Мельников Н. Н. Правовое регулирование микрофинансирования в России и странах СНГ

Вид материала

Литература

Содержание 4.3. Реорганизация и ликвидация

Подобный материал:

• Темы и примерные планы рефератов для студентов 2-го ускоренного курса и 3-го заочного, 71.8kb.
• Новости рго, 333.26kb.
• Перечень примерных вопросов для экзамена по дисциплине «Правовое регулирование миграционных, 38.07kb.
• Перечень примерных вопросов для экзамена по дисциплине «Правовое регулирование миграционных, 22.86kb.
• Административно-правовое регулирование трудовой миграции в российской федерации и странах, 441.24kb.
• Программа дисциплины "Правовое регулирование налогообложения юридических лиц, 181.73kb.
• Тема: «Правовое регулирование международного перевода денежных средств и платежных, 9.64kb.
• Темы дипломов по кафедре предпринимательского права Правовое регулирование соглашений, 31.32kb.
• Старостина Светлана Андреевна Правовое регулирование борьбы с преступностью в странах, 2406.73kb.
• Сравнительный анализ некоторых вопросов функционирования фондовых бирж государств–участников, 268.08kb.

^

4.3. Реорганизация и ликвидация

В литературе под реорганизацией понимается способ образования новых и прекращения действующих юридических лиц с переходом прав и обязанностей реорганизуемого субъекта к существующим (при присоединении) или вновь возникшим (в остальных случаях) юридическим лицам в порядке универсального правопреемства¹.

Нормы о реорганизации основанных на членстве кредитных кооперативов, союзов, товариществ и сберегательно-заемных ассоциаций определяются законами о данных субъектах. Реорганизация микрофинансовых организаций, действующих в виде хозяйственных товариществ, обществ и некоммерческих юридических лиц, происходит не на основании актов о микрофинансировании, а в соответствии с законами об указанных организационно-правовых формах.

В качестве серьезного недостатка законодательства стран СНГ следует назвать минимальное количество положений, регулирующих процедуру реорганизации всех видов микрофинансовых организаций. Например, Азербайджанский закон «О кредитных союзах» говорит лишь о проекте реорганизации, и обязанностях познакомить членов с уставом вновь образуемых союзов, а Кыргызский закон «О кредитных союзах» ограничивается указанием на перечень форм реорганизации. Аналогичный вывод следует из законов о кредитных кооперативах, союзах, товариществах, микрофинансовых и микрокредитных организациях других государств СНГ. Справедливости ради нужно отметить, что в названных актах имеются положения, согласно которым МФО реорганизуется в порядке, предусмотренном действующим законодательством.

В данном случае необходимо было указать, прежде всего, на Гражданский кодекс, который подлежит применению к рассматриваемым правоотношениям. Особенность положений ГК некоторых государств состоит в том, что для микрофинансовых организаций предусматривается некоторая специфика по сравнению с другими субъектами. Так, статья 3 Гражданского кодекса Казахстана прямо говорит о специальном по отношению к ГК характере положений о реорганизации, приведенных в законах о микрофинансовых и других организациях, осуществляющих свою деятельность на основании лицензии Национального Банка.

Пункт 1 статьи 92 ГК Кыргызстана разрешает уполномоченному государственному органу по контролю над банками и финансово-кредитными организациями (Национальному Банку) принимать решение о реорганизации данных субъектов. Поскольку в соответствии со статьей 1 закона Республики Кыргызстан «О кредитных союзах» союз является финансово-кредитной организацией, Национальный Банк вправе принимать решение о реорганизации союза. При этом статья 10 закона Кыргызстана «О микрофинансовых организациях» также наделяет Нацбанк полномочиями по проведению реорганизации МФО.

К сожалению, Гражданский кодекс Кыргызстана не содержит указаний на то, что случаи, когда реорганизация может состояться по инициативе Национального Банка, должны быть установлены на уровне закона. Отсюда следует, что решение о реорганизации может быть принято Нацбанком в соответствии с утвержденным им же самим нормативным актом. Это нельзя признать обоснованным. Поэтому рекомендуется в статью 92 ГК Кыргызстана внести изменения, согласно которым уполномоченный государственный орган вправе принимать решение о реорганизации юридического лица, включая микрофинансовые организации, по основаниям, предусмотренным законом.

