Geum.ru

Мельников Н. Н. Правовое регулирование микрофинансирования в России и странах СНГ

Вид материалаЛитература
Подобный материал:
1   ...   10   11   12   13   14   15   16   17   ...   33

Функции правления кредитного союза Азербайджана во многом совпадают с Кыргызскими и Казахскими. В качестве дополнительных полномочий Азербайджанский закон предусматривает право на созыв общего собрания, подготовку бухгалтерского баланса и финансовой отчетности (п. 3 ст. 14).

Компетенция правления сельскохозяйственного кредитного кооператива РФ отличается от соответствующих положений Кыргызского, Казахского и Азербайджанского законодательства. В России правление не может рассматривать заявления о приеме и исключении пайщиков, а лишь вправе заключать договоры с ассоциированными членами об их участии в кооперативе. В соответствии с пунктом 2 статьи 3 закона «О сельскохозяйственной кооперации» правление совместно с наблюдательным советом принимает решение о выдаче кредитов, погашении приращенных паев, выплате дивидендов или кооперативных выплат, а также рассматривает заключение аудиторского союза о результатах деятельности кооператива и определяет меры по устранению выявленных нарушений. Также к числу функций правления сельскохозяйственного кредитного кооператива относится утверждение размера и формы пая выходящего участника, совершение сделок, не входящих в компетенцию высшего органа управления и формирование повестки дня общего собрания и его созыв.

В отличие от России, Азербайджана, Казахстана и Кыргызстана, в Узбекистане и Украине исполнительный орган (правление) кредитного союза образуется советом (наблюдательным советом), а не общим собранием участников. Согласно статье 16 закона Украины «О кредитных союзах» председатель правления назначается наблюдательным советом и вправе предлагать совету членов правления на утверждение.

В Узбекистане структура и условия формирования правления не регулируются законом и должны определяться в уставе. Статья 22 закона «О кредитных союзах» лишь говорит, что руководитель исполнительного органа вправе действовать без доверенности и издавать обязательные для исполнения всеми работниками приказы. Отсюда следует, что исполнительный орган может быть как коллегиальным, так и единоличным.

Коллегиальный исполнительный орган микрофинансовой компании Кыргызстана образуется советом директоров в соответствии с уставом и действует на основе внутреннего положения, утвержденного высшим органом управления. Схожая ситуация наблюдается в Российском законе «О кредитных потребительских кооперативах граждан», статья 23 которого лишь говорит о том, что правление осуществляет руководство кооперативом в период между общими собраниями. Но, к сожалению, в законе отсутствует даже примерный перечень полномочий указанного органа и нормы, по которым можно разделить его функции и ответственность с директором кооператива. По смыслу закона такие правила следует предусмотреть в уставе. Однако стремление законодателя Узбекистана и России оставить решение рассматриваемого вопроса за членами кредитного союза и кооператива является спорным. Такой подход не позволяет четко разделить функции и уровень ответственности указанных структур. Например, в Узбекистане возможна ситуация, когда в соответствии с уставом компетенция совета окажется избыточной, а исполнительного органа – номинальной. Это произойдет, если председатель совета будет обладать правом приема и увольнения сотрудников. В этом варианте директору остаются лишь представительские полномочия, которые без труда могут быть реализованы председателем совета. То есть, необходимость в исполнительном органе отпадает. Однако в законе заложен иной подход. Функции совета являются в большей степени контрольными и организационными, а их претворение в жизнь – задача и ответственность исполнительного органа.

Закон России «О кредитных потребительских кооперативах граждан» также характеризуется серьезными противоречиями в разграничении обязанностей директора и правления. Согласно статье 26 закона директор назначается и отстраняется от должности общим собранием, но в период, когда высший орган не действует, директор утверждается правлением с обязательным подтверждением полномочий собранием пайщиков. В законе остался открытым вопрос, может ли правление отстранить директора от работы в указанный промежуток времени. Не предусматривается и соответствующего запрета, из чего следует вывод о том, что если данное условие содержится в уставе, оно напрямую закону не противоречит.

Более сложная проблема заключается в неопределенности функций правления. Директор кооператива принимает и увольняет работников, представляет интересы кооператива и действует от его имени. В силу статьи 26 закона директор является исполнительным органом, а в отношении правления такое указание в статье 23 отсутствует. При этом в статье 26 прямо сказано, что кредитный кооператив приобретает и осуществляет гражданские права и обязанности через своего директора. Еще труднее разобраться в соотношении правового статуса директора кооператива и председателя правления. Какие-либо ориентиры в законе на этот счет также не содержаться.

Внимательный анализ показывает, что вопрос управления имуществом кооператива и совершение сделок, кроме выдачи займов и приема сбережений, не отнесен законом РФ «О кредитных потребительских кооперативах граждан» ни к числу полномочий правления, ни к функциям директора. Следовательно, здесь может быть найден компромисс. Предлагается все сделки кооператива разделить на мелкие и крупные. Крупными являются те, сумма которых превышает 10% стоимости активов кооператива. Поскольку правление является коллегиальным органом, решение о заключении крупных сделок целесообразно отнести к компетенции этой структуры. Все остальные договоры могут заключаться директором кооператива. Соответствующие изменения предлагается включить в статьи 23 и 26 закона «О кредитных потребительских кооперативах граждан».

Узбекистану также рекомендуется более четко сформулировать полномочия исполнительного органа и внести соответствующие изменения в статью 22 закона «О кредитных союзах», как это сделано в статье 16 одноименного закона Кыргызстана, статье 10 закона Казахстана «О кредитных товариществах» и статье 26 закона РФ «О сельскохозяйственной кооперации». Для решения рассматриваемого вопроса можно использовать опыт Кыргызстана, где в соответствии со статьей 65 закона «Об акционерных обществах», регулирующего правовое положение микрофинансовой компании, членам совета директоров запрещается вмешиваться в текущее управление МФО путем дачи прямых инструкций, приказов или другого рода указаний.

Управление деятельностью кредитного товарищества Казахстана и кредитного союза Украины, Кыргызстана и Азербайджана осуществляет председатель правления, а сберегательно-заемной ассоциации Молдовы - директор. В сельскохозяйственном кредитном кооперативе РФ высшим исполнительным органом является председатель, одновременно возглавляющий правление. Уставом может предусматриваться введение должности директора кооператива.

Достаточно четко полномочия единоличного исполнительного органа сформулированы в законе Украины «О кредитных союзах», законе Молдовы «О сберегательно-заемных ассоциациях граждан» и законе РФ «О сельскохозяйственной кооперации». В Украине председатель правления вправе представлять интересы и действовать от имени союза, заключать договоры, назначать и освобождать работников, а также распоряжаться имуществом в определенных уставом пределах. Аналогичными полномочиями обладает председатель Российского сельскохозяйственного кредитного кооператива и директор ассоциации Молдовы, который компетентен решать все вопросы, связанные с текущей деятельностью ассоциации, за исключением тех, которые отнесены к функциям общего собрания и совета. При наличии в сельскохозяйственном кредитном кооперативе РФ директора разделение полномочий между ним и председателем правления осуществляется в соответствии с уставом.

Законы Кыргызстана, Узбекистана и Азербайджана «О кредитных союзах» и закон Казахстана «О кредитных товариществах», не содержат специальных положений, регламентирующих права и обязанности руководителя исполнительного органа. Отсюда следует, что они должны предусматриваться уставом. Рекомендуется в статью 16 закона Кыргызстана «О кредитных союзах», статью 14 закона Азербайджана «О кредитных союзах», статью 10 закона Казахстана «О кредитных товариществах» и статью 22 закона Узбекистана «О кредитных союзах» включить примерный перечень функций председателя правления, при формулировании которого за основу взять Украинский и Молдавский опыт.

Особенность кредитных союзов, товариществ и кооперативов проявляется в том, что наряду с руководящими структурами, создаваемыми в любом виде юридического лица, и осуществляющими управление текущей деятельностью, в указанных субъектах образуется специальный коллегиальный орган – кредитный комитет. Именно в компетенции этой структуры, а не правления или совета находится право принятия решений о выдаче займов или кредитов. Исключением является сельскохозяйственный кредитный кооператив России, где образование кредитного комитета не предусмотрено законом.

