Geum.ru

Мельников Н. Н. Правовое регулирование микрофинансирования в России и странах СНГ

Вид материалаЛитература
Подобный материал:
1   ...   6   7   8   9   10   11   12   13   ...   33

В некоторых государствах законодательство подробно определяет, какие положения должны быть приведены в учредительном договоре и уставе. Поскольку микрофинансовые организации обладают специальной правоспособностью, требованиях к содержанию устава и учредительного договора нуждаются в отдельном рассмотрении.

Согласно статье 4 закона Казахстана «О кредитных товариществах» учредительный договор помимо обязательных сведений, предусмотренных Гражданским кодексом и законом «О товариществах с ограниченной ответственностью», должен содержать указание на минимальный размер обязательного вклада, подлежащего оплате при вступлении в товарищество, порядок его внесения и условия распределения чистого дохода. Закон «О кредитных товариществах» также устанавливает перечень вопросов, которые должны содержаться в уставе кредитного товарищества. К их числу относится фирменное наименование и место нахождение товарищества, права и обязанности его участников, сведения о размере уставного капитала и порядке внесения обязательных и дополнительных взносов, положение об органах управления и порядке принятия решения, условия размещения денежных средств, образования и использования резервного капитала, а также внесения изменений и дополнений в устав товарищества (ст. 4).

В отличие от Казахстана закон Таджикистана «О микрофинансовых организациях» содержит крайне ограниченные требования, которые должны содержаться в уставе, а в одноименных законах Кыргызстана и Молдовы соответствующих положений вообще нет. Из статьи 6 Таджикского закона следует, что обязательным положением является лишь указание на перечень видов деятельности, которые МФО может осуществлять (ст. 20, 36). В данном случае подлежат применению общие нормы Гражданского кодекса и законов «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью», в форме которых соответствующие виды МФО образуются.

Требования к уставу могут предусматриваться актами Национального (Центрального) Банка. Согласно п. 2.7 постановления правления Национального Банка Кыргызстана от 11.09.02г. № 37/2 «О временном положении» «О создании микрокредитных компаний и микрокредитных агентств в Кыргызской Республике» в уставе микрокредитной компании и агентства должны быть также определены: основной регион деятельности, максимальный размер микрокредита, выдаваемый одному лицу, и категории заемщиков, имеющих право на получение микрокредита.

Перечень дополнительных вопросов, которые необходимо отразить в уставе и учредительном договоре микрофинансовой компании Кыргызстана, определен в постановлении правления Национального Банка от 11.10.02г. № 42/1 «О временном положении «О создании микрофинансовых компаний на территории Кыргызской республики». Согласно Постановлению (приложение 3) в учредительном договоре предусматривается полное официальное наименование и цели создания МФО, сведения об акциях, организационно-правовой форме, уставном капитале, правах и обязанностях акционеров, органах управления их компетенции и порядке назначения, реорганизации и ликвидации. В дополнении к сказанному в устав включаются условия распределения прибыли, обеспечения интересов клиентов, учета и отчетности, контроля над финансово-хозяйственной деятельностью, сведения о дочерних предприятиях, филиалах и представительствах, порядок внесения изменений и дополнений в устав, реорганизации и прекращения деятельности.

В отличие от Кыргызстана нормативные акты Национального Банка Таджикистана регулирую положения устава лишь в отношении микрозаемного фонда, а для микрокредитной депозитной и микрозаемной организаций соответствующие правила не предусмотрены. Можно сказать, что в Таджикистане и Кыргызстане к уставу выдвигаются аналогичные требования, но 2.6. Положения № 137 Национального Банка Таджикистана говорит о минимальном размере имущества фонда, который должен устанавливаться законодательством. На сегодняшний день таких норм в законах Таджикистана «О микрофинансовых организациях», «Об общественных объединениях» и в Гражданском кодексе нет. Поэтому при образовании микрозаемного фонда требования к минимальному размеру имущества или уставного капитала следует рассматривать как незаконные.