Гражданские кодексы других стран СНГ не предусматривают каких-либо специальных особенностей в отношении микрофинансовых организаций. Положения ГК в равной степени применимы к реорганизации и ликвидации МФО, как и иных видов юридических лиц.

Рассмотрение темы реорганизации должно начинаться с ответа, в чьей компетенции находится решение данного вопроса. По общему правилу таким органом является общее собрание. В установленных законом случаях решение может быть принято судом, что влечет назначение внешнего управляющего, которому поручается произвести реорганизацию. К управляющему также переходят права по руководству соответствующим субъектом.

Согласно закону Молдовы «О сберегательно-заемных ассоциациях» реорганизация осуществляется по решению собрания участников, постановленному большинством в три четверти, при наличии кворума 3/4 пайщиков ассоциации (ст. 32 – 34).

Схожие нормы, хотя и с небольшими отличиями, применяется в России, Узбекистане, Азербайджане, Украине, и Казахстане. Согласно закону Азербайджана «О кредитных союзах» и закону Казахстана «О кредитных товариществах» реорганизация относится к исключительной компетенции собрания участников и не может быть передана на рассмотрение другому органу. Для того чтобы реорганизация состоялась, в кредитном товариществе Казахстана и кредитном союзе Украины необходимо участие 50% членов, а в кредитном союзе Азербайджана – 51%. При этом в Украине достаточно простого большинства, а Казахстане и Азербайджане требуется квалифицированное большинство голосов (2/3).

Поскольку микрокредитные организации Казахстана, как и кредитные товарищества, образуются в виде товариществ с ограниченной ответственностью, их реорганизация осуществляется в том же порядке, что и кредитных товариществ. Микрокредитные организации Казахстана могут действовать и в форме полного либо коммандитного товарищества¹. В этом случае решение о реорганизации принимается единогласно, если иное не предусмотрено учредительным договором (ст. 65 ГК).

В Кыргызстане за реорганизацию кредитного союза должно проголосовать не менее пятидесяти процентов от общего числа участников, в то время как для рассмотрения обычного решения требуется 50-процентый кворум, и вопросы принимаются простым или квалифицированным большинством (2/3). Статья 15 закона «О кредитных союзах» допускает заочное голосование по указанной повестке дня, но мнение пайщика следует получить в письменном виде.

Для реорганизации Российского кредитного потребительского кооператива граждан требуется 70% от числа участников, из которых должны проголосовать две трети². В сельскохозяйственном кредитном потребительском кооперативе РФ решение о реорганизации принимается в общем порядке простым большинством голосов при кворуме 25% от числа основных членов кооператива. Количество голосующих не может быть менее пяти, если число основных участников менее 20³.

Противоречивость Узбекского законодательства проявляется в отсутствии норм о кворуме при проведении общего собрания. В соответствии со статьей 27 закона «О кредитных союзах» решение о реорганизации принимается двумя третями голосов участников, но положений о необходимом количестве присутствующих членов в законе нет. Данный недостаток следует устранить, о чем уже говорилось в настоящем исследовании.

Согласно закону «Об акционерных обществах» в микрофинансовой компании Кыргызстана реорганизация может состояться, если такое решение постановлено 2/3 голосов при наличии участников, обладающих в совокупности не менее 60% акций (ст. 38, 48)¹. Для реорганизации микрокредитной депозитной и микрозаемной организации Таджикистана требуется 50% кворум, а решение принимается простым большинством голосов².

Порядок реорганизации микрокредитной компании Кыргызстана устанавливается законами, регламентирующими статус организационно-правовой формы, в которой создается эта организация. Реорганизация микрофинансовых организаций Молдовы происходит аналогичным образом. Если МФО образовано как акционерное общество, то необходимо согласие 2/3 акционеров при кворуме, составляющем более пятидесяти процентов владельцев голосующих акций³. Микрофинансовая организация, действующая в форме общества с ограниченной ответственностью, и микрокредитное агентство Кыргызстана, образуемое в виде фонда, а также микрозаемный фонд Таджикистана реорганизуются по правилам, предусмотренным для соответствующего вида юридического лица.

Следующий вопрос, который требует детального рассмотрения, - это способы реорганизации. В соответствии со статьей 44 закона Молдовы «О сберегательно-заемных ассоциациях» допускаются различные варианты, кроме преобразования в другую организационно-правовую форму. Данная норма полностью согласуется со статьей 69 ГК Молдовы, согласно которой законом могут устанавливаться особенности реорганизации в зависимости от вида юридического лица.

Схожие правила действуют в Азербайджане. Согласно статье 22 закона «О кредитных союзах» реорганизация союза осуществляется в форме выделения, разделения или объединения. Это положение несколько не согласуется с нормой статьи 55 ГК Азербайджана, где называется слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. Таким образом, закон «О кредитных союзах» не предусматривает право союза на присоединение и преобразование. В отношении преобразования такой подход вполне оправдан, поскольку в соответствии с принципом универсального правопреемства кредитный союз при реорганизации может передать только те права, которыми он обладает. Как указано в статье 1 закона «О кредитных союзах», союз является специальной формой небанковской кредитной организации, соответственно может реорганизовываться только в кредитные союзы. Этот вывод подтверждается и после анализа норм ГК Азербайджана, который не относит кредитный союз ни к коммерческим, ни к некоммерческим организациям. Соответственно вопрос о преобразовании союза ставиться не может. Такой же подход, хотя и не совсем четко, заложен в законе «О кредитных союзах». Согласно пункту 4 статьи 22 закона после принятия решения о реорганизации должны быть разработаны уставы вновь образуемых кредитных союзов, а пункт 6 статьи 22 говорит о том, что реорганизованный союз должен вновь получать лицензию для осуществления своей деятельности.

Отсутствие в законе «О кредитных союзах» Азербайджана права союза на присоединение к другому союзу нельзя признать обоснованным. Если допускается объединение, то запрещать присоединение нецелесообразно. Это положение следует рассматривать как пробел, который рекомендуется устранить путем внесения в статью 22 закона изменений, согласно которым реорганизация кредитного союза может осуществляться в форме слияния, присоединения, разделения и выделения. При этом под слиянием понимается объединение кредитных союзов с переходом прав и обязанностей каждого союза к вновь возникшему кредитному союзу. Присоединение кредитного союза может быть произведено только к другому союзу с переходом к последнему союзу прав и обязанностей присоединенного кредитного союза. Разделение кредитного союза следует разрешать при условии возникновения новых союзов, являющихся его правопреемниками. Аналогичным образом при выделении из кредитного союза может быть образован только кредитный союз.

Узбекское законодательство о кредитных союзах не содержит каких-либо ограничений относительно способов реорганизации. В соответствии со статьей 27 закона «О кредитных союзах» реорганизация союза осуществляется в форме слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования. Но в законе остался открытым вопрос, в какие организационно-правовые формы юридических лиц кредитный союз может быть преобразован. Статья 3 закона «О кредитных союзах» называет союз кредитной организацией, и не относит его ни к коммерческим, ни к некоммерческим субъектам права. Следовательно, как и в Азербайджане, реорганизация кредитного союза в форме преобразования не допускается. Рассматриваемая проблематика четко урегулирована в законе Украины «О кредитных союзах», статья 9 которого не называет преобразование в числе способов реорганизации союза.

Согласно статье 12 закона «Об акционерных обществах» Кыргызстана реорганизация микрофинансовой компании и микрокредитной компании, образованной как акционерное общество, должна совпадать с организационно-правовой формой, существовавшей до принятия решения о реорганизации. Иными словами микрофинансовая и микрокредитная компании, являющиеся акционерными обществами, могут вступать в отношения реорганизации только с акционерными обществами. Исключением является преобразование, которое допускается в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив.

Другие правила действуют в Таджикистане. В соответствии со статьей 27 закона «Об акционерных обществах» микрокредитная депозитная и микрозаемная организации вправе преобразоваться в юридическое лицо любой организационно-правовой формы. Это положение требует уточнения. Поскольку микрокредитная депозитная и микрозаемная организации Таджикистана являются коммерческими организациями, преобразования их в некоммерческие юридические лица не допускается.

Если микрофинансовая компания Кыргызстана может создаваться только в виде акционерного общества, то микрокредитная компания вправе выбрать любую организационно-правовую форму коммерческой организации, то есть хозяйственное товарищество или общество, а также производственный кооператив. В силу статьи 9 закона Кыргызстана «О хозяйственных товариществах и обществах» данные субъекты правомочны реорганизовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида. При этом кооператив в качестве участника процесса реорганизации не значится. Таким образом, микрокредитные компании, являющиеся обществами с ограниченной ответственностью и товариществами, вправе вступать во взаимные отношения реорганизации.