Законы Кыргызстана, Украины и Азербайджана «О кредитных союзах» называют кредитный комитет и кредитную комиссию в качестве органа управления кредитного союза. В Кыргызстане и Украине комитет осуществляет принятие решений о выдачи кредитов. Аналогичными функциями обладает комитет в Узбекистане, но по закону он не является управленческой структурой. В Азербайджане кредитная комиссия готовит заключение, а выдача кредита отнесена к полномочиям правления. Аналогичными функциями обладает кредитный комитет в товариществе Казахстана. По общему правилу заседания кредитного комитета и комиссии проводятся на ежемесячной основе и считаются правомочными, если на них присутствует не менее половины членов, а решения принимаются простым большинством голосов.

Предоставление заемных средств может осуществляться только на основании решения кредитного комитета, что является его исключительным полномочием. Пункт 3 статьи 17 закона Кыргызстана «О кредитных союзах» прямо говорит о том, что ни один кредит не может быть выдан без одобрения большинства кредитного комитета. В соответствии со статьей 16 Украинского закона «О кредитных союзах» в компетенцию наблюдательного совета и правления не входит рассмотрение кредитных заявок, отнесенных к функциям кредитного комитета. В Азербайджане исполнительный орган не вправе принять решение о выдаче заемных средств без заключения кредитной комиссии, а статья 23 Узбекского закона «О кредитных союзах» дополнительно возлагает на кредитный комитет обязанность контроля над своевременным возвратом полученных кредитных средств.

В Кыргызстане кредитный комитет избирается в нечетном количестве (не менее трех) общим собранием сроком на три года с правом повторного переизбрания. Члены кредитного комитета товарищества Казахстана назначаются правлением из числа участников либо работников товарищества. По Азербайджанскому законодательству кредитная комиссия также не может составлять менее чем три человека, срок и периодичность и полномочия, как и кредитного комитета Узбекистана, должны быть определены в уставе. Согласно Узбекскому закону «О кредитных союзах» кредитный комитет образуется в составе пяти человек, из которых четыре члена кредитного комитета также избираются на общем собрании, а пятым является руководитель исполнительного органа.

В отличие от Кыргызстана, Украины, Азербайджана, Узбекистана и Казахстана образование кредитного комитета в Российском кредитном потребительском кооперативе граждан зависит от количества пайщиков и является обязательным, если их число более 100. При меньшем числе его функции возлагаются на правление. Однако на основании решения общего собрания комитет может быть образован в любом случае. Функции комитета определяются уставом и состоят в принятии решений о выдаче займов. Правление неправомочно вмешиваться в эту деятельность.

В контексте рассматриваемого вопроса законы Узбекистана, Азербайджана, Украины «О кредитных союзах» и Казахстана «О кредитных товариществах» обладают следующими особенностями. Статья 23 Узбекского закона определяет, что в состав кредитного комитета входит руководитель исполнительного органа, а его члены избираются общим собранием. В Украине кредитный комитет назначается наблюдательным советом, члены которого, как и члены правления, наряду с другими лицами, могут входить в состав комитета. При этом председатель правления является участником кредитного комитета, но членам наблюдательного совета и правления, участвующим в работе комитета, не разрешается получать денежное вознаграждение, в то время как труд других представителей комитета подлежит оплате (ст. 17).

В чем-то схожая ситуация наблюдается в Азербайджане. В соответствии со статьей 15 закона «О кредитных союзах» решение о выдачи займов принимается правлением на основании заключения кредитной комиссии. В Казахстане, как и в Украине, кредитный комитет создается правлением из участников либо работников товарищества и союза. Согласно статье 10 закона «О кредитных товариществах» правление определяет структуру, задачи, полномочия кредитного комитета, но члены правления не вправе входить в состав комитета.

Функции кредитного комитета товарищества Казахстана соответствуют функциям кредитной комиссии союза Азербайджана и состоят в подготовке заключения по выдаваемым кредитам. Однако, даже такой подход не размывает принцип разделения ответственности правления и кредитного комитета, поскольку исполнительный орган не может напрямую влиять на комитет, а решения кредитного комитета принимаются на коллегиальной основе. Как бы подтверждая сказанное, статья 23 закона Узбекистана предусматривает запрет членам кредитного комитета принимать участие в деятельности других органов управления, а в Украине и Азербайджане правление не может выдать заем без соответствующего решения кредитной комиссии (ст. 15; ст. 16).

В ряде случаев исполнительные органы вправе утверждать регламенты и положения, регулирующие порядок работы кредитного комитета, но влиять на принятие ими решений они не могут. Разграничение полномочий и управленческих функций между исполнительным органом и кредитным комитетом выглядит таким образом, что исполнительный орган руководит текущей работой, кроме решений о предоставлении займов. А кредитный комитет не вправе предпринимать какие-либо управленческие шаги кроме как рассматривать заявки о выдаче кредитных средств. К сожалению, указанный принцип нечетко прослеживается в законе Казахстана «О кредитных товариществах», где нет норм, запрещающих выдачу займов без одобрения кредитного комитета.

Таким образом, полномочия исполнительного органа выглядят шире, но в контексте микрофинансовой деятельности, являющейся основной для микрофинансовых организаций, функции кредитного комитета являются более значимыми, а последствия его решений существеннее влияют на результаты работы, нежели действия исполнительных органов.

Интересным является вопрос о взаимодействии исполнительного органа и кредитного комитета. В кредитном союзе Кыргызстана решение комитета об отказе в предоставлении кредита может быть обжаловано в правление. К сожалению, в законе не сказано, правомочно ли правление отменить или изменить решение кредитного комитета. Сама по себе такая возможность следует из смысла нормы статьи 17, но она размывает принцип разделения полномочий и ответственности между кредитным комитетом и исполнительным органом. Если правление обладает правом отменять или изменять решения кредитного комитета, то надобность в комитете отпадет, поскольку он полностью находится под влиянием исполнительного органа.

По закону Азербайджана кредитная комиссия готовит заключение, а кредит выдается на основании решения правления. В законе Казахстана «О кредитных товариществах» вообще не урегулирована процедура принятия решения о выдаче заемных средств. Полномочия кредитного комитета состоят в подготовке заключения по выдаваемым кредитам, но в то же время в законе отсутствует запрет на выдачу средств без решения комитета, что делает его функции номинальными. Какие цели преследовал законодатель в данном случае не понятно. Если заемные средства не могут предоставляться без заключения кредитной комиссии или комитета, для чего тогда необходимо решение правления. Получается, что один и тот же вопрос рассматривается двумя различными органами. Но на ком лежит ответственность? Компетентно ли правление отказать в выдаче средств, если имеется положительное решение кредитной комиссии? Эти и другие вопросы в законе остались открытыми. Между тем результаты деятельности кредитного союза и товарищества во многом зависят от четкого разделения полномочий и ответственности. Неопределенность правовых норм влечет возникновение противоречий и споров, которые негативно скажутся на результатах.

Особенности Украинского и Казахского законодательства проявляются в том, что в отличие от других государств, кредитный комитет не выбирается, а назначается наблюдательным советом, а в кредитном товариществе – правлением. Отсюда следует, что совет или правление могут прекратить полномочия одного либо всех членов комитета. Следовательно, в Украине и Казахстане кредитный комитет нельзя назвать независимым органом. Дополнительным недостатком закона Украины «О кредитных союзах» является отсутствие четких норм относительно качественного состава кредитного комитета. Выше уже отмечалось, что по закону в состав комитета могут входить члены наблюдательного совета и правления. Согласно статье 17 минимальное число участников кредитного комитета составляет три человека. Таким образом, если в комитет входят по одному представителю от наблюдательного совета и правления, то сам по себе комитет, являющийся коллегиальным органом, состоит лишь из одного члена, да и тот назначен советом. Из сказанного следует, что полномочия кредитного комитета союза Украины и товарищества Казахстана являются формальными, а определенный в законах юридический механизм взаимодействия органов управления противоречив и нуждается в радикальных изменениях.

