Мельников Н. Н. Правовое регулирование микрофинансирования в России и странах СНГ

Вид материала

Литература

Содержание 4.2. Организационная структура и управление

Подобный материал:

• Темы и примерные планы рефератов для студентов 2-го ускоренного курса и 3-го заочного, 71.8kb.
• Новости рго, 333.26kb.
• Перечень примерных вопросов для экзамена по дисциплине «Правовое регулирование миграционных, 38.07kb.
• Перечень примерных вопросов для экзамена по дисциплине «Правовое регулирование миграционных, 22.86kb.
• Административно-правовое регулирование трудовой миграции в российской федерации и странах, 441.24kb.
• Программа дисциплины "Правовое регулирование налогообложения юридических лиц, 181.73kb.
• Тема: «Правовое регулирование международного перевода денежных средств и платежных, 9.64kb.
• Темы дипломов по кафедре предпринимательского права Правовое регулирование соглашений, 31.32kb.
• Старостина Светлана Андреевна Правовое регулирование борьбы с преступностью в странах, 2406.73kb.
• Сравнительный анализ некоторых вопросов функционирования фондовых бирж государств–участников, 268.08kb.

^

4.2. Организационная структура и управление

Микрофинансовые организации приобретают права и несут обязанности в результате действий своих органов и уполномоченных лиц. Подходы к регулированию порядка образования и деятельности органов управления МФО и перечень рассматриваемых ими вопросов не являются едиными в странах СНГ. Специфика законов о микрокредитных и о микрофинансовых организациях, состоит в том, что данные нормативные акты устанавливают основы правового статуса указанных субъектов, причем, как правило, лишь в части лицензирования и осуществления финансовые операций. Состав же органов управления и порядок принятия ими решений определяется законами, регулирующих правовое положение соответствующих организационно-правовых форм, например, законами «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью». Статус некоторых видов МФО определяется также законами «О некоммерческих организациях».

Состав и полномочия органов управления микрофинансовых организаций, создаваемых в виде хозяйственных товариществ, обществ и некоммерческих организаций, не имеют принципиальных различий с общими нормами, регулирующими правовое положение соответствующих организационно-правовых форм.

Характерная черта МФО, основанных на членстве, проявляется в существовании наряду с органами управления других структур, которые законодательством не называются управленческими, но играют важную роль в микрофинансовой деятельности. К их числу относится наблюдательный совет, наделенный контрольными полномочиями и в некоторых странах отвечающий за прием участников, и кредитный комитет, принимающий решения о выдаче займов. В связи с изложенным, в настоящей работе используются термин «организационная структура», под которой понимается совокупность руководящих и иных органов МФО и осуществляемые ими функции.

Согласно закону Кыргызстана «О кредитных союзах» органы управления союза представлены общим собранием, кредитным комитетом и правлением. В российском кредитном кооперативе граждан дополнительно к Кыргызскому перечню называется ревизионная комиссия и директор, а случае, если число участников кооператива превышает 100, образуется комитет по займам. В сельскохозяйственном кредитном кооперативе РФ, кредитных союзах Украины и Азербайджана наряду с указанными органами создается также наблюдательный совет.

Определенной спецификой характеризуется кредитное товарищество Казахстана, в котором наблюдательный совет не является обязательным органом, но может предусматриваться уставом, и сберегательно-заемная ассоциация Молдовы, где не создается кредитного комитета.

В микрокредитной организации Казахстана, создаваемой в форме хозяйственного товарищества, структура органов управления аналогичная кредитному товариществу. Если микрокредитная организация образуется в виде общественного фонда, то состав руководящих органов устанавливается в соответствии со статьей 12 закона Казахстана «О некоммерческих организациях», предусматривающей наличие попечительского совета, являющегося высшим органом управления. Следует добавить, что в кредитном товариществе образуется кредитный комитет, а законом Казахстана «О микрокредитных организациях» его создание не предусмотрено.

Особенность микрокредитного агентства Кыргызстана проявляется в том, что в силу статьи 1 закона «О микрофинансовых организациях» агентство является некоммерческой организаций, следовательно, может образовываться как общественное объединение, фонд и учреждение. В данном случае состав и функции органов управления зависят от выбранной организационно-правовой формы. Если говорить об учреждении, то согласно статье 33 закона «О некоммерческих организациях» структура, порядок формирования и полномочия руководящих органов определяются собственником в уставе. Для общественного объединения законом предусматривается лишь общее собрание, а другие органы необходимо сформировать учредителям (ст. 20). Наиболее полный перечень содержится в отношении фонда, где в соответствии со статьями 26 – 29 закона создается наблюдательный совет и правление.

В отличие от Кыргызстана наименование органов управления микрокредитного фонда Таджикистана не содержится в законе «Об общественных объединениях»¹, статья 13 которого говорит лишь о ревизионной комиссии. При этом закон накладывает обязанность на учредителей определить структуру, полномочия и процедуры деятельности руководящих органов этого юридического лица.

У большинства видов микрофинансовых организаций высшим органом является собрание участников. В Кыргызстане и Казахстане ежегодное собрание членов кредитного союза и кредитного товарищества проводится в течение трех месяцев по окончании финансового года (ст. 14; ст. 8), а в Узбекистане – шести (ст. 18).

В соответствии со статьей 51 закона Молдовы «Об акционерных обществах»² общее собрание микрофинансовой организации созывается не ранее месяца и не позднее двух месяцев со дня принятия уполномоченным государственным органом годового отчета. При этом для микрофинансовой компании Кыргызстана законом «Об акционерных обществах» установлено, что собрание участников должно состояться не позднее 1 мая, то есть предусматривается такой же срок, как и для кредитного союза.

По закону Азербайджана и Украины «О кредитных союзах», закону России «О кредитных потребительских кооперативах граждан» и закону Молдовы «О сберегательно-заемных ассоциациях» правила созыва очередного и внеочередного собрания определяются уставом, но очередное собрание проводится не реже одного раза в год. В отношении сельскохозяйственного кредитного кооператива РФ действуют иные правила, согласно которым общее ежегодное собрание собирается не позднее трех месяцев после окончания финансового года³.

В некоторых странах действуют специальные нормы в отношении проведения внеочередного собрания. Согласно Кыргызскому законодательству внеочередное собрание участников кредитного союза может созываться правлением или ревизионной комиссией, а также по инициативе не менее 50 процентов членов союза. Закон Кыргызстана «Об акционерных обществах» для микрофинансовой компании указывает, что 20% акционеров, владеющих голосующими акциями вправе потребовать досрочного проведения общего собрания. В микрокредитной депозитной и микрозаемной организации Таджикистана соответствующее право принадлежит акционерам, имеющим не менее 10% акций⁴, в микрофинансовой организации Молдовы, действующей в форме акционерного общества, - не менее 25% акций⁵. При этом Кыргызский уполномоченный государственный орган на рынке ценных бумаг также может потребовать внеочередного созыва высшего органа управления микрофинансовой компании в случае нарушения законодательства по ценным бумагам (ст. 45).

В Узбекистане (в отношении кредитного союза) и Молдове (в отношении сберегательно-заемной ассоциации) право требовать проведения внеочередного собрания имеют 10% членов союза и ассоциации, а также ревизионная комиссия и совет. По Украинскому закону досрочный созыв высшего органа управления осуществляется наблюдательным советом, ревизионной комиссией либо не менее 20% членов кредитного союза (п. 6 ст. 14). В Казахстане соответствующее право принадлежит правлению или 25 процентам участников кредитного товарищества, а в Российском кредитном кооперативе граждан – правлению, комитету по займам, ревизионной комиссии, директору и не менее чем 1/3 пайщиков кооператива.

Специфика членского состава сельскохозяйственного кредитного кооператива России накладывает определенные особенности на порядок созыва общего собрания. В силу статьи 21 закона «О сельскохозяйственной кооперации» таким правом обладает 1/10 основных членов и 1/3 ассоциированных участников, которые подают соответствующее заявление в правление. Если требование откланяется, обязанности по созыву общего собрания и объявлению его повестки дня должен взять на себя наблюдательный совет кооператива. В противном случае это делает инициативная группа членов или ассоциированных членов кооператива (п. 4 ст. 21).

В сельскохозяйственном кредитном кооперативе России пайщики должны быть уведомлены о предстоящем заседании не позднее 7 и не ранее 30 дней до даты его проведения, в Кыргызстане, Узбекистане и Украине члены кредитного союза уведомляется также в тридцатидневный срок, в Азербайджане – двадцатидневный, а участники сберегательно-заемной ассоциации Молдовы – пятнадцатидневный срок. В Кыргызстане, Украине, Молдове и Российском сельскохозяйственном кредитном кооперативе¹ также устанавливаются требования к содержанию извещению, которое должно включать: 1) повестку дня; 2) дату, время и место заседания.

Достаточно четко порядок информирования участников о предстоящем собрании урегулирован в законе Украины «О кредитных союзах» и законе России «О сельскохозяйственной кооперации». В соответствии со статьей 14 Украинского закона уведомление о заседании вручается члену под расписку либо направляется по почте. Если речь идет о ежегодном собрании, то дополнительно представляется годовой отчет. Также законом устанавливается обязанность опубликования сведений о проведении заседания в средствах массовой информации, предназначенных для размещения данных о государственной регистрации юридических лиц.

Обязанность уведомления пайщиков предусматривается статьей 22 закона РФ «О сельскохозяйственной кооперации», где, как и Украине, разрешается почтовое отправление либо извещение под расписку. Пункт 6 статьи 22 Российского закона содержит императивные требования к содержанию повестки дня, вопросы которой должны быть конкретными с указанием имени и должности гражданина или наименования юридического лица, в отношении которых предполагается принятие соответствующего решения, положений устава или внутренних документов кооператива, в которые вносятся изменения. Если планируется принятие устава в новой редакции или внутренних документов (положений) кооператива, в повестке дня следует указать время и место ознакомления с проектами указанных документов.

Наблюдательный совет, правление кооператива или группа основных членов, представляющая не менее 10 процентов от их числа, или группа ассоциированных участников (не менее чем 30 процентов) вправе внести в повестку дня не более двух предложений не позднее 30 дней до даты проведения собрания. Решения высшего органа управления сельскохозяйственного кредитного кооператива РФ не могут приниматься по вопросам повестки дня, объявленной в нарушение порядка и сроков, предусмотренных законом.

По Узбекскому закону «О кредитных союзах» условия проведения общего собрания, информирования членов и перечень предоставляемых сведений устанавливаются не законом, а решениями совета. В Азербайджане, Казахстане и Российском кредитном потребительском кооперативе граждан эти правила необходимо предусмотреть в уставе кредитного союза, товарищества и кооператива.

Такой подход следует охарактеризовать критически. По сути, закон Узбекистана «О кредитных союзах» не содержит обязанности совета проинформировать участников о подготовке собрания и предстоящей повестке дня. В результате возникает механизм манипулирования поведением и мнением членов. Отсутствие сведений о содержании заседания равносильно выборам, на которых данные о кандидатах появляются только в кабине для голосования. Это в свою очередь влечет снижение избирательной активности и желания участвовать в управлении, а также лишает возможности заранее обсуждать предлагаемые для решения вопросы. Аналогичным образом складывается ситуация в Азербайджанском законе «О кредитных союзах», законе России «О кредитных потребительских кооперативах граждан» и Казахском законе «О кредитных товариществах», где соблюдения прав участников при созыве общего собрания зависит от того, предусмотрены ли соответствующие положения в уставе.

Для устранения возможных на практике споров и негативных ситуаций в статью 18 закона Узбекистана «О кредитных союзах», статью 22 закона России «О кредитных потребительских кооперативах граждан», статью 12 закона Азербайджана «О кредитных союзах» и статью 8 закона Казахстана «О кредитных товариществах» рекомендуется внести дополнения, которыми установить обязанность органов управления информировать участников о заседании общего собрания и повестке дня в срок не позднее 30 дней до даты его проведения.

Переходя к рассмотрению полномочий высшего органа управления, следует заметить, что в кредитном союзе Кыргызстана они разделяются на общие и специальные. Общие предусматриваются для годового заседания, где рассматривается утверждение устава (включая изменения и дополнения), плана и программ работы кредитного союза, сметы его доходов и расходов и отчетов об их исполнении, процентной, кредитной, инвестиционной, дивидендной политики в соответствии с установленными принципами и нормами. В числе вопросов, которые может решать только годовое собрание также следует назвать избрание и отзыв членов правления, кредитного комитета и ревизионной комиссии и установление размера их вознаграждения (если такое вознаграждение предусмотрено уставом), объявление дивидендов, реорганизация и ликвидация и другие вопросы, отнесенные уставом или законом к компетенции общего собрания. К специальным полномочиям следует отнести утверждение ежегодного финансового плана и отчета об его исполнении, результатов деятельности правления, а также избрание членов правления и ревизионной комиссии кредитного союза (п. 3 ст. 14).