Если проанализировать вышеизложенные правовые нормы Кыргызского законодательства, то видно, что отношения реорганизации микрокредитных компаний носят весьма неопределенный характер. Так закон «Об акционерных обществах» допускает преобразование АО в ООО, а закон «О хозяйственных товариществах и обществах» нет. Между тем наличие законодательной возможности перехода от микрокредитной компании к микрофинансовой компании имеет важное практическое значение, так как позволяет эволюционно по мере развития двигаться от простых форм оказания финансовых услуг (микрокредитная компания) к субъектам, обладающим расширенными полномочиями (микрофинансовая компания).

Не менее актуальна и возможность обратного перехода микрокредитной компании в микрокредитное агентство, если по каким-то причинам учредители не справляются с поставленными задачами и желают ограничиться деятельностью по предоставлению займов. Как будет показано далее, предлагаемый подход позволяет решать названные задачи в случае, если микрофинансовая организация действует в виде некоммерческой организации – фонда или кредитного союза.

Таким образом, в отношении микрокредитной компании и микрокредитного агентства Кыргызстана рекомендуется, во-первых, устранить противоречия между законами «Об акционерных обществах» и «О хозяйственных товариществах и обществах», разрешив указанным субъектам использовать любые способы реорганизации. Во-вторых, для упрощения законодательного регулирования, обеспечения согласованности и взаимосвязи между различными актами, а также минимизации практических трудностей, предлагается сократить перечень организационно-правовых форм, в которых могут образовывать микрокредитные агентства, включив в него лишь хозяйственные общества, и исключив товарищества и кооперативы.

Рассматриваемый вопрос частично решен в законе Молдовы «О микрофинансовых организациях», где устанавливается ограниченный перечень видов юридических лиц, в которых могут действовать МФО. Это общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества. Однако отношения реорганизации ООО и АО страдают теми же недостатками, которые рекомендуется устранить вышеизложенным способом.

Как и в Азербайджане, Гражданский кодекс и закон Кыргызстана «О кредитных союзах» называют в качестве способов реорганизации: слияние, присоединение, разделение и выделение. Статья 33 закона «О кредитных союзах» не говорит о возможности преобразования союза, но это право в отношении коммерческих и некоммерческих юридических лиц установлено статьей 92 ГК.

В соответствии со статьей 1 Кыргызского закона «О кредитных союзах» союз является некоммерческой организацией. Следовательно, возникает вопрос, вправе ли союз, руководствуясь принципом универсального правопреемства, передать свои права и обязанности другому некоммерческому юридическому лицу. Однозначного ответа на этот счет нет в законе «О кредитных союзах», где приводится исчерпывающий перечень способов реорганизации, которые не включает преобразование. Но в то же время здесь ничего не говорится о том, можно ли кредитный союз объединить с другой некоммерческой организацией, присоединить союз к ней или некоммерческую организацию к союзу или разделить союз на некоммерческие организации, одна из которых будет союзом, а другая, например, фондом. Аналогичным образом открыт вопрос и о выделении.

Чтобы более детально рассмотреть данную проблематику нужно обратиться к установленной Гражданским кодексом Кыргызстана классификации некоммерческих субъектов права. Статья 85 ГК называет в их числе кооперативы, общественные и религиозные объединения, фонды и учреждения. Более полный список предусмотрен в параграфе 5 главы 5, который включает объединения юридических лиц - ассоциации (союзы), а пункт 3 статьи 85 – кодекса также говорит о том, что законодательством могут предусматриваться и другие формы некоммерческих организаций. Исходя из данной нормы положение закона «О кредитных союзах», согласно которому союз является некоммерческой организацией, соответствует заложенному в ГК принципу образования некоммерческих юридических лиц. Отсюда следует, что реорганизация кредитного союза в некоммерческую организацию не противоречит Гражданскому кодексу. Однако это правило подойдет не для всех НКО. Общественные и религиозные организации в силу специальных целей своей деятельности не вправе вступать с кредитным союзом в отношения реорганизации. Тот же вывод нужно сделать в отношении учреждения, имущество которого закрепляется за ним на праве оперативного управления¹, а союз является собственником передаваемого ему имущества.