Следует добавить, что в некоторых микрофинансовых организация не предусматривается образование кредитного комитета. К их числу относятся сберегательно-заемные ассоциации и микрофинансовые организации Молдовы, МФО Таджикистана, Кыргызстана и Казахстана, образуемые в форме хозяйственных товариществ, обществ и некоммерческих организаций, а также сельскохозяйственный кредитный кооператив России, где принятие решения о выдаче кредитов сосредоточено в руках исполнительного органа. Выше уже приводились аргументы в пользу необходимости разделения ответственности и полномочий при осуществлении финансовых услуг. Поэтому названным государствам следует внести изменения в действующее законодательство, предусмотрев необходимость образования кредитных комитетов с учетом нижеизложенных рекомендаций.

Для совершенствования статуса кредитного комитета предлагаются следующие изменения: в статьи 14 – 17 закона Украины «О кредитных союзах» и статьи 10, 22 закона Казахстана «О кредитных товариществах» внести дополнения, которыми, во-первых, установить, что кредитный комитет образуется в обязательном порядке. Во-вторых, отнести выборы кредитного комитета к исключительной компетенции общего собрания. В-третьих, запретить членам наблюдательного совета и правления быть участниками кредитного комитета. В-четвертых, установить, что решение о выдаче заемных средств не может быть принято каким-то другим органом, кроме кредитного комитета. Аналогичные изменения рекомендуется внести в статью 16 закона Азербайджана «О кредитных союзах», которыми четко разделить полномочия правления и кредитного комитета. В принципе можно допустить участие в деятельности комитета представителей исполнительного органа и наблюдательного совета, но правом решающего голоса они обладать не должны.

Функции кредитного комитета неразрывно связаны с приемом новых участников и касаются не только разделения ответственности, но организации эффективной работы кредитного союза, товарищества, кооператива и сберегательно-заемной ассоциации. Если на повестке дня вопрос о выдаче небольшого займа, то собирать общее собрание, наблюдательный совет или правление для приема нового члена и кредитный комитета (комиссию) для одобрения кредитной заявки нет никакой необходимости. Такие функции следует делегировать специалисту организации, который, может как быть, так и не быть членом уполномоченного органа юридического лица (это не должно быть обязательным). Выдача средств в крупном объеме повышает риски и здесь уже необходимо коллегиальное принятие решения.

В качестве механизма расчета суммы займа предлагается взять законодательно установленный в каждом государстве минимальный размер оплаты труда (МРОТ). В случае, если объем выдаваемых средств не превышает тысячекратного МРОТ, такой заем или кредит может быть предоставлен на основе единоличного решения руководителя исполнительного органа или члена кредитного комитета на основе доверенности, выданной комитетом. Также рекомендуется предусмотреть возможность принятия данного решения и специалистом МФО на основании доверенности. Одобрение кредитного комитета является обязательным при выдаче займа, превышающего тысячекратный МРОТ. Такой подход позволит минимизировать риски и эффективно организовать деятельность микрофинансовой организации.

Нужно иметь в виду, что участники гражданского оборота вступают в кредитные кооперативы, союзы, товарищества и ассоциации с целью пользования их услугами. Следовательно, для микрофинансовой организации наряду с другими обстоятельствами существенное значение играет вопрос, в каком объеме участник предполагает пользоваться кредитами либо размещать свои средства, поэтому условия приема в члены должны быть связаны с этим вопросом. Иными словами, несправедливо и нецелесообразно устанавливать единую процедуру вступления для граждан, намеривающихся получить кредит в размере 5 тыс. руб. или 500 тыс. руб.

Необходимость принятие решения о выдаче займов кредитным комитетом создает также определенные препятствия в случае открытия дополнительных офисов и филиалов, которые могут быть значительно удалены от головной штаб-квартиры. В результате организовать оперативное принятие решения кредитным комитетом затруднительно. Можно, конечно, сказать, что в филиалах следует избирать дополнительных членов кредитного комитета, которые будут входить в комитета кредитного союза. Но тут возникают вопросы о численном составе комитета и кворуме, поскольку создание филиала влечет необходимость увеличения состава кредитного комитета и пересмотра положений о минимальном числе участников, правомочных принимать решения о выдаче займов.

Немаловажный аспект также состоит в том, что образование кредитного комитета в каждом филиале должно быть экономически обоснованным. Практика показывает, что члены комитета на общественных началах неохотно участвуют в его работе и не проявляют должной заинтересованности. Если речь идет о заработной плате, то ее размер должен быть достойным, так как комитет принимает ключевое для МФО решение – о выдаче денежных средств. Выплата зарплаты даже минимальному количеству членов кредитного комитета (три человека) существенно увеличит трудозатраты небольшого или находящегося в стадии становления филиала, что неизменно скажется на его эффективности.

Возможно, решение рассматриваемого вопроса стоит искать на путях, предложенных выше. Если речь идет о небольшом или начинающем действовать филиале, то ему нецелесообразно разрешить выдачу небольших по объему займов (до 1000 МРОТ). Соответственно компетенция их выдачи принадлежит специалисту на основе доверенности. Если кредитный союз намеривается предоставлять через филиал займы в размере, превышающем 1000 МРОТ, в филиале должен быть сформирован кредитный комитет.

В ряде стран СНГ законодательством устанавливается необходимость образования ревизионной комиссии, которая отвечает за проверку финансово-хозяйственной деятельности микрофинансовой организации. Наиболее полно и последовательно положения о ревизионных органах сформулированы в законе РФ «О сельскохозяйственной кооперации», предусматривающем создание ревизионного союза сельскохозяйственных кооперативов (ст. 31), который обязан являться членом одной из саморегулируемых организаций и быть включенным в единый реестр ревизионных союзов и ревизоров-консультантов, который ведется саморегулируемой организацией (ст. 33.1).

Положения закона о ревизионных союзах носят общий характер и распространяются на все виды сельскохозяйственных потребительских кооперативов, в том числе кредитные1. В соответствии со ст. 31 закона РФ «О сельскохозяйственной кооперации» ревизионный союз создается по инициативе не менее чем 25 кооперативов. При этом членство для кредитного кооператива в союзе является обязательным. В противном случае кооператив подлежит ликвидации по решению суда, по требованию уполномоченного органа исполнительной власти субъекта РФ в области сельского хозяйства или налогового органа субъекта РФ.

Высшими органами управления ревизионным союзом являются общее собрание его членов и избираемый ими наблюдательный совет. Исполнительным органом ревизионного союза является исполнительный директор, которым вправе быть лицо, имеющее квалификационный аттестат ревизора-консультанта или аудитора.

В силу ст. 33 закона кредитные кооперативы подлежат обязательной ревизии не реже одного раза в год. Внеочередная проверка осуществляться ревизионным союзом по требованию правления кооператива или наблюдательного совета, а также группы лиц, составляющих одну десятую от числа членов кооператива, или одну третью от числа ассоциированных членов кооператива.

Ревизионный союз проводит ревизии в соответствии с правилами саморегулируемой организации и правилами ревизионного союза, которые не должны противоречить правилам саморегулируемой организации. Проверки осуществляются ревизорами-консультантами, получившими в установленном законом и правилами саморегулируемой организации порядке квалификационный аттестат ревизора-консультанта или имеющие квалификацию аудитора (ст. 32). По результатам ревизии составляется заключение о достоверности бухгалтерской отчетности кооператива, соответствии порядка ведения кооперативом бухгалтерского учета законодательству РФ, соблюдении органами управления положений устава, а также данные о выявленных нарушениях, которые могут повлечь за собой ухудшение результатов финансово-хозяйственной деятельности или несостоятельность кооператива.

Согласно ст. 33 закона ревизионное заключение должно быть рассмотрено на совместном заседании правления и наблюдательного совета кооператива в семидневный срок с момента предоставления. При этом ревизионный союз может потребовать созыва внеочередного общего собрания членов кооператива, а в случае неисполнения этого требования союз вправе созвать внеочередное общее собрание членов кооператива по собственной инициативе. По итогам рассмотрения результатов проверки принимается решение о мерах по защите прав и законных интересов кооператива, в том числе о привлечении должностных лиц к дисциплинарной ответственности, о направлении материалов ревизии в правоохранительные органы, об обращении в суд, арбитражный суд, или иные решения.

В отличие от сельскохозяйственного кредитного кооператива России в отношении других микрофинансовых организаций СНГ, в том числе кредитного кооператива граждан РФ действуют положения о ревизионной комиссии, являющейся органом МФО и обладающем правом проведения проверок. При таком подходе ревизоры и составляемые им заключения не могут быть названы в полной мере независимыми.