Из анализа Таджикского законодательства не понятно, почему акты Национально Банка Таджикистана, в частности Положение № 136 «О микрозаемных организациях» и Инструкция № 135 «О порядке регулирования деятельности микрокредитных депозитных организаций» ничего не говорят о содержании устава микрозаемной организации и микрокредитной депозитной организации, которые обладают расширенными полномочиями по сравнению с микрозаемным фондом. Такой подход выглядит нелогичным и его необходимо скорректировать, учитывая следующие обстоятельства.

Таджикистану и Кыргызстану предлагается обратить внимание на то, что в соответствии с Гражданским кодексом требования к уставу юридических лиц могут устанавливаться законами, а не подзаконными актами1. Поэтому право Национального Банка на нормотворчество в этой части вызывает вопросы. Кроме того, законы Таджикистана и Кыргызстана «О микрофинансовых организациях» не допускают возможности определения НацБанком сведений, обязательных для включения в устав. Согласно закону полномочия Национального банка ограничены установлением порядка получения лицензии и осуществления операций, но в рамках, предоставленных законом. Отсюда следует, что требования к уставу необходимо перенести из актов Национального Банка в законы о микрофинансовых организациях, как это сделано в Казахстане. Аналогичный подход можно порекомендовать Молдове.

Наиболее полно и четко требования к уставу проработаны в законах о кредитных союзах, кооперативах и сберегательно-заемных ассоциациях. Для сопоставлений правовых норм необходимо проанализировать, какие положения устава являются обязательными в зависимости той или иной страны. В соответствии со статьей 7 закона Азербайджана «О кредитных союзах» в уставе союза указывается его наименование, адрес, предмет, деятельности, правила приема, выхода и основания исключения пайщиков, их права, обязанности и ответственность. Также нужно предусмотреть порядок образования и полномочия органов управления и принятие ими решений, правила возмещения ущерба, причиненного союзу его членами, сумму минимального пая, условия его оплаты и ответственность, формирование имущества и использование доходов, проведение финансовых операций, создание фондов, порядок реорганизации и ликвидации союза. В дополнение к приведенному перечню закон Кыргызстана «О кредитных союзах» предусматривает, что в уставе союза следует указать подтверждение характера общности членов, территорию деятельности, условия создания резервов для покрытия убытков и процедуру внесения изменений и дополнений в устав (ст. 8).

По закону Украины «О кредитных союзах» в уставе союза также должен быть указан признак членства, порядок отчетности и осуществления контроля над деятельностью органов управления. И в Украине, и в России в уставе предусматривается порядок покрытия убытков.

Большинство из названных положений являются обязательными для устава кредитного союза Узбекистана. При этом в статье 14 закона «О кредитных союзах» Узбекистана подчеркивается, что в уставе нужно урегулировать правила отчуждения пая другому лицу. В качестве самостоятельного требования к уставу кредитного кооператива граждан РФ предусматривается необходимость определения порядка проведения очередных и внеочередных внешних проверок финансовой деятельности кооператива1.

В сельскохозяйственном кредитном кооперативе к числу обязательных сведений относится срок деятельности кооператива либо указание на бессрочный характер работы, правила оценки имущества, вносимого в виде оплаты паевого взноса и порядок публикации сведений о государственной регистрации, ликвидации и реорганизации кооператива в официальном органе2.

Следует также добавить, что по закону Молдовы «О сберегательно-заемных ассоциациях граждан» в уставе требуется указать муниципальное образование или населенный пункт, в пределах которого действует ассоциация. Отдельно предусматриваются права и обязанности ассоциации по отношению к своим членам, в том числе контроль над целевым использованием займов, а также порядок предоставления информации членам ассоциации и ответственность должностных лиц за ее непредставление. Последнее положение также характерно для Российского кредитного потребительского кооператива граждан и представляется особенно актуальным, так как направлено на защиту прав рядовых участников. Несмотря на то, что в законодательстве стран СНГ присутствуют статьи о праве участников на информацию, только в Молдове эта норма получила логическое развитие в виде требования, которое должно содержаться в уставе. Аналогичные положения рекомендуется принять всем участникам Содружества Независимых государств.

Отдельного рассмотрения требует порядок внесения изменений и дополнений в устав. В силу статьи 4 закона Узбекистана «О кредитных союзах» внесение новых положений в устав подлежит обязательной регистрации в Центральном Банке, кроме случаев увеличения или уменьшения паевого фонда, в отношении которых предусмотрена необходимость уведомления ЦБ (ст. 15).

