Учебно-методический комплекс форма обучения очно-заочная Специальность 030501 «Юриспруденция» направление 030500. 62 «Юриспруденция»

Вид материала

Учебно-методический комплекс

Содержание Самостоятельная работа Карл Ллевеллин Джером Фрэнк Петражицкий Лев Иосифович Неокантианские теории права (Р.Штаммлер).

Подобный материал:

• Учебно-методический комплекс форма обучения очно-заочная и заочная Специальность 030501, 2699.34kb.
• Учебно-методический комплекс по дисциплине опд. Ф. 11 Уголовное право часть общая для, 925.06kb.
• Учебно-методический комплекс по направлению: 030500 «Юриспруденция» по специальности:, 405.38kb.
• Учебно-методический комплекс по направлению: 030500 «Юриспруденция», по специальности:, 549.14kb.
• Учебно-методический комплекс по направлению: 030500 «Юриспруденция» по специальности:, 427.52kb.
• Учебно-методический комплекс по направлению: 030500 Юриспруденция, по специальности:, 715.55kb.
• Учебно-методический комплекс по направлению: 030500 «Юриспруденция» по специальности:, 264.54kb.
• