Мельников Н. Н. Правовое регулирование микрофинансирования в России и странах СНГ

Вид материала

Литература

Содержание 6. Деятельность микрофинансовых организаций

Подобный материал:

• Темы и примерные планы рефератов для студентов 2-го ускоренного курса и 3-го заочного, 71.8kb.
• Новости рго, 333.26kb.
• Перечень примерных вопросов для экзамена по дисциплине «Правовое регулирование миграционных, 38.07kb.
• Перечень примерных вопросов для экзамена по дисциплине «Правовое регулирование миграционных, 22.86kb.
• Административно-правовое регулирование трудовой миграции в российской федерации и странах, 441.24kb.
• Программа дисциплины "Правовое регулирование налогообложения юридических лиц, 181.73kb.
• Тема: «Правовое регулирование международного перевода денежных средств и платежных, 9.64kb.
• Темы дипломов по кафедре предпринимательского права Правовое регулирование соглашений, 31.32kb.
• Старостина Светлана Андреевна Правовое регулирование борьбы с преступностью в странах, 2406.73kb.
• Сравнительный анализ некоторых вопросов функционирования фондовых бирж государств–участников, 268.08kb.

^

6. Деятельность микрофинансовых организаций

6.1. Услуги, оказываемые микрофинансовыми организациями. Ограничения на определенные виды деятельности

Как уже отмечалось, микрофинансовые организации обладают специальной правоспособностью и создаются для осуществления определенных законом операций. Основная цель создания МФО состоит в предоставлении микрофинансовых услуг, которые в зависимости от типа юридического лица могут носить коммерческий либо некоммерческий характер. В большинстве случаев наряду с разрешенными услугами устанавливаются ограничения на определенные виды деятельности.

Состав норм, регулирующих порядок оказания микрофинансовых услуг, един для всех государств СНГ и включает Гражданский кодекс, содержащий общие положения о договоре займа, кредитном договоре и договоре банковского вклада и специальные положения, предусмотренные в законах об организационно-правовых формах, в которых создаются микрофинансовые организации. Наиболее полно данные нормы нашли свое отражение в актах, посвященных кредитным кооперативам, союзам и сберегательно-заемным ассоциациям. Важную роль играют также документы, принимаемые Центральным Банком и Уполномоченным органом, которые обладают правом контроля и надзора. Они преимущественно касаются соблюдения финансовых нормативов и напрямую не регулируют условия заключения и исполнения договоров. Следует добавить, что в систему норм об услугах МФО входят правила о внутреннем контроле, документообороте, тайне операций и порядке рекламирования деятельности. Если микрофинансовые организации выполняют какие-то другие, функции, например, консультационные услуги, эти отношения также определяются нормами ГК о соответствующих видах обязательств. Все заключаемые договоры подчиняются общим нормам Гражданского законодательства о форме и содержании сделок, включая основания признания их недействительными.

Законодательство стран СНГ предусматривает возможность образования нескольких видов микрофинансовых организаций, которые в числе прочих особенностей, различаются по видам выполняемых услуг. Например, закон Таджикистана «О микрофинансовых организациях» регулирует правовое положение микрокредитной депозитной организации, микрозаемной организации и микрозаемного фонда. Наиболее расширенные правомочия имеет микрокредитная депозитная организация, которая вправе принимать депозиты, выдавать микрокредиты, осуществлять кассовые операции¹, предоставлять гарантии, выпускать платежные карточки, открывать и вести счета физических и юридических лиц, проводить переводные и расчетные операций, лизинговые и консультационные услуги. Фактически столь большое количество видов деятельности мало отличается от списка банковских услуг, за тем исключением, что на микрокредитную депозитную организацию распространяется ограничение по максимальному размеру выдаваемого кредита. Эти правила также действует в отношении лизинга и сделок по выдаче гарантий.

Широкий объем полномочий предоставляется также кредитному товариществу Казахстана, которое в соответствии со статьей 18 закона «О кредитных товариществах» вправе осуществлять переводные платежи, открытие и ведение счетов участников, кассовые операции по приему, выдаче, упаковке и хранению банкнот и монет, включая сдачу в аренду сейфовых шкафов. Товарищество, как и микрокредитная депозитная организация Таджикистана, может выдавать займы, гарантии, вести лизинговую деятельность, организовывать обменные операции с иностранной валютой. Особенность кредитного товарищества Казахстана состоит в том, что, оно может оказывать услуги только своим участникам, несмотря на то, что является коммерческой организацией и не основано на членстве.

В отличие от микрокредитной депозитной организации Таджикистана кредитному товариществу Казахстана не разрешаются вкладные операции. Участники товарищества могут лишь вносить обязательные и дополнительные взносы, являющиеся взносами в уставный капитал. Такой подход нельзя признать обоснованным. С одной стороны, товарищество наделено правами на осуществление широкого списка банковских услуг, с другой – не может привлекать дополнительные денежные средства, что не позволяет эффективно развиваться, поскольку существенно ограничены возможности пополнения оборотных средств. Запрет на привлечение сбережений неоправдан, так как товарищество осуществляет операции с ограниченным и заранее определенным кругом лиц – со своими учредителями, что снижает риски утраты выдаваемых средств (займов). Кроме того, кредитное товарищество действует на основании лицензии и обязано соблюдать экономические нормативы. Следовательно, механизм контроля со стороны государства в данном случае реализуется в надлежащем объеме. Исходя из изложенного, Кыргызстану рекомендуется внести изменения в закон «О кредитных товариществах», которыми разрешить товариществу принимать сбережения от своих участников по договору займа в соответствии с нормами Гражданского кодекса.

Микрофинансовая компания Кыргызстана обладает схожими правами на осуществление финансовых операций с микрокредитной депозитной организацией Таджикистана и кредитным товариществом Казахстана, однако имеются и существенные различия. Согласно статье 16 закона «О микрофинансовых организациях в Кыргызской Республике» микрофинансовая компания не может проводить расчетно-кассовые операции и вести счета клиентов. Депозитные, лизинговые и факторинговые операции разрешаются только спустя два года работы при выполнении установленных законом условий.

В сравнении с Казахстаном, Таджикистаном и Кыргызстаном микрофинансовая организация Молдовы не может заниматься лизингом и факторингом, но наряду с выдачей займов допускается предоставление гарантий по банковским кредитам и заемным договорам, осуществление инвестиций и долевых вложений, а также привлечение средств в виде займов, кредитов, пожертвований от физических и юридических лиц.

Законодательство Молдовы предусматривает образование еще одной формы микрофинансовой организации – сберегательно-заемной ассоциации граждан. Ассоциация может привлекать вклады, предоставлять займы, оказывать своим членам иные услуги, предусмотренные уставом. В соответствии со статьей 30 закона «О сберегательно-заемных ассоциациях граждан» ассоциация не вправе осуществлять финансовые услуги для лиц, не являющихся ее участниками, выступать в качестве поручителя по обязательствам пайщиков и третьих лиц, а также размещать облигации и векселя.

Порядок заключения и исполнения ассоциацией депозитных договоров и договоров займа регулируется Гражданским кодексом, законом «О сберегательно-заемных ассоциациях граждан» и «Нормами финансовой предосторожности сберегательно-заемных ассоциаций граждан», утвержденными Постановлением Правительства № 719 от 28 июня 2004г¹.

Специфика Норм финансовой предрасположенности состоит в том, что в них наряду с ГК предусматривается определение займа и вклада, а также понятия «гарантированный заем», «негарантированный заем», «просроченный заем», «сберегательный вклад» и «вклад для гарантирования займа».

Под займом понимается выданная участнику ассоциации сумма на возвратной основе и с уплатой процентов. Гарантированный заем – это заем, возврат по которому обеспечен заложенным имуществом либо денежными средствами, вложенными в ассоциацию заемщиком или третьим лицом, в размере достаточном для погашения основной суммы долга и процентов. По непонятным причинам заем, выданный под поручительство, не входит в определение гарантированного займа, о чем в Правилах имеется прямая ссылка. Это не может быть признано обоснованным. Во-первых, статья 634 ГК Молдовы в качестве одного из способов обеспечения обязательств называет не поручительство, а гарантию должника, а поручительство не отнесено к способам обеспечения обязательств. Во-вторых, Правила финансовой предосторожности не содержат других норм, где говорилось бы о поручительстве. Таким образом, нет оснований для исключения поручительства из определения гарантированного займа.