Существенные различия также наблюдаются между объединениями юридических лиц (союзами и ассоциациями) и кредитными союзами. Цель ассоциации состоит в координации и защите интересов участников объединения, а в кредитный союз вступают лица для удовлетворения своих финансовых потребностей. Если говорить о субъектном составе, то в кредитном союзе это юридические и физические лица, а в ассоциации – только юридические.

Из всех проанализированных видов некоммерческих организаций остается только фонд, который имеет схожие права и обязанности, что и кредитный союз, но есть и отличия. Фонд не обладает правом приема сбережений, он не основан на членстве и его учредители, в отличие от пайщиков союза, не имеют прав на получение дивидендов и на имущество организации. В то же время следует учитывать, что в соответствии с законом Кыргызстана «О микрофинансовых организациях» микрокредитное агентство может быть образовано в виде фонда. Но между фондом (микрокредитным агентством) и кредитным союзом есть одно существенное сходство – оба они являются участниками рынка микрофинансирования, т.е. микрофинансовыми организациями. Отсюда следует, что фонд и кредитный союз могут вступать в отношения реорганизации.

С практической точки зрения это также имеет важное значение. В соответствии с законом Кыргызстана «О микрофинансовых организациях» граждане могут образовать микрокредитное агентство (фонд), для чего предусматривается упрощенная по сравнению с кредитным союзом процедура создания. Впоследствии по мере развития целесообразно предоставить фонду возможность перейти к более сложной форме – кредитному союзу, обладающему расширенными полномочиями в отношении финансовых операций. И наоборот, если по какой-то причине участники желают отказаться от кредитного союза, но продолжать микрокредитную деятельность, на законодательном уровне создавать для этого препятствия вряд ли обоснованно. Кроме того, если у союза отзывается лицензия, то вместо ликвидации, можно предложить реорганизоваться в микрокредитное агентство – фонд.

Исходя из изложенного, в отношении Кыргызстана следует вывод, что кредитный союз может быть преобразован в фонд и в свою очередь фонд в кредитный союз. То же самое следует и в отношении других форм реорганизации. Для придания необходимой легитимности этим положениям в статью 33 закона Кыргызстана «О кредитных союзах» необходимо внести дополнения, которые изложить в следующей редакции: «Кредитный союз реорганизуется в форме слияния, присоединения, разделения и выделения. Кредитный союз вправе преобразоваться в микрокредитное агентство и микрокредитное агентство может быть преобразовано в кредитный союз. Микрокредитное агентство как некоммерческая организация вправе выступать участником любых форм реорганизации кредитного союза». Поскольку рассматриваемые правоотношения регулируются также законом «О микрофинансовых организациях» его следует дополнить аналогичными положениями.

Сделанные рекомендации актуальны также для Азербайджана, Узбекистана и Украины, где нужно, во-первых, внести изменения в законы «О кредитных союзах», установив, что союз является некоммерческой организацией. Во-вторых, предусмотреть право кредитного союза и фонда вступать во взаимные отношения реорганизации.

По-другому должен решаться вопрос в Казахстане. В законе «О кредитных товариществах» отсутствуют положения о реорганизации товарищества, кроме указания на то, что эти вопросы регулируются действующим законодательством. Гражданский кодекс Казахстана предусматривает общие правила, включая способы реорганизации. Однако не понятно, возможно ли преобразование кредитного товарищества, и если да, то в каком порядке оно должно осуществляться. Наряду с кредитными товариществами в Казахстане могут создаваться микрокредитные организации, которые в соответствии с законом «О микрокредитных организациях» образуются как коммерческие либо некоммерческие юридические лица – хозяйственные товарищества и общества или общественные фонды (по выбору учредителей).

В соответствии с законом «О кредитных товариществах» товарищество является коммерческой организацией, следовательно, не допускается преобразование в микрокредитную организацию, действующую в виде фонда. Но если микрокредитная организация является коммерческой, то ее преобразование в кредитное товарищество не противоречит законодательству и наоборот кредитное товарищество может быть преобразовано в микрокредитную организацию. Эти правила применяются, если микрокредитная организация действует в виде полного либо коммандитного товарищества.