По закону Украины, Кыргызстана и Узбекистана «О кредитных союзах», Молдовы «О сберегательно-заемных ассоциациях» и России «О кредитных потребительских кооперативах граждан» общее собрание участников в обязательном порядке должно избирать ревизионную комиссию. При этом Кыргызский и Украинский законы предусматривают трехлетний срок полномочий комиссии, Молдавский от одного до четырех лет, а Узбекский и Российский законы – оставляет решение этого вопроса за членами союза и кооператива. Согласно статье 11 закона Казахстана «О кредитных товариществах» ревизионная комиссия отнесена к руководящим органам, но порядок ее образования не предусмотрен законом.

В микрофинансовых организациях, действующих в соответствии с законами о хозяйственных товариществах и обществах, также предусматривается необходимость образования ревизионной комиссии, права и обязанности которой не характеризуются какой-либо спецификой. При этом следует учитывать, что в предусмотренных законом случаях МФО подлежат обязательному независимому аудиту.

Специфика Кыргызского законодательства проявляется в том, что в кредитном союзе ревизионная комиссия создается в обязательном порядке, в МФО, регистрируемых в соответствии с законом «О микрофинансовых организациях», наличие ревизора зависит от формы юридического лица. Так, в микрофинансовой компании, образуемой в виде акционерного общества, ревизионная комиссия в соответствии со статьей 36 закона «Об акционерных обществах» включена в состав органов управления. При регистрации микрокредитного агентства, являющегося некоммерческой организаций», ревизор может быть предусмотрен уставом, но это не является обязательным.

Иные правила действуют в Таджикистане. Закон «О микрофинансовых организациях» не говорит о необходимости образования ревизионной комиссии, в силу статьи 24 закона «Об акционерных обществах» в микрокредитной депозитной и микрозаемной организации ревизионная комиссия должна быть выбрана общим собранием, и эта норма носит императивный характер. При применении на практике указанных положений следует учитывать, что нормы закона «О микрофинансовых организациях» носят специальный характер по отношению к закону «Об акционерных обществах». Вместе с тем, для устранения на практике возможных проблем рекомендуется данное противоречие устранить путем внесения изменений в статью 8 закона «О микрофинансовых организациях», согласно которым образование ревизионной комиссии является обязательным во всех видах МФО.

Особенность Узбекистана проявляется в квалификационных требованиях для членов ревизионной комиссии. В соответствии со статьей 24 закона «О кредитных союзах» в комиссию могут входить граждане, имеющие образование или опыт работы в сфере бухгалтерского учета и финансов.

В соответствии со статьей 19 закона Кыргызстана «О кредитных союзах» ревизионная комиссия ответственна за проведение внешнего аудита, который проводится независимым аудитором при наличии соответствующего решения общего собрания либо ревизионной комиссией при отсутствии такого решения. В Украине по согласованию с наблюдательным советом независимый эксперт также может участвовать в работе ревизионной комиссии. В Кыргызстане задача ревизора состоит в анализе счетов, заключаемых договоров и иных документов, а в Молдове и России – контроле над финансово-хозяйственной деятельностью ассоциации.

Более четко полномочия ревизионной комиссии сформулированы в Узбекском законе «О кредитных союзах». В статье 24 предусматривается, что комиссия должна проводить проверки уплаты паевых взносов, получения и использования кредитов, представлять письменные отчеты и заключения по результатам работы общему собранию и совету, принимать решение о созыве внеочередного общего собрания для рассмотрения нарушений законодательства и устава союза. В последнем случае общее собрание членов проводится не позднее сорока дней после принятия соответствующего решения ревизионной комиссией.

Функции ревизионной комиссии кредитного товарищества Казахстана состоят в определении соответствия действий и операций, совершаемых товариществом, его органами и должностными лицами, требованиям законодательства и внутренним документам товарищества и даче рекомендаций общему собранию и правлению по улучшению деятельности кредитного товарищества. Согласно Украинскому закону ревизионная комиссия вправе по требованию не менее 20% членов провести внеплановую проверку кредитного союза (п. 3 ст. 18), а в сберегательно-заемной ассоциации Молдовы – по требованию не менее 10% участников. При этом в Молдове дополнительная проверка может осуществляться, как по инициативе самой ревизионной комиссии, так и совета и общего собрания участников. Данную норму рекомендуется позаимствовать другим государствам, особенно Азербайджану, где закон «О кредитных союзах» вообще не предусматривает образование ревизионной комиссии, а контрольные функции выполняются наблюдательным советом.

По законодательству стран СНГ в состав ревизионной комиссии не могут входить члены других органов управления. Ревизионная комиссия имеет доступ ко всем бухгалтерским, финансовым, платежным и иным документам, а одним из основных результатов работы является отчет, который предоставляется исполнительному органу, совету (наблюдательному совету) и собранию участников.

Специфика функций ревизионной комиссии кредитного союза Кыргызстана состоит в том, что согласно статье 18 закона «О кредитных союзах» она вправе рекомендовать правлению приостановить или прекратить полномочия любого из наемных работников либо членов кредитного комитета и (или) правления. В первом случае решение комиссией должно быть принято не менее чем 2/3 голосов присутствующих членов, во втором – единогласно. Схожие правила действуют в Украине, где ревизионная комиссия может временно отстранить любое должностное лицо в случае выявления нарушений, которые угрожают финансовой стабильности кредитного союза. К сожалению, в законе не раскрывается понятие «должностное лицо». Относятся ли сюда члены наблюдательного совета и правления, непонятно. Поэтому рекомендуется в статью 18 закона Украины «О кредитных союзах» внести изменения, указав, что под должностными лицами понимаются работники союза, участники наблюдательного совета и правления. В то же время, при использовании на практике рассматриваемой нормы необходимо учитывать следующие обстоятельства. Во-первых, следует обратить внимание на характер отношений между союзом и членом органа управления. Если, например, должность в кредитном комитете является для гражданина одновременно местом занятости в соответствии с нормами трудового законодательства, то положение работника определяется, прежде всего, Трудовым кодексом. Поэтому основания для отстранения должны быть не только сформулированы в законе «О кредитных союзах», но и корреспондироваться с соответствующими положениями Кодекса законом о труде (Трудового кодекса)1.

Сказанное также актуально для членов наблюдательного совета и правления, которые работают в союзе по трудовому договору. В случае выполнения ими обязанностей на безвозмездной основе, прекращение полномочий осуществляется в соответствии с уставом и не подчиняется трудовому законодательству.

В Узбекистане отстранение члена ревизионной комиссии от должности следует, если он, получив кредит, задерживает платежи по возврату. Превышение периода просрочки более чем на три месяца влечет исключение2. Здесь также нужно учитывать особенности применения и конкуренцию норма Трудового права и законодательства о кредитных союзах.

Вопрос о досрочном прекращении полномочий представителей органов управления является актуальным для всех государств СНГ. В законодательстве России, Молдовы, Азербайджана, Казахстана и Украины рассматриваемые нормы отсутствуют вообще. То же самое можно сказать о МФО, создаваемых в соответствии с законами «О микрофинансовых организациях» и «О микрокредитных организациях»3.

Согласно статье 16 закона Кыргызстана «О кредитных союзах» полномочия членов правления могут быть прекращены досрочно. Однако здесь закон непоследователен. В соответствии со статьей 14 избрание членов правления, кредитного комитета и ревизионной комиссии допускается лишь на ежегодном собрании. Это положение носит императивной характер и не предусматривает возможности его изменения законом или уставом. Следовательно, даже в случае грубейшего нарушения требований действующего законодательства члены правления, кредитного комитета и ревизионной комиссии не могут отстраняться от исполнения своих обязанностей. Кроме того, закон Кыргызстана, предусматривая возможность, отзыва членов указанных структур, к сожалению, не содержит оснований, по которым данные санкции надлежит применять. В отсутствии этих положений принудительное прекращение полномочий незаконно.

Схожие проблемы характерны для микрокредитного агентства, члены правления которого в силу статьи 27 закона «О некоммерческих организациях» могут быть в любое время отозваны наблюдательным советом «независимо от причин». С другой стороны нормы законов Кыргызстана «О кредитных союзах» и «О некоммерческих организациях» не предусматривают возможности отстранения членов ревизионной комиссии и наблюдательного совета, которые также могут совершать нарушения законодательства и устава.