Негарантированный заем – это заем, выданный без обеспечения, а просроченный, - по которому в срок не произведен возврат, в том числе процентов. Сберегательный вклад представляет собой денежные средства, внесенные участником на основании договора под проценты либо без процентов. Эта норма соответствует Гражданскому кодексу Молдовы, в соответствии со статьей 1224 которого стороны могут заключить беспроцентный договор вклада.

Денежные средства участника, иные, чем сберегательный вклад, внесенные в ассоциацию для гарантирования собственного займа получили название «вклад для гарантирования займа». Между вкладом для гарантирования займа и сберегательным вкладом имеются существенные различия. Во-первых, под определение вклада для гарантирования займа подпадают средства, переданные в ассоциацию непосредственно заемщиком, для обеспечения возврата по данному договору займа, а сберегательный вклад не связан с договором займа и размещается для получения процентов. Во-вторых, порядок заключения и исполнения договора сберегательного вклада определяется нормами Гражданского кодекса о банковском вкладе. Вклад для гарантирования займа не может регулироваться положениями ГК о банковском депозите, поскольку здесь предусматриваются специальные нормы и существенные условия договора, цель которых отлична от цели вклада для гарантирования займа. Таким образом, вклад для гарантирования займа является самостоятельным гражданско-правовым обязательством. Более подробно этот вопрос будет рассмотрен в следующем параграфе.

Основной недостаток введения специальных определений, содержащихся в Нормах финансовой предосторожности Молдовы, состоит в том, что они не предусмотрены законом «О сберегательно-заемных ассоциациях», который также не предоставляет право Уполномоченному органу принимать положения гражданско-правового характера. Большинство из представленных понятий не противоречит ГК и полностью соответствуют нормам кодекса. Однако гарантированный заем и вклад для гарантирования займа отсутствуют в Гражданском кодексе, и поэтому Правила финансовой предосторожности находятся в известном противоречии с ГК, так как приняты с нарушением действующего порядка. Законодателю Молдовы рекомендуется устранить данный недостаток путем включения соответствующих определений непосредственно в закон «О сберегательно-заемных ассоциациях».

Достаточно широкие полномочия на осуществление микрофинансовых операций предоставлены кредитным союзам, но они существенно меньше, чем у микрокредитной депозитной организации Таджикистана и микрофинансовой компании Кыргызстана. Кроме того, объем прав варьируется в зависимости от государства.

В соответствии со ст. 21 закона Украины «О кредитных союзах» союзу разрешается предоставлять кредиты, принимать вклады от своих членов, выступать поручителем по обязательствам членов перед третьими лицами, предоставлять кредиты другим кредитным союзам, выступать участником платежных систем и оплачивать по поручению своих членов стоимость товаров, работ и услуг. Следует также сказать, что в Украине действуют специальные правила в отношении работников союза. В соответствии со ст. 21 закона «О кредитных союзах» услуги членам органов управления и работникам предоставляются на условиях, которые не могут отличаться от обычных, и с соблюдением требований о конфликте интересов.

По сравнению с Украиной кредитный союз Кыргызстана лишь вправе выдавать кредиты и привлекать вклады от своих участников. При этом в законе даже не предусмотрено право союза на оказание участникам консультационных услуг. Схожая ситуация наблюдается в законе Азербайджана «О кредитных союзах». Однако поскольку в данных актах нет запрета, кредитные союзы могут предоставлять своим пайщикам консультационные услуги.

В отличие от Кыргызстана и Азербайджана правомочия кредитного союза Узбекистана сформулированы более определенно. Наряду с кредитами и вкладами в законе «О кредитных союзах» прямо говорится об оказании участникам информационных и консультационных услуг. В Узбекистане действуют также Правила проведения финансовых операций¹, которые предусматривают ряд заслуживающих внимания положений. Во-первых, согласно Правилам кредит должен выдаваться на возмездной основе, то есть беспроцентные кредиты не допускаются. Такая же норма действует в отношении микрофинансовых организаций Молдовы и кредитных союзов Азербайджана. Во-вторых, устанавливаются требования к содержанию кредитного договора, где должно быть предусмотрено право союза в случае неплатежа по кредиту, списывать в одностороннем порядке сумму задолженности с паевого взноса, депозита и процентов по нему либо с причитающихся дивидендов. То есть, речь идет о зачете в соответствии с законом и условиями сделки (соглашением сторон) с полным либо частичным погашением заемного обязательства².

