кредитных союзах» предусматривает, что в учредительных документах союза в обязательном порядке должны содержаться сведения о размере паевого фонда (ст. 14). Однако если все другие изменения и дополнения к уставу подлежат государственной регистрации, то в соответствии со ст. 4 закона увеличение или уменьшение размера паевого фонда вступает в силу с момента уведомления Центрального Банка (ст. 15). Значит ли это, что лицо приобретает статус участника союза после уведомления ЦБ? Прием нового члена влечет изменение размера паевого фонда. Поскольку в законодательстве предусмотрена норма о необходимости уведомления Центрального Банка, остается открытым вопрос, существует ли юридическая связь между моментом возникновения членства и уведомлением. Если нет, то какова практическая и юридическая необходимость данного уведомления? Оно превращается в формальность, затрудняющую деятельность юридического лица и создающую неудобства для ЦБ, в связи с огромным количеством документов и, как следствие, невозможностью их практического анализа. Другое дело, если законодатель подразумевал, что до уведомления Центрального Банка статус члена союза не возникает и право оказания финансовой услуги допускается только с момента представления соответствующей информации в высший банковский орган. Названные вопросы остались открытыми в законе. Между тем от их решения зависит эффективность развития Узбекских кредитных союзов.

Для устранения возможных проблем рекомендуется из закона Узбекистана «О кредитных союзах» исключить положение, согласно которому изменение размера паевого фонда влечет необходимость уведомления Центрального Банка, кроме случаев, когда паевой фонд окажется ниже предусмотренного законодательством минимального значения.

Законы Украины, Кыргызстана и Азербайджана «О кредитных союзах» не содержат требований об указании в уставе размера паевого фонда и необходимости регистрации изменения паевого фонда либо уведомления об этом Уполномоченного органа. Аналогичные нормы действуют в отношении сберегательно-заемной ассоциации Молдовы, но размер паевого капитала отражается в специализированной отчетности, порядок ведения которой устанавливается органом государственного надзора (ст. 25).

Данные положения выглядят на первый взгляд либеральными, но их существенный недостаток заключается в отсутствии четкого правового регулирования. В результате не понято, следует ли регистрировать изменение размера паевого фонда, который предусматривается уставом. При этом в законодательстве большинства стран имеется норма, что изменения в уставе приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

Наиболее прогрессивный подход к рассматриваемому вопросу содержится в законе РФ «О кредитных потребительских кооперативах граждан», где не предусмотрено паевого фонда, а вместо этого вводится фонд финансовой взаимопомощи, куда входят взносы членов, принятые сбережения и получаемая прибыль. Такой способ регулирования в большей степени оправдан, поскольку в микрофинансовой организации могут существовать несколько источников финансирования. Кредитным кооперативам, союзам и сберегательно-заемным ассоциациям необходимо стремиться к формированию постоянного круга клиентов, но для этого потребуется время, а пока этот вопрос будет решен, вступление и выход членов должны быть обычной «рабочей» ситуацией. Отсюда следует, что государственная регистрация данных изменений не может быть признана обоснованной. Она, наоборот, является сдерживающим фактором, затрудняющим развитие МФО. То же самое можно сказать про необходимость уведомления Национального Банка или регистрирующего органа.

Принцип добровольности является одним из основных в деятельности МФО, основанных на членстве. В литературе высказано мнение, что добровольность проявляется в открытости вступления в кооператив и отсутствии верхнего предела численности участников1. Если иметь в виду производственные кооперативы, то этот вывод верен. Однако в отношении кредитных потребительских кооперативов граждан действуют иные правила. Закон Российской Федерации «О кредитных потребительских кооперативах граждан» устанавливает максимальную численность пайщиков кооператива на уровне 2000 граждан. Практике известен случай, когда, руководствуясь нормой о максимальном числе участников, гражданину было отказано в приеме в кооператив, так как на момент обращения количество членов кооператива превышало 2000. Посчитав свои права нарушенными, заявитель обжаловал отказ в районный суд. Предположив, что данная норма не соответствует Конституции РФ, суд общей юрисдикции обратился в Конституционный Суд с запросом о проверке ее конституционности. По мнению суда, федеральный закон «О кредитных потребительских кооперативах граждан» в отличие от других нормативных актов о потребительской кооперации2 предусматривает ограничение числа членов кредитного потребительского кооператива, что противоречит статьям 30 и 34 Конституции Российской Федерации, гарантирующим права каждого на объединение и на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, а также статье 55, согласно которой права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Конституционный Суд не согласился с таким выводом по следующим основаниям. Положенный в основу создания и деятельности кредитных потребительских кооперативов признак определенной общности граждан, необходимой для обеспечения надежности кредитно-финансовой деятельности таких кооперативов и базирующейся на преимущественно доверительных контактах их членов, подразумевает установление в законе требований к численному составу кооператива. Предоставление неограниченному кругу лиц возможности стать членами кооператива может повлечь снижение прозрачности финансовых потоков, эффективности организационных и управленческих функций, ухудшение контроля над деятельностью кооператива, повышение рисков личных вложений, а в конечном итоге привести к нарушению интересов граждан - членов кооператива. Исходя из изложенного, судом был сделан вывод, что ограничение предельного числа участников кооператива не противоречит Конституции1.

Комментируя Определение Конституционного Суда, можно заметить, что сделанный вывод является обоснованным, поскольку в законе «О кредитных потребительских кооперативах граждан» не заложен механизм государственного контроля над деятельностью кредитных кооперативов и не определены обязательные для соблюдения финансовые нормативы. В результате норму об ограничении максимального числа участников можно рассматривать как минимизацию возможных финансовых потерь пайщиков. Однако, как отмечалось выше, сам по себе максимальный показатель числа участников на уровне 2000 граждан экономически не обоснован и препятствует эффективному развитию кредитных кооперативов граждан.

Здесь следует напомнить, что законодательство Российской Федерации устанавливает не только верхний, но и нижний показатель числа участников кредитного кооператива, который не может составлять менее 15 человек. Аналогичные нормы действуют в других странах СНГ. Например, в кредитном союзе Узбекистана этот показатель равен 50 граждан, союзе Азербайджана – 11, союзе Кыргызстана и ассоциации Молдовы – 10. Таким образом, положения Узбекского закона «О кредитных союзах» по сравнению с другими странами являются более жесткими, что нельзя признать правильным. Узбекистану рекомендуется либерализировать требования к минимальному числу пайщиков кредитного союза, установив его в пределах 10 – 15 граждан и (или) юридических лиц.

Микрофинансовые организации также образуются и действуют в соответствии с законами о микрокредитных и микрофинансовых организациях. Несмотря на то, что кредитное товарищество Казахстана вправе оказывать услуги только своим участникам, оно не является организацией, основанной на членстве, и действует в форме товарищества с ограниченной ответственностью, учредителями которого могут быть как физические, так и юридические лица. В соответствии со статьей 3 закона «О кредитных товариществах» число участников товарищества не может быть менее трех, а максимальное – не ограничивается (ст. 77 ГК).

Как и кредитное товарищество Казахстана, микрокредитная депозитная и микрозаемная организация Таджикистана и микрофинансовая компания Кыргызстана, относятся к коммерческим организациям и создаются в форме общества с ограниченной ответственностью или закрытого акционерного общества, микрофинансовые организации Молдовы – в форме ЗАО или ОАО, а микрокредитные компании Кыргызстана – в любой организационно-правовой форме коммерческого юридического лица.

Правовое положение данных субъектов определяется Гражданским кодексом и законами «Об обществах с ограниченной ответственностью» и «Об акционерных обществах». Учредителями ЗАО и ООО могут быть физические и юридические лица, при этом ограничения по минимальному числу частников в законодательстве не содержится, что отличает данные организации от кредитных кооперативов, союзов, товариществ и ассоциаций. В то же время действуют нормы о максимальном числе учредителей, которое в Таджикистане для микрокредитной депозитной организации и микрозаемной организации, создаваемой в форме ЗАО составляет 50, а в ООО – 30.