В качестве недостатка правовых норм о кредитном союзе Узбекистана можно назвать то, что закон предусматривает лишь один случай, когда допускается принудительное прекращение полномочий членов руководящих органов – при неисполнении обязательств по кредиту. Несмотря на положительный характер вышеуказанных норм, в статью 21 закона Узбекистана «О кредитных союзах» нужно внести изменения, которыми предусмотреть дополнительные основания, по которым разрешается отстранение любого представителя руководства союза. К числу грубейших нарушений рекомендуется отнести злоупотребление служебным положением, неисполнение своих обязанностей, причинение убытков кредитному союза и др. Право принятия такого рода решений должно принадлежать общему собранию участников. Аналогичные изменения рекомендуется внести в закон Таджикистана «О микрофинансовых организациях», законы Украины, Кыргызстана и Азербайджана «О кредитных союзах», Молдовы «О сберегательно-заемных ассоциациях граждан», Казахстана «О кредитных товариществах», Кыргызстана «О микрофинансовых организациях», России «О кредитных потребительских кооперативах граждан» и «О сельскохозяйственной кооперации».

При рассмотрении правового положения членов органов управления следует обратить внимание, что в некоторых государствах применяется норма, ограничивающая возможности получения денежного вознаграждения за выполнение данных обязанностей. В законах Азербайджана и Узбекистана «О кредитных союзах» какие-либо запреты на этот счет отсутствуют.

По общему правилу члены правления, кредитного комитета, ревизионной комиссии и иных комитетов и комиссий кредитного союза Кыргызстана должны осуществлять свою работу в союзе на безвозмездной основе. В то же время согласно статье 16 закона «О кредитных союзах» общее собрание может установить выплату вознаграждения в зависимости от степени участия в деятельности союза. В кредитном союзе Украины и сельскохозяйственном кредитном кооперативе России члены наблюдательного совета работают на общественных началах. Названным лицам возмещаются лишь расходы, понесенные при исполнении обязанностей.

Специфика кредитного кооператива граждан РФ проявляется в том, что лишь одна треть членов правления может совмещать свои обязанности с работой в кооперативе по трудовому контракту, а в отношении кредитного комитета и ревизионной комиссии на этот счет содержится императивный запрет. Однако данное положение является весьма неопределенным. В законе «О кредитных потребительских кооперативах граждан» ничего не говорится о том, можно ли с указанными лицами заключать гражданско-правовые договоры и выплачивать денежное вознаграждение за такие услуги. Поскольку однозначного запрета не предусмотрено, нет и оснований для признания соответствующих выплат неправомерными, но в литературе подчеркивалось, что исполнительные органы кредитных кооперативов не должны быть наемными1, особенно на первоначальном этапе деятельности кооператива2.

При оценке указанных предложений рекомендуется обращать внимание на функции, которые возлагаются на соответствующие органы управления. Когда идет речь об ежедневно выполняемой работе, она должна оплачиваться и условие о безвозмездности нельзя назвать обоснованным. Например, в Молдове прием новых членов отнесен к исключительной компетенции общего собрания, в Узбекистане совет рассматривает заявления о вступлении в союз, а кредитный комитет принимает решение о предоставлении займов.

Эти две операции неразрывно связаны между собой, поскольку сначала гражданин должен стать участником союза и, лишь, затем получает право на кредит. Нередко такие решения принимаются несколько раз в день, а в крупных организациях – десятки раз в день. Можно возразить, что в члены союза нельзя принимать так быстро, необходимо рассмотреть заявку, познакомиться с кандидатом, узнать об его репутации и т.д.

Теоретически это правильно, но многое зависит от конкретных обстоятельств. Смоделируем ситуацию. В кассе кредитного союза имеются свободные деньги, которые необходимо выдать либо отнести в банк, так как существует ответственность за превышение лимита остатка средств. Даже если с лимитом все в порядке, для финансовой организации деньги в кассе держать невыгодно по экономическим соображениям, которые включают (1) необходимость зарабатывания, для развития и исполнения обязательств и (2) невыгодность сдачи денег в банк, так как затем эти деньги придется из банка забирать снова, и за это возьмут комиссию. В офисе оставлять средства нежелательно по вопросам безопасности. Следовательно, кредитному союзу нужно выдать имеющиеся деньги.

Если исходить из того, что совет (наблюдательный совет), принимающий решения о вступлении, заседает на ежемесячной основе, то эффективная деятельность союза окажется под вопросом. Поскольку кредитный союз работает с клиентами ежедневно, решения о приеме в члены должны также рассматриваться с минимальной периодичностью. Лучший вариант – это когда эта деятельность в микрофинансовой организации построена таким образом, чтобы обеспечить возможность принятия решения о приеме в состав членов в момент прихода гражданина, если существует возможность предоставления кредита и имеется выгодный клиент1. В противном случае заявитель уйдет к конкурентам.

Но если совет работает на безвозмездной основе, требовать от него интенсивной деятельности, наверное, не совсем правильно. Так же следует учитывать, что при отсутствии оплаты члены совета могут быть заняты на другой работе, где они получают заработную плату. В такой ситуации они вряд ли окажутся в состоянии оперативно реагировать на потребности кредитного союза.

Частично решение рассматриваемого вопроса предлагается в законе Азербайджана «О кредитных союзах», где прием новых участников осуществляется правлением, члены которого получают вознаграждение за свою работу. Однако рассматриваемая проблематика характера и для кредитного комитета или кредитной комиссии.

Много также зависит от периода развития микрофинансовой организации. На начальном этапе прием в члены идет весьма интенсивно, что требует участия компетентного органа для рассмотрения соответствующих заявлений. По мере роста функционирование обеспечивается за счет уже имеющихся участников и частота приема новых членов замедляется. В результате может оказаться так, что в первые месяцы работы совет заседает ежедневно, а спустя два года потребность в решениях о приеме в члены возникает лишь один раз месяц, а то и еще реже. Как решать в этом случае вопрос с оплатой? Значит ли, что снижения уровня нагрузки, повлечет сокращение размера заработной платы?

Для урегулирования рассматриваемой ситуации подойдет предлагаемый дифференцированный подход, зависящий от объема услуг, которыми намеривается воспользоваться тот или иной гражданин. Если сумма кредита и вклада не превышает определенный уставом предел, то право приема в члены и выдачи кредита (или открытия депозита) принадлежит специалисту, на основании доверенности, выдаваемой директором, либо члену кредитного комитета и (или) руководителю исполнительного органа. Превышение максимального размера влечет созыв наблюдательного совета, кредитного комитета и принятие коллегиального решения. В этом случае деятельность комитета и совета может осуществляться на безвозмездной основе, поскольку она не носит регулярный характер. При этом запрет на оплату труда членов исполнительных органов рекомендуется убрать из законодательства России о кредитных кооперативах граждан и Кыргызстана о кредитных союзах.

В ряде государств СНГ члены органов управления микрофинансовых организаций должны отвечать определенным квалификационным характеристикам, устанавливаемым, как на уровне закона, так и актами лицензирующего органа. По общему правилу они касаются образования, опыта работы и отсутствия судимости. Такого рода требования вводятся, чтобы обеспечить надлежащие управление финансовыми активами, включая сбережения населения, и не допустить проникновения криминальных элементов в микрофинансовые структуры.

В соответствии со статьей 39 закона Молдовы «О сберегательно-заемных ассоциациях» члены совета, ревизионной комиссии, специалисты и иные исполнительные работники ассоциации не должны иметь непогашенной судимости и (или) непогашенного запрета на занятие определенными видами деятельности. Полномочия органа государственного надзора за деятельностью ассоциации не включают установление правил относительно уровня квалификации руководителя и главного бухгалтера. Однако такие положения предусмотрены в Положении «Об аттестации должностных лиц сберегательно-заемных ассоциаций граждан», утвержденном Приказом Министерства финансов Республики Молдова № 27 от 26 марта 2003г.1. Согласно пункту 3 Положения аттестация представляет собой процедуру «оценки знаний в соответствующей области и подтверждение претендентом теоретических и практических навыков для занятия в ассоциации ответственной должности».