В качестве еще одного правомочия кредитных союзов следует упомянуть возможность привлечения средств у юридических лиц. Например, кредитный союз Кыргызстана вправе заимствовать денежные средства у банков, правительственных органов, международных финансовых институтов и других кредитных союзов. Это правило является общим для большинства союзов за исключением операций непосредственно между самими кредитными союзами. Если в Украине допускается, как заимствование, так и выдача займа союзу, то в Азербайджане союзу разрешается лишь вкладывать свои средства в другой союз, а в Кыргызстане – получать кредит у союза.

В Узбекистане в отношении кредитного союза и в Молдове в отношении сберегательно-заемной ассоциации это вопрос законодательно не урегулирован. В соответствии со статьей 10 закона «О кредитных союзах» и статьей 8 закона «О сберегательно-заемных ассоциациях граждан» союзы и ассоциации вправе привлекать кредиты, но распространяется ли эта норма на отношения между кредитными союзами и ассоциациями, не понятно. Данный вопрос непосредственно связан с правовым регулированием состава участников ассоциаций и кредитных союзов. Если согласно законодательству членами указанных МФО могут выступать граждане и юридические лица, как это имеет место, например, в кредитных союзах Узбекистана и Азербайджана, то союз как юридическое лицо может быть пайщиком другого союза и, соответственно, получателем кредита или займа, при отсутствии в законодательстве прямого запрета.

Иные правила должны применяться в сберегательно-заемных ассоциациях, членами которых являются только физические лица. Следовательно, другая ассоциация не может быть участником сберегательно-заемной ассоциации граждан и выдача кредита ей не разрешается. Само по себе взаимное кредитование между микрофинансовыми организациями является неотъемлемой частью развития сектора данных услуг. Однако здесь необходимо четкое правовое регулирование, о чем уже говорилось на страницах настоящей работы.

Говоря об услугах, осуществляемых Российскими кредитными кооперативами, необходимо отметить, что в дореволюционный период кредитные товарищества обладали широкими полномочиями, включая право эмитировать долговые обязательства в виде купонных облигаций, исполнять функции залогодержателя при приеме закладного свидетельства от заемщика в обеспечение кредита, выдавать ссуды и реализовывать заложенное имущество¹. В литературе на опыте Франции подчеркивалось, что кредитные кооперативы могут выйти за рамки сектора рынка, который они обслуживали на первоначальном этапе, и выполнять разнообразные финансовые операции для всех желающих². Действующее Российское законодательство, к сожалению, не содержит правовой механизм такого развития. Основные виды деятельности кредитных кооперативов РФ состоят в выдаче займов и привлечении сбережений. Законы РФ «О сельскохозяйственной кооперации» и «О кредитных потребительских кооперативах граждан» предусматривают также право кооператива оказывать участникам консультационные и другие услуги, соответствующие целям создания кооператива. В качестве примера статья 18 закона «О кредитных потребительских кооперативах граждан» называет заключение договоров страхования от имени и по поручению членов кооператива. Однако, страхование по случаю смерти или утраты трудоспособности является не правом, а обязанностью кредитного кооператива. Страхование от других страховых случаев осуществляется на добровольной основе.

В Российском законодательстве отсутствует перечень дополнительных услуг, которые кредитные кооперативы могут оказывать своим пайщикам, но предусматривается запрет на определенные виды деятельности, из чего следует, что все остальные операции могут осуществляться, если они не противоречат действующей нормативной базе.

Если говорить о кредитном кооперативе граждан, то он не вправе выдавать займы юридическим лицам, выступать поручителем по обязательствам пайщиков и третьих лиц. Также запрещается вносить имущество в уставный (складочный) капитал хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов и иным способом участвовать в формировании имущества юридических лиц, эмитировать собственные ценные бумаги, покупать акции и другие ценные бумаги иных эмитентов, осуществлять другие операции на финансовых и фондовых рынках, за исключением хранения средств на текущих и депозитных счетах в банках и приобретения государственных и муниципальных ценных бумаг³. Для сельскохозяйственного кредитного кооператива характерны те же запреты, за исключением права на участие в образовании других юридических лиц, которое не ограничивается⁴.