Закон Таджикистана «О микрофинансовых организациях» регулирует также статус микрозаемного фонда, являющегося некоммерческой организацией, порядок образования которой устанавливается Гражданским кодексом и законом «Об общественных объединениях». Согласно ст. 130 ГК учредителями фонда могут быть физические и юридические лица. Однако в соответствии со ст. 5 закона Таджикистана «Об общественных объединениях» участниками фондов могут быть лишь юридические лица, являющиеся общественными объединениями. Аналогичные положения содержатся в ст. 10, 12 закона. Таким образом, налицо противоречие, которые необходимо устранить путем приведения положений закона «Об общественных объединениях» в соответствии с нормами ГК в части разрешения физическим лицам выступать участниками микрозаемных фондов.

Фонд создается по инициативе не менее трех граждан, достигших 18-ти летнего возраста. Органы государственной власти и местного самоуправления не могут быть участниками микрозаемного фонда. Закон не содержит каких-то специальных положений относительно порядка принятия в фонд новых участников, определяя, что этот вопрос должен быть решен учредителями, а порядок содержаться в уставе (ст. 13). Иностранные граждане и лица без гражданства также имеют право участвовать в образовании и деятельности микрозаемного фонда.

Согласно Постановлению Совета Министров Республики Узбекистан от 30 августа 2002г. № 309 «О мерах по развитию микрофинансирования в Республике Узбекистан» микрокредитные операции вправе выполнять некоммерческие организации. На практике в Узбекистане распространение получили самые разнообразные формы НКО, включая фонды. Статус участника других видов некоммерческих организаций подробно урегулирован в законодательстве и не нуждается в дополнительном рассмотрении. Хотя такой же вывод можно сделать и в отношении фонда, эта организационно-правовая форма в настоящем исследовании является базовой для сравнительно-правового анализа оказываемых услуг, юридических характеристик микрофинансовых организаций и статуса их участников. При этом существенных отличий между фондом и другими некоммерческими организациями в контексте микрофинансирования нет.

Правовое положение учредителей микрофинансового фонда Узбекистана и микрокредитного агентства Кыргызстана определяется Гражданским кодексом и законами о некоммерческих организациях и в целом не имеет специфических особенностей по сравнению со статусом участников микрозаемного фонда Таджикистана, который был рассмотрен выше.

Резюмируя сказанное нужно отметить, что особенность правового положения участников некоммерческих микрофинансовых фондов проявляется в том, что они не обладают правами на имущество юридического лица. При выходе или ликвидации активы реализуются в соответствии с целями, заложенными в учредительных документах.

Участникам коммерческих микрофинансовых организаций при выходе компенсируется стоимость доли участия либо они обладают возможностью продажи своих акций, а также получения части имущества в случае ликвидации МФО. По сравнению с некоммерческими микрофинансовыми организациями и основанными на членстве кредитными союзами, кооперативами и сберегательно-заемными ассоциациями граждан, количество голосов участников коммерческих микрофинансовых организаций при принятии управленческих решений зависит от объема вложенных средств, и демократические принципы здесь применению не подлежат.

Особенность статуса участников коммерческих и некоммерческих МФО по сравнению с членами кредитных союзов, кооперативов и сберегательно-заемных ассоциаций проявляется в том, что они не обладают исключительными правами на пользование финансовыми услугами, которые могут оказываться неопределенному кругу субъектов, чего нельзя сказать в отношении МФО, основанных на членстве. Они вправе действовать лишь среди своих пайщиков, занимающих привилегированное положение в числе потенциальных клиентов. Подробная сравнительно-правовая характеристика и классификация участников микрофинансовых организаций будет приведена в следующем параграфе.