Нормы об аттестации носят императивный характер и обязательны в отношении директора и главного бухгалтера ассоциации. Требования к кандидатам включают два параметра, во-первых, среднеспециальное или высшее образование, во-вторых, - отсутствие судимости. Аттестация осуществляется комиссией, образуемой специальным органом – Службой государственного надзора за деятельностью сберегательно-заемных ассоциаций граждан. Количественный и качественный состав комиссии определен в пункте 13 Положения, согласно которому в нё входят 7 членов Службы, работники Национальной федерации сберегательно-заемных ассоциаций, представителей кредиторов и другие специалисты. Несмотря на не совсем четкий характер данных норм, Молдавский подход следует охарактеризовать положительно, так как в состав комиссии включены представители некоммерческой организации – федерации ассоциаций, исходя из чего, можно предположить, что комиссия будет действовать объективно.

В соответствии с пунктом 18 Положения аттестация состоит из письменного задания в виде теста, который для директора ассоциации включает 20 вопросов, для бухгалтера – 10 вопросов. Для получения положительного заключения руководителю необходимо получить не менее 15 баллов, бухгалтеру – 8 баллов. Лица, прошедшие аттестацию получают сертификат установленного образца.

Квалификационные требования и условия их выполнения можно также рассмотреть на примере Казахстана, где согласованию с уполномоченным органом подлежат председатель, члены правления и главный бухгалтер кредитного товарищества. Без прохождения данной процедуры исполнение служебных обязанностей не разрешается. Соответствующий порядок установлен постановлением правления Национального Банка Республики Казахстан от 27 октября 2003г. № 380 «Об утверждении правил лицензирования кредитных товариществ и согласования их руководящих работников».

Согласно пункту 9 Правил председатель товарищества должен обладать высшим образованием, а члены правления – не ниже среднего. Однако эта норма не согласуется с дальнейшим содержанием Правил, согласно которым кандидат представляет карточку установленной формы, где необходимо указать не только сведения об образовании, но и стаже работы на финансовом рынке, включая банки и другие финансовые и аудиторские организации. Также требуется информация о том, имеется ли непогашенная или неснятая в установленном законом порядке судимость, привлекался ли кандидат к административной ответственности за совершение правонарушений, связанных с банковской деятельностью, являлся ли он прошлом руководящим работником кредитного товарищества или другого юридического лица, принудительно ликвидированного, в том числе признанного банкротом.

Представленные сведения имеют ключевое значения для того, может ли кандидатура быть согласована заочно либо требуется собеседование и тестирование. Положительное дистанционное решение принимается, если председатель или член правления имеет высшее образование (для члена правления – не ниже среднего) и опыт работы в финансовой сфере не менее трех лет. Заочно также может быть согласована кандидатура лица ранее уже согласованного на аналогичную должность в кредитном товариществе, если к нему не применялись санкции уполномоченного органа. Тестирование проводится в форме компьютерного или письменного опроса путем выбора одного из предлагаемых ответов (не менее трех) на 30 вопросов и ограничивается тридцатью минутами. Результат является положительным, если дано 70 и более процентов правильных ответов.

Для согласования кандидата в уполномоченный орган в течение тридцати дней с момента назначения представляются необходимые данные по установленной форме. Решение принимается квалификационной комиссией и оформляется протоколом.

Приходится отмечать, что нередки случаи, когда полномочия Национального Банка по установлению квалификационных параметров не достаточно четко прописаны в законе, а на уровне нормативных актов вводятся дополнительные требования, которые следует выполнить, чтобы получить лицензию.

Так, согласно пункту 24 вышеуказанных Правил Казахстана уполномоченный орган при согласовании кандидатур должен руководствоваться не только Правилами, но и статьей 20 закона «О банках и банковской деятельности»1, нормы которой существенно отличаются от Правил. В соответствии с данной статьей не допускается назначения руководящих работников, привлекавшихся к административной ответственности два и более раз в течение года за совершение правонарушений, связанных с банковской деятельностью, и отстраненных за невыполнение распоряжений Национального Банка при исполнении служебных обязанностей. Также не могут быть назначены лица, имеющие непогашенную или неснятую судимость, либо ранее являвшиеся председателем правления кредитного товарищества, в отношении которого принято решение о принудительном выкупе акций, консервации и ликвидации товарищества, признанного банкротом.

Требования статьи 20 закона «О банках и банковской деятельности» и Правил не согласуются в отношении требований к стажу председателя правления кредитного товарищества. Согласно Правилам стаж не является обязательным условием, но в соответствии с пунктом 5 статьи 20 закона руководитель товарищества должен обладать опытом работы в банковской сфере не менее трех лет.

Квалификационные требования законодательства Казахстана следует оценить критически. Во-первых, отсутствует согласованность положений различных нормативных актов. Во-вторых, и в Правилах и законе «О банках и банковской деятельности» имеются формулировки типа «необходим стаж работы, как правило, в банковской сфере» либо в качестве основания для отказа в согласовании кандидатуры предусматривается не достаточное обладание знаниями банковского законодательства. При этом нормативные критерии оценки указанных параметров не предусматриваются. В результате создается простор для волокиты и субъективизма.

Противоречивая ситуация складывается и в законодательстве Кыргызстана. В соответствии со статьей 11 закона «О кредитных союзах» устав союза должен определять условия, при которых участник, имеющий судимость за преступления в сфере экономической деятельности, не может быть членом правления, членом кредитного комитета и (или) ревизионной комиссии. Дополнительно к этому в статье 30 закона «О кредитных союзах», содержится исчерпывающий перечень функций, которые Национальный Банк может осуществлять по надзору за деятельностью союза. В других положениях закона ничего не говорится о праве Нацбанка принимать новые правовые нормы, выходящие за рамки представленных законом полномочий.

Однако Постановлением правления Национального Банка от 4 мая 2005г. № 14/3 «О новой редакции положения «О лицензировании кредитных союзов» вводится перечень документов, которые необходимо представить для получения лицензии. В их числе – подтверждение соответствия председателя правления и главного бухгалтера кредитного союза квалификационным требованиям, установленным Национальным Банком. Конкретный перечень характеристик, которым должны отвечать руководитель и главный бухгалтер кредитного союза, определен в Приложении 3 к Постановлению НацБанка от 4 мая 2005г. № 14/3. Согласно этому документу кандидату на должность председателя правления необходимо иметь диплом о высшем или средне специальном образовании (предпочтительно экономическом), и (или) практический опыт руководства финансово-кредитным учреждением, предприятием, фермерским хозяйством не менее 3 лет.

Как указано в пункте 2 Приложения 3, опыт кандидата должен позволять определить: (а) способность понимать и интерпретировать финансовую отчетность; (б) наличие знаний в области законодательства, регулирующего деятельность кредитных союзов, управления активами и пассивами, кредитования и взыскания ссуд. К сожалению, в данном акте не раскрывается вопрос, как устанавливается соответствие кандидата заявленным критериям и какие документы необходимо представить для их подтверждения.

На должность председателя правления и главного бухгалтера кредитного союза Кыргызстана не могут назначаться лица, если в отношении их имеется решение суда, запрещающее кандидату занятие данным видом деятельности и (или) признавшее кандидата виновным в совершении преступления в сфере экономики. Данное требование распространяется и на членов ревизионной комиссии. Как и в Казахстане, на руководящие должности не утверждается бывший руководитель финансово-кредитного учреждения или предприятия, признанного банкротом, или председатель правления (или главный бухгалтер), в отношении которого имеется решение Национального Банка о его отстранении в рамках предупредительных мер и санкций, применяемых к кредитным союзам.

В отношении Кыргызстана следует добавить, что закон «О микрофинансовых организациях» также содержит положения, предусматривающие право Национального Банка вводить квалификационные требования к руководящим работникам, включая членов совета директоров, исполнительных органов, менеджеров структурных подразделений и главного бухгалтера. При этом в статье 20 закона особо подчеркивается, что квалификация необходима лишь специалистам микрофинансовой компании, привлекающей депозиты. То есть, соответствующие нормы не распространяются на управляющих микрокредитной компании и микрокредитного агентства.