В отличие от кредитных союзов, предоставляющих своим участникам кредиты, выдача средств Российскими кредитными кооперативами осуществляется на основе договора займа. По гражданскому законодательству заем выделяется не только деньгами, но и вещами, определенными родовыми признаками (ст. 807 ГК РФ). Основываясь на данном положении закона, Е. Тарасова говорила о возможности предоставления кредитным кооперативом товарного займа¹. С этой точкой зрения нельзя согласиться. Кредитный кооператив образуется для финансовой поддержки своих членов. В соответствии со статьей 3 закона «О кредитных потребительских кооперативах граждан» в кооперативе образуется фонд финансовой взаимопомощи – денежные средства, предназначенные для выдачи займов участникам кооператива. Следовательно, использование вещей в качестве заемных средств не допускается. Более четко это положение сформулировано в отношении сельскохозяйственного кредитного кооператива. Согласно статье 40.1 закона РФ «О сельскохозяйственной кооперации» займы кооперативом выдаются только в денежной форме.

В качестве особенности кредитного кооператива граждан следует назвать ограничение суммы займов, выдаваемых на предпринимательские цели. Как указано в статье 16 закона «О кредитных потребительских кооперативах граждан», только половина фонда финансовой взаимопомощи направляется на выдачу займов на предпринимательские цели. Конкретный размер устанавливается на основании устава и решений общего собрания.

В литературе справедливо подчеркивалось, что кредитному кооперативу необходимо проводить взвешенную политику по процентным ставкам, устанавливая их на невысоком уровне². Однако, следует учитывать, что проценты являются основным и зачастую единственным источником существования кооператива, поэтому ставка по займам должна быть экономически обоснованна. При этом рекомендуется избегать беспроцентного кредитования.

В силу статьи 809 ГК РФ заем может быть беспроцентным, если договор заключен между физическими лицами на сумму, не превышающую пятидесятикратного установленного законом минимального размера оплаты труда, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон, либо по договору заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками. Статья 17 закона РФ «О кредитных потребительских кооперативах граждан» со ссылкой на статью 809 ГК повторяет ее положение за исключением нормы о выдачи займа вещами.

Иные правила действуют для сельскохозяйственного кредитного кооператива, который в соответствии со статьей 40.1 «О сельскохозяйственной кооперации» может выдать беспроцентный заем только на основании решения общего собрания. Данное положение представляется вполне оправданным, поскольку проценты по займу является основным источником дохода кредитного кооператива и выполнения его обязательств перед вкладчиками и налоговым платежам, а выдача беспроцентных средств может подорвать эффективную деятельность кооператива. Следует также учитывать, что в законодательстве большинства стран СНГ в качестве одного из основных принципов оказания микрофинансовых услуг называется возмездность проводимых операций.

На основании изложенного России рекомендуется в отношении сельскохозяйственного кредитного кооператива установить финансовый норматив, ограничивающий право на выдачу беспроцентных займов, общая сумма которые не должна превышать 5% от размера собственного капитала. Право на принятие решений о предоставлении беспроцентных займов следует отнести к компетенции общего собрания, которое вправе как определить непосредственных получателей средств, так и установить категории заемщиков (например, работников кооператива), с последующим делегированием полномочий на заключение договоров исполнительному органу. Аналогичные изменения предлагается внести в статью 17 закона «О кредитных потребительских кооперативах граждан».

Согласно законодательству РФ кредитные кооперативы не только выдают деньги, но и оказывают услуги по приему сбережений, являющихся одним из основных источников пополнения оборотных средств. В законах о сельскохозяйственных кредитных кооперативах и кредитных кооперативах граждан применяется различное правовое регулирование к условиям заключения сберегательных договоров. Как указано в пункте 4 статьи 40.1 закона «О сельскохозяйственной кооперации», прием средств от участников подчиняется правилам о договоре займа. Если говорить о кредитном кооперативе граждан, то закон не говорит, на основании каких норм осуществляется заключение и исполнение такого договора, но упоминает, что личные сбережения, вносимые участниками, не являются собственностью кооператива и не обременяются исполнением его обязательств (п. 3 ст. 14). Аналогичное положение предусмотрено статьей 3 закона Молдовы «О сберегательно-заемных ассоциациях граждан».