Деление полномочий собрания участников на общие и специальные не характерно для кредитных союзов, Украины, Казахстана, Азербайджана, Узбекистана, сберегательно-заемной ассоциации Молдовы и Российских кредитных кооперативов, а перечень вопросов, которые оно компетентно решать, практически не отличается от предусмотренного для кредитного союза Кыргызстана. Дополнительно к вышеуказанному перечню статьи 19 и 12 законов Узбекистана и Азербайджана «О кредитных союзах», статья 32 закона Молдовы «О сберегательно-заемных ассоциациях» и статья 22 закона РФ «О кредитных потребительских кооперативах граждан» называют выбор аудиторской организации и заключения договора с ней. В Кыргызстане данный вопрос не регулируется законом, но может предусматриваться уставом кредитного союза.

Для кредитного товарищества Казахстана характерно, что общее собрание определяет размеры заработной платы всех сотрудников товарищества, а также порядок принятия и выбытия участников (ст. 8). В качестве специфических функций общего собрания кредитных союзов Азербайджана и Украины закон называет установление правил возмещения ущерба, распределения доходов, покрытия убытков, лимита административных расходов, вхождение в объединение кредитных союзов и выход из него (п. 3 ст. 12; п. 2 ст. 14). Схожий набор полномочий характерен для общего собрания сберегательно-заемной ассоциации Молдовы, к исключительной компетенции которого также отнесен вопрос о приеме и исключении участников ассоциации (п. 2 ст. 32). В отношении Российского сельскохозяйственного кредитного кооператива можно добавить, что только собрание полномочно привлекать к ответственности членов правления, наблюдательного совета и председателя кооператива. Данное положение предусмотрено ст. 20 закона РФ «О сельскохозяйственной кооперации».

Рассматривая вопрос о порядке голосовании на общем собрании, нужно обратить внимание на кворум, представляющий собой минимальное число учредителей, при наличии которых собрание считается легитимным. По Молдавскому закону «О сберегательно-заемных ассоциациях» собрание правомочно, если явились не менее трех четвертых всех членов ассоциации. При отсутствии необходимого числа созывается повторное заседание, где должно присутствовать как минимум половина все участников (ст. 34). Нормы закона Молдовы частично совпадают с положениями статьи 22 Российского закона «О кредитных потребительских кооперативах граждан», согласно которой заседание членов кооператива может состояться при наличии 70 процентов участников. Иных вариантов не предусматривается, что нельзя признать обоснованным. Число участников кооператива может превышать 2000 и обеспечить явку 70% (1400 человек) будет трудно. Рассматриваемое положение также актуально, поскольку закон не содержит положений о заочном голосовании и возможности выбора уполномоченных.

Другие правила действуют в сельскохозяйственном кредитном кооперативе РФ. В соответствии со статьей 24 закона «О сельскохозяйственной кооперации», если иное не предусмотрено уставом, кворум среди основных членов должен составлять 25% от их общего числа, но, как минимум, пять при условии, что общее число участников не более 20. На собрании уполномоченных – 50 процентов от общего числа избранных уполномоченных, но не менее пятидесяти. Число голосов ассоциированных членов не может превышать 20% голосов основных участников кооператива (п. 7 ст. 14). Данные нормы закона применяются, кроме случаев, когда на повестке дня следующие вопросы: (1) утверждение устава и внесение изменений и дополнений к нему; (2) определение размера паевых взносов и других платежей и порядка их внесения; (3) распределение прибыли и убытков между членами кооператива; (4) отчуждение основных средств и совершение сделок, отнесенных к компетенции общего собрания; (5) порядок предоставления кредитов и установление их размеров. В соответствии со статьей 20 закона «О сельскохозяйственной кооперации» для принятия любого из указанных вопросов необходимо согласие 2/3 от общего числа основных членов кооператива. Если не обеспечивается кворум, созывается повторное собрание, решение которого считается легитимным, при наличии двух третей голосов от числа явившихся основных участников (п. 3 ст. 20).