К сожалению, приходится констатировать, что данные нормы не получили развития в актах Нацбанка. Так, ни постановление правления Национального Банка от 11 октября 2002г. № 42/1 «О временном положении «О создании микрофинансовых компаний на территории Кыргызской Республики», ни постановление правления Национального Банка от 19 февраля 2003г. № 4/2 «О временных правилах регулирования деятельности микрофинансовых компаний на территории Кыргызской Республики» не содержит конкретных норм, устанавливающих квалификационные параметры.

Возможно, законодатель подразумевал, что к микрофинансовой компании должны применяться правила, предусмотренные для банков. Об этом в частности говорится в пункте 4.2. постановления Национального Банка от 11 октября 2002г. № 42/1, согласно которому порядок оценки профессиональной пригодности определяется на основании постановления правления Национального Банка № 19/2 от 12 августа 1998г. Такие ссылки требуют уточнения, поскольку, во-первых, закон «О микрофинансовых организациях» принят 23 июля 2002г., то есть спустя четыре года после указанного постановления. Во-вторых, во исполнение закона введены в действие специальные акты Нацбанка, предусмотренные для микрофинансовых организаций, которые и призваны регулировать рассматриваемые отношения. В-третьих, постановление № 19/2 от 12 августа 1998г. разработано и принято для банков, права которых на осуществление финансовых операций существенно отличаются от микрофинансовых организаций. Следовательно, одинаковые нормы применяться не должны. Для устранения названных противоречий предлагается внести изменения, которыми закрепить квалификационные требования к руководству микрофинансовой компании в специальных актах Национального Банка Кыргызской Республики, предусмотренных для данного вида МФО. При этом следует учитывать рекомендации, сделанные в настоящей работе по рассматриваемой тематике.

Право Центрального Банка Узбекистана определять квалификационные требования к руководителю исполнительного органа кредитного союза предусматривается статьей 6 закона «О кредитных союзах». Соответствующее развитие эта норма получила в Постановлении ЦБ от 25 мая 2002г. № 14/231. Как и в Кыргызстане, по законодательству Узбекистана руководитель кредитного союза должен обладать высшим образованием, стажем работы в финансовой сфере не менее трех лет и безупречной деловой репутацией. Содержание последней характеристики раскрывается в пункте 9 Постановления ЦБ № 14/23, где указывается перечень правонарушений, при которых репутация лиц их совершивших не может быть признана безупречной. Сюда относится граждане, лишенные прав занимать те или иные должности на предприятиях, учреждениях или организациях в течение назначенного судом срока, бывшие руководители и члены советов исполнительных органов, кредитных комитетов или ревизионных комиссий банков и кредитных союзов, если судом установлено, что банкротство данных организаций последовало в результате неправомерных действий этих лиц. А также работники, действия которых нанесли финансовые убытки и ущерб деловой репутации других кредитно-финансовых организаций, если это установлено судом.

Как и в Кыргызстане, статья 11 закона Узбекистана «О кредитных союзах» определяет, что устав должен содержать условия, при которых член союза, имеющий судимость за преступления в сфере экономической деятельности, не может быть членом правления, кредитного комитета и ревизионной комиссии.

В качестве недостатка Узбекского законодательства следует отметить, что, устанавливая в качестве обязательного требования к руководителю кредитного союза стаж работы в финансовой сфере не менее 3 лет, в Постановлении ЦБ от 25 мая 2002г. № 14/23 понятие «финансовая сфера» не раскрывается. Это может привести к злоупотреблениям и субъективизму, так как указанный термин может пониматься в широком и узком смысле слова. Поскольку кредитный союз образуется и действует на демократических принципах и предоставляет услуги только своим членам, требование о трехлетнем стаже рекомендуется сохранить, а конкретную привязку к какой-либо из отраслей экономики - убрать. Это особенно актуально для сельских регионов, где попросту может не оказаться специалиста со стажем в «финансовой сфере». Кроме того, наличие такого специалиста само по себе не гарантирует устойчивости и эффективности деятельности кредитного союза.

Несмотря на то, что в пункте 8 Постановления квалификационные критерии сформулированы достаточно четко, на практике вводятся дополнительные ограничения. Например, руководители кредитных союзов должны проходить собеседование, для чего ЦБ издал примерный перечень из трехсот вопросов. На собеседование необходимо явиться в головной офис ЦБ, расположенный в Ташкенте. Такой подход не может быть признан правомерным, поскольку вводятся требования, которые не предусмотрены законом «О кредитных союзах» и действующими нормативными актами ЦБ. При этом возникают дополнительные материальные издержки, связанные с необходимостью поездки в Ташкент. Для устранения указанных недостатков в пункте 8 Постановления Центрального Банка Узбекистана от 25 мая 2002г. № 14/23 требования к стажу директора кредитного союза рекомендуется определить следующим образом: «стаж работы не менее трех лет». Также предлагается внести в пункт 8 Постановления Центрального Банка Узбекистана от 25 мая 2002г. № 14/23 следующие дополнения: «Органам Центрального Банка запрещается вводить дополнительные квалификационные требования к руководителю исполнительного органа кредитного союза, не предусмотренные настоящим Постановлением». Рекомендации в отношении норм о квалификации руководителя кредитного союза Кыргызстана, носят аналогичный характер. То есть, все дополнительные требования, кроме образования, рекомендуется убрать.

Закон Таджикистана «О микрофинансовых организациях» содержит схожие с законами других государств положения, предусматривающие право Национального Банка вводить квалификационный минимум, который применяется к руководящим работникам микрокредитной депозитной организации, и распространяется на образование, общий стаж работы и отсутствие судимости за совершение корыстного умышленного преступления. Как и в Кыргызстане, указанные требования не действуют в отношении микрозаемной организации и микрозаемного фонда.

Особенность Таджикского законодательства проявляется в том, что положения закона «О микрофинансовых организациях» в части регулирования квалификационных требований не получили развития в актах Национального Банке. Как в такой ситуации будет осуществляться регистрация микрофинансовых организаций и выдача лицензий непонятно. Для устранения имеющегося пробела рекомендуется ввести в Инструкцию Национального Банка Таджикистана № 135 норму о квалификационных характеристиках, при формулировании которых взять параметры, установленные в пункте 8 Постановления ЦБ Узбекистана от 25 мая 2002г. № 14/23, а именно: высшее образование, стаж работы не менее трех лет и безупречная деловая репутация. При этом к руководящим работникам отнести руководителя исполнительного органа, его заместителей, главного бухгалтера и его заместители, а также руководителей филиалов.

Следует сказать несколько слов о порядке соблюдения квалификационных требований. В случае переизбрания председателя правления, главного бухгалтера, членов кредитного комитета и ревизионной комиссии кредитного союза Кыргызстана, в Национальный Банк в течение 10 дней предоставляется весь пакет документов, предусмотренный пунктом 2.6. Постановления НацБанка от 19 февраля 2003г. № 4/2, включая подтверждение квалификации председателя правления и главного бухгалтера. Если говорить о микрофинансовых организациях Кыргызстана, то любые изменения в составе органов управления требуют предварительного одобрения Национального Банка1. В Таджикистане в соответствии со статьей 21 закона «о микрофинансовых организациях» Национальный банк должен уведомляться об изменениях руководящего состава в течение двух дней со дня принятия соответствующего решения. Аналогичные нормы предусмотрены в законодательстве Казахстана и Узбекистана.

В некоторых государствах квалификационные требования устанавливаются не только к руководителю, но и в отношении главного бухгалтера. Согласно постановлению Национального Банка Кыргызстана от 4 мая 2005г. № 14/3 бухгалтер кредитного союза должен иметь диплом о высшем или средне специальном образовании по специальности «Бухгалтерский учет» либо сертификат 1 уровня о прохождении специального обучения и успешной сдаче экзаменов по направлению «Бухгалтерский учет и отчетность» в рамках международных проектов или в Банковском учебном центре.

По Казахскому законодательству для согласования кандидата на должность главного бухгалтера кредитного товарищества необходимо представить диплом о средне специальном или высшем образовании по профилю работы2, а по закону «О банках и банковской деятельности» также требуется опыт работы в банковской сфере не менее трех лет (п. 5 ст. 20). В отличие от Кыргызстана и Казахстана законодательство Узбекистана, Азербайджана и Украины не содержит квалификационных требований, распространяющихся на бухгалтера кредитного союза.