Изменения и дополнения, вносимые в устав и учредительные документы микрофинансовых организаций Кыргызстана, должны быть одобрены Национальным банком до их регистрации в органах юстиции. В соответствии со ст. 12 закона Республики «О микрофинансовых организациях» эта норма действует лишь для микрофинансовой компании и не применяется в отношении микрокредитной компании и агентства.

По закону Таджикистана «О микрофинансовых организациях» изменения устава всех видов микрофинансовых организаций регистрируются в общем порядке, т.е. в органах юстиции и без предварительного согласия и уведомления Национального Банка (ст. 6).

В Казахстане кредитное товарищество обязано сообщать Уполномоченному органу обо всех изменениях и дополнениях (включая наименование), внесенных в устав товарищества, в течение одного месяца со дня их принятия (п. 4 ст. 4). Такое же правило действует в Кыргызстане применительно к кредитным союзам (п. 3 ст. 8), а по закону Украины «О кредитных союзах» срок информирования Уполномоченного органа составляет пять дней (п. 3 ст. 8). Норма о пятидневном сроке содержится и в законе Молдовы «О сберегательно-заемных ассоциациях граждан», но уведомление требуется лишь при изменении местонахождения, и должно быть направлено в налоговые и регистрирующие структуры, членам ассоциации, а также органу государственного надзора (п. 3 ст. 13). Данные правила не распространяются на субъекты, создаваемые в соответствии с законом Молдовы «О микрофинансовых организациях», которые как микрокредитные организации Казахстана и кредитные кооперативы России регистрируют изменения в учредительные документы в общем порядке в органах юстиции. При этом информирование каких-либо государственных органов или служб не требуется.

Юридические лица, занимающиеся микрофинансированием, обладают исключительным правом на использование слов «микрофинансовая организация», «кредитный союз», «кредитный кооператив», «сберегательно-заемная ассоциация» или «кредитное товарищество». Согласно статье 4 закона России «О кредитных потребительских кооперативах граждан» кооператив в своем названии должен содержать словосочетание «кредитный потребительский кооператив граждан», а по закону «О сельскохозяйственной кооперации» - «сельскохозяйственный потребительский кооператив» (ст. 4). Одновременно с этим в законе содержится запрет на включение данных словосочетаний в наименования других субъектов.

В Таджикистане аналогичные правила применяются в отношении микрокредитной депозитной и микрозаемной организации, а также микрозаемного фонда. Одновременно с этим не допускается использование указанных наименований другими юридическими лицами, не получившими в установленном порядке лицензию или разрешение Национального Банка. Это положение более четко сформулировано в статье 45 закона РФ «О сельскохозяйственной кооперации», согласно которой юридические лица, не имеющие права на включение в свое наименование слов «сельскохозяйственный кооператив», обязаны исключить из своего наименования указанное словосочетание или привести свое правовое положение в соответствие с ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации».

В соответствии с законом Кыргызстана «О кредитных союзах» союзу запрещается использование какого-либо наименования, кроме предусмотренного уставом. Всем кредитным союзам, кроме республиканских, не разрешается включать в наименование слова «Национальный», «Центральный» и «Кыргызстан» (ст. 9).

По закону Украины «О кредитных союзах» предприятия, учреждения и организации не только не должны употреблять в своих названиях термин «кредитный союз», но и не подлежат регистрации, если нарушают данную норму (ст. 4). Такие же правила содержатся в статье 3 закона Узбекистана «О кредитных союзах». Молдавский закон «О сберегательно-заемных ассоциациях граждан» говорит об исключительности прав не только на наименование, но и на аббревиатуру в виде начальных заглавных букв – СЗАГ, которую другие юридические лица использовать не должны (ст. 12). При этом закон Республики Молдова «О микрофинансовых организациях» запрещает субъектам, не занимающимся микрофинансированием, использовать в названии синтагму «микрофинансовая» (п. 3 ст. 6).

В Таджикистане изменения в наименовании и местонахождении, должны быть заблаговременно представлены в Национальный Банк, а после регистрации в течение трех дней опубликованы в средствах массовой информации. Схожие правила действуют в Кыргызстане и Казахстане. В соответствии со ст. 3 закона Кыргызстана «О микрофинансовых организациях», ст. 11 закона Казахстана «О микрокредитных организациях» и ст. 3 закона Казахстана «О кредитных товариществах» слова «микрофинансовая компания», «микрокредитная компания», «микрокредитное агентство», «микрокредитная организация» и «кредитное товарищество» могут использовать лишь определенные микрофинансовые организации, действующие в соответствии полученной лицензией или свидетельством. Согласно пункту 2 статьи 11 закона Казахстана «О микрокредитных организациях» в наименовании в обязательном порядке должна содержаться аббревиатура «МКО».

Следует добавить, что в Кыргызстане и Таджикистане требуется предварительное уведомление Национального Банка об изменении наименования и местонахождения МФО с представлением необходимых документов, а также публикацией включаемых в устав сведений. В Казахстане в отношении микрокредитной организации информирование Национального Банка не требуется, однако нужно известить заемщиков путем размещения данных в двух печатных изданиях либо письменного уведомления каждого клиента в срок не позднее тридцати дней с момента внесения изменений.

Таким образом, в нормативных актах большинства стран СНГ содержится положение, согласно которому юридическим лицам, не являющимся микрофинансовыми организациями, запрещается использовать в названии термины непосредственно связанные с микрофинансированием, как, например, «кредитный союз», «кредитный кооператив», микрокредитное агентство» и т.п. Исключением из этого правила являются законы Азербайджана и Кыргызстана «О кредитных союзах», которые не содержат запрет на использование наименования «кредитный союз» для юридических лиц, не являющихся союзами. Такие нормы не предусмотрены и другими актами, что, несомненно, является правовым пробелом, который необходимо устранить.

Непосредственно перед регистрацией микрофинансовой организации должен быть оплачен уставный капитал (или паевой фонд), к порядку формирования и размеру которого в ряде стран СНГ устанавливаются специальные требования.

Минимальный размер первоначального уставного капитала для микрокредитной депозитной и микрозаемной организации Таджикистана, микрофинансовой компании и кредитного союза Кыргызстана устанавливается Национальным Банком. В соответствии с Положением № 136 «О микрозаемных организациях», утвержденным Постановлением Правления Национального Банка Таджикистана от 28.03.2005г., минимальный размер уставного капитала для микрозаемных организаций устанавливается в размере эквивалентном 10 тысяч долларов США. Для обладающей схожими правомочиями микрокредитной компании Кыргызстана при наличии филиалов уставный капитал должен быть не менее 100 тыс. сомов, если филиалов нет – 50 тыс. сомов1.

К микрокредитной депозитной организации Таджикистана и микрофинансовой компании Кыргызстана предъявляются более жесткие требования. Согласно Инструкции Национального Банка Таджикистана № 135 «О порядке регулирования деятельности микрокредитных депозитных организаций» уставный капитал должен составлять не менее 100 тысяч долларов США. В Кыргызстане минимальный размер уставного капитала связан с правом привлечения сбережений. Для компаний, осуществляющих вкладные операции, уставный капитал не может составлять менее 25 млн. сомов, у компаний, не принимающих вклады – 10 млн. сомов2. В отношении кредитных союзов Кыргызстана применяются другие нормы. Согласно положению «О лицензировании кредитных союзов» союз, претендующий на получение лицензии должен располагать уставным капиталом либо собственными средствами в размере не менее 500 тыс. сомов3.

По законодательству Узбекистана минимальный размер паевого фонда кредитного союза, образуемого в Ташкенте, устанавливается на уровне 20 тыс. долларов США, в других населенных пунктах – 10 тыс. долларов США4.

Закон Казахстана «О кредитных товариществах» также содержит правило о минимальном размере первоначального уставного капитала, который определяется уполномоченным органом по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций. Однако, в законе от 4 июля 2003 года № 474-ii «О государственном регулировании и надзоре финансового рынка и финансовых организаций»5 и в постановление правления Национального Банка от 27 октября 2003г. № 380 «Об утверждении Правил лицензирования кредитных товариществ и согласования их руководящих работников»6, нормы о размере уставного капитала кредитного товарищества не содержатся. Отсюда следует, что при регистрации товарищества должно применяться положение ст. 23 закона «О товариществах с ограниченной ответственностью», согласно которой первоначальный размер уставного капитала ТОО не может быть менее 100 размеров месячного расчетного показателя оплаты труда на дату регистрации товарищества.

Тот же вывод можно сделать в отношении компаний, образуемых в соответствии с законом Молдовы «О микрофинансовых организациях». При формировании их уставного капитала нужно руководствоваться нормами статьи 40 закона «Об акционерных обществах», согласно которой минимальный размер уставного капитала открытого АО должен составлять 20 тыс. лей, закрытого – 10 тыс. лей.

Для коммерческой микрокредитной организации Казахстана минимальный размер уставного капитала предусматривается на уровне тысячекратного размера месячного расчетного показателя, установленного законом Республики о государственном бюджете. Таким образом, в законодательстве Казахстана налицо противоречие. Кредитное товарищество, обладающее широкими полномочиями по осуществлению финансовых операций, должно сформировать уставный капитал в размере 100 МРОТ, а микрокредитной организации, которая вправе выдавать лишь займы, требуется 1000 МРОТ. Данный нормативный подход не может быть признан обоснованным, поскольку ограничивает возможности образования микрокредитных организаций. При этом какой-либо практической или юридической целесообразности в нем не усматривается.

В соответствии ст. 18 закона Азербайджана «О кредитных союзах» минимальная сумма уставного капитала союза определяется органом, выдающим специальное разрешение на банковскую деятельность, которым по закону «О банках» и «О Национальном Банке Азербайджанской Республики» является Национальный Банк. Однако в указанных нормативных актах нет правил, регламентирующих требования к размеру уставного капитала союза. К сожалению, в доступной автору литературе и правовой системе «Законодательство стран СНГ» также не удалось обнаружить соответствующих положений1.

Требования к размеру уставного капитала не характерны для кредитных союзов Украины, сберегательно-заемных ассоциаций Молдовы и кредитных кооперативов России. Закон Украины «О кредитных союзах», закон Молдовы «О сберегательно-заемных ассоциациях граждан», а также законы РФ «О кредитных потребительских кооперативах граждан» и «О сельскохозяйственной кооперации» предусматривают необходимость образования паевого капитала (фонда), однако каких-либо указаний в отношении его минимального размера нет. Также отсутствуют ссылки на право Уполномоченного органа (Украина), занимающегося лицензированием, и органа Государственного надзора (Молдова) устанавливать соответствующие параметры.

Анализируя нормативные требования к минимальному размеру паевого фонда и уставного капитала, следует сделать вывод, что данный подход является оправданным в отношении микрофинансовых организаций, правомочных осуществлять сберегательные операции. Однако, чтобы не создавать препятствия для образования новым МФО, достаточно ввести экономический норматив, согласно которому соотношение привлеченных и собственных средств не должно превышать определенный в законе показатель. Таким образом, сумма вкладов находится в зависимости от объема чистых активов, что гарантирует устойчивое экономическое положение. Подробнее об этом будет сказано далее. В отношении микрофинансовых организаций, выдающих займы, положение о минимальном размере уставного капитала из законодательства рекомендуется изъять, так как данный вид МФО не привлекает средства населения, поэтому финансовая состоятельность может с успехом проверяться и контролироваться учредителями и контрагентами.

Некоторые виды микрофинансовых организаций вправе осуществлять свою деятельность только на основании разрешения, выдаваемого Национальным Банком. По закону Казахстана «О кредитных товариществах» товарищество для ведения финансовых операций должно иметь лицензию. Для микрозаемного фонда Таджикистана закон «О микрофинансовых организациях» предусматривает необходимость получения свидетельства, а для микрокредитной депозитной и микрозаемной организаций – лицензии. Согласно закону Кыргызстана «О микрофинансовых организациях» микрокредитная компания и микрокредитное агентство для выполнения операций должны получить свидетельство, а микрофинансовая компания, как и микрокредитная депозитная организации Таджикистана – лицензию.