В силу статьи 15 закона Кыргызстана «О кредитных союзах», статьи 9 закона Казахстана «О кредитных товариществах» и статьи 14 закона Украины «О кредитных союзах» при проведении заседаний высшего органа управления должно присутствовать не менее 50 процентов от численного состава участников союза, в Азербайджане – 51 процент. Однако, если на повестке дня вопрос, требующий квалифицированного голосования, кворум определяется минимальным количеством учредителей, необходимым для принятия соответствующего решения.

В микрофинансовой компании Кыргызстана общее собрание легитимно при наличии участников, обладающих в совокупности более 60% голосующих акций. Если кворума нет, для работы нового собрания требуется не менее 40% голосующих акций. При этом уставом может быть предусмотрен меньший кворум в компаниях с числом акционеров более 10 тыс., но не менее 30% размещенных голосующих акций¹.

В микрокредитной депозитной и микрозаемной организации Таджикистана и микрофинансовой организации Молдовы заседания высшего органа управления правомочны в случае присутствия акционеров, имеющих не менее половины всех акций. Если при первом заседании необходимого числа акций не собрано, то в Таджикистане повторное собрание в соответствии со статей 21 закона «Об акционерных обществах» может принимать решения при любом количестве собравшихся акционеров. В Молдове в повторно созванном общем собрании вправе участвовать акционеры, которые были включены в список акционеров, имевших право на участие в несостоявшемся общем собрании².

Особенности микрокредитного агентства Кыргызстана, создаваемого в форме общественного объединения, проявляются в том, что кворум по общему правилу составляет одну треть от общего числа учредителей. Однако если их количество превышает 100, то собрание высшего органа управления считается легитимным при условии, что на нем присутствуют не менее 25 членов агентства³. В микрозаемном фонде Таджикистана и микрокредитной организации Казахстана соответствующие правила предусматриваются уставом.

Иные нормы действуют в Узбекистане, где в законе «О кредитных союзах» отсутствуют положения о том, какое количество участников должно присутствовать на общем собрании. Возможно, законодатель исходит из того, что этот вопрос нужно урегулировать в уставе, но соответствующих положений в законе также нет. Таким образом, не понятно, как высший орган управления кредитного союза Узбекистана действует. Этот правовой пробел предлагается немедленно устранить путем внесения в статью 18 закона Узбекистана «О кредитных союзах» дополнений, которыми определить, что кворум на общем собрании должен составлять не менее 50 процентов от общего количества участников кредитного союза.

Большое значение в порядке принятия решений общим собранием имеют нормы о представительстве. В сельскохозяйственном кредитном кооперативе РФ основной член может представлять лишь одного другого основного участника, а ассоциированный член – трех ассоциированных участников. В кредитном союзе Кыргызстана голосование должно осуществляться непосредственно членом и не допускается через представителя. Изъятий из данного правила не предусматривается, что не может быть признано обоснованным, поскольку участник союза может отсутствовать по вполне уважительной причине, например, болезнь, но при этом желает выразить свою волю через представителя.

Прямо противоположные нормы действуют в законе Молдовы «О сберегательно-заемных ассоциациях граждан» и законе РФ «О кредитных потребительских кооперативах граждан», где интересы участников на общем собрании могут представляться любым лицом на основании доверенности. Такие же правила действуют в Украине, за тем исключением, что представителем вправе выступать лишь член кредитного союза. При этом и в Молдове, и в Украине, и в России не предусмотрены ограничения по максимальному количеству членов, интересы которых представляются по доверенности.

Аналогичным образом законодательство Узбекистана и Азербайджана о кредитных союзах и Казахстана о кредитных товариществах и микрокредитных организациях рассматриваемый вопрос не регулируют вообще, из чего можно сделать вывод, что одно лицо может являться представителем неограниченного числа участников. Такую ситуацию нельзя признать обоснованной. Кыргызстану, Молдове, России, Украине, Азербайджану, Казахстану и Узбекистану рекомендуется более четко сформулировать положения о представительстве. Думается, что вполне разумно разрешить одному лицу представлять не более трех участников. С учетом того, что общее количество членов микрофинансовой организации может оказаться довольно велико, норма о представительстве позволит оптимизировать работу общего собрания и обеспечить участие в голосовании пайщиков, которые по уважительным причинам не могут придти на заседание.