Члены органов управления обладают серьезными полномочиями и для минимизации злоупотреблений в ряде стран предусматриваются нормы, ограничивающие влияние указанных лиц в случае, когда идет речь об их личных интересах. Например, статья 22 закона Таджикистана «О микрофинансовых организациях» определяет, что руководящий работник микрокредитной депозитной организации не может участвовать в обсуждении и голосовании по вопросам, в которых есть его заинтересованность. Запрещается быть членом совета директоров, а также руководящим работником или сотрудником любой неаффилированной микрокредитной депозитной организации, осуществляющей деятельность на территории Республики Таджикистан, нельзя совмещать управленческие функции (оплачиваемых и неоплачиваемых) со службой в органах государственной власти и местного самоуправления (ст. 22)3.

В Молдове не допускается одновременное членство в совете ассоциации и (или) ревизионной комиссии родителей, детей, братьев, сестер и супругов. Согласно статье 39 закона «О сберегательно-заемных ассоциациях» родители, дети, братья, сестры и супруги членов совета ассоциации или ее ревизионной комиссии не могут занимать должности директора и специалистов ассоциации. Узбекское законодательство четко регулирует вопрос о пользовании заемными средствами руководством кредитного союза. Задержка в погашении кредита на один месяц влечет приостановление полномочий, а более чем на три месяца – исключение из соответствующего органа управления.

Если в одних государствах нормативная база включает в себя избыточный перечень ограничений в отношении требований к кадровому составу, то в других - соответствующие запреты отсутствуют, что также нельзя признать обоснованным. Так, в законе Молдовы «О микрофинансовых организациях», Азербайджана «О кредитных союзах», Казахстана «О микрокредитных организациях» и России «О кредитных потребительских кооперативах граждан» и «О сельскохозяйственной кооперации» не предусматривается квалификационных характеристик, которым должно отвечать руководство кредитного союза либо его бухгалтер. И в Азербайджане, и в России кредитные союзы и кооперативы обладают правом приема сбережений, и в результате непрофессиональной деятельности может пострадать определенное количество граждан. В законе РФ «О кредитных потребительских кооперативах граждан» содержится положение о максимальном числе участников кооператива, что снижает риски пайщиков – вкладчиков. Однако, как указывалось выше, это ограничение препятствует дальнейшему эффективному развитию кредитных кооперативов. С учетом рекомендаций о двухуровневой системе микрофинансовых организаций представляется целесообразным для МФО первого уровня снять все квалификационные требования. Организации второго уровня, осуществляющие значительные по объему и количеству участников финансовые операции, должны соблюдать законодательно установленные характеристики к уровню образования, стажу работы и отсутствию судимости руководящих работников. В качестве базовых положений предлагаются следующие параметры: 1) высшее экономическое или юридическое образование; 2) стаж работы по специальности не менее трех лет; 3) отсутствие судимости либо установленного судом ограничения на занятие руководящей должности, определенного вида деятельности. Проверка соответствия кандидатов должна осуществляться в уведомительном порядке государственным органом, осуществляющим выдачу лицензии МФО второго уровня.

В связи с тем, что микрокредитная организации Казахстана не обладает правом приема сбережений, необходимость в установлении квалификационных требований к руководству данного юридического лица отсутствует.

Функции микрофинансовой организации также осуществляются через филиалы и представительства, в результате действия которых приобретаются права и реализуются обязанности. Статья 7 закона Украины «О кредитных союзах» и статья 6 закона России «О сельскохозяйственной кооперации» разрешает создание филиалов и отделений в соответствии с уставом.

Закон Казахстана «О кредитных товариществах» не содержит положений о филиалах и представительствах, но соответствующее право товарищества предусмотрено в постановлении правления Национального Банка от 27 октября 2003г. № 380 «Об утверждении правил лицензирования кредитных товариществ и согласования их руководящих работников». Согласно пункту 8 этого документа при открытии филиала или представительства товарищество обязано зарегистрировать их органах юстиции и представить в уполномоченный орган в четырнадцатидневный срок уведомление и нотариально заверенную копию положения, регламентирующего права и обязанности филиала или представительства.

Право микрокредитной депозитной организации, микрозаемной организации и микрозаемного фонда Таджикистана открывать филиалы установлено статьей 9 закона «О микрофинансовых организациях», согласно которой филиал является специальным подразделением и действует на основании утвержденного положения. В законе также предусматривается обязанность уведомления Национального Банка Республики о создании филиала, но указание на сроки, в которые это необходимо сделать, отсутствует. Нет их в нормативных актах, принятых Нацбанком во исполнение закона «О микрофинансовых организациях». Такая ситуация создает атмосферу неопределенности, которую рекомендуется устранить путем внесения изменений в статью 9 закона Таджикистана «О микрофинансовых организациях», предусматривающих установление тридцатидневного периода для представления необходимой информации в Национальный Банк.

По Кыргызскому закону «О микрофинансовых организациях» филиалы и представительства могут открываться только с предварительного уведомления Национального Банка, который правомочен утверждать положение о порядке их образования. Филиалы и представительства МФО обязаны произвести учетную регистрацию в органах юстиции по месту осуществления деятельности. Изменение местонахождения, наименования и видов деятельности филиала и представительства осуществляется после уведомления Национального Банка Кыргызстана (ст. 7).

В соответствии с постановлением правления Нацбанка от 11 октября 2002 года № 42/1 «О временном положении «О создании микрофинансовых компаний на территории Кыргызской Республики» для открытия филиала или представительства в органы Национального Банка следует представить уведомление об открытии филиала или представительства, в котором должны быть указаны почтовый адрес, полномочия, функции, масштаб и характер планируемых услуг, предусмотрены права и обязанности и перечень делегированных операций. В числе обязательных документов также предусматривается решение уполномоченного органа МФО об открытии филиала или представительства, личные листки по учету кадров со сведениями о профессиональной пригодности руководителя и главного бухгалтера и доверенность от компании, с перечислением операций и других действий, на проведение которых уполномочен руководитель.

Специальные правила действуют в отношении микрокредитных компаний и микрокредитных агентств Кыргызстана. В силу пункта 4.3. постановления правления Национального Банка от 11 сентября 2002г. № 37/2 «О временном положении «О создании микрокредитных компаний и микрокредитных агентств в Кыргызской республике» компания или агентство в течение 10 дней после прохождения процедуры регистрации филиала или представительства в органах юстиции обязано представить в Управление банковского надзора уведомление, нотариально удостоверенную копию решения уполномоченного органа компании или агентства о создании филиала или представительства и внесении изменений в учредительные документы. Также требуются нотариально удостоверенные копии учредительных документов с внесенными изменениями и утвержденное положение о филиале (или представительстве), зарегистрированное в органах юстиции. Для микрокредитных компаний необходим отчет о финансовом состоянии, подтверждающий наличие собственных активов не ниже минимального размера уставного капитала, определенного законом. Дополнительно представляется копия приказа о назначении руководителя филиала (представительства), с квалификационной анкетой и копия свидетельства о государственной регистрации филиала (представительства).

Законы Азербайджана, Кыргызстана и Узбекистана «О кредитных союзах», России «О кредитных потребительских кооперативах граждан», Казахстана «О микрокредитных организациях» и Молдовы «О сберегательно-заемных ассоциациях граждан» не говорят о возможности образования филиала или представительства, однако в этих актах отсутствует и запрет. Право кредитных союзов, кооперативов, микрокредитных организаций и ассоциаций иметь филиалы и представительства не противоречит гражданскому законодательству указанных государств, которое не содержит по данному вопросу каких-либо исключений и запретов. В то же время, для придания большей легитимности действиям союза, кооператива и ассоциации рекомендуется в статью 5 закона Кыргызстана «О кредитных союзах», статью 4 закона Азербайджана «О кредитных союзах», статью 3 закона Узбекистана «О кредитных союзах», статью 4 закона РФ «О кредитных потребительских кооперативах граждан», статью 6 закона Казахстана «О микрокредитных организациях» и статью 7 закона Молдовы «О сберегательно-заемных ассоциациях» внести дополнения, которыми предусмотреть право кредитного союза, кооператива и ассоциации образовывать филиалы и представительства.

Более полное рассмотрение организационной структуры и органов управления микрофинансовых организаций невозможно без классификации выявленных характеристик, которую предлагается осуществлять по следующим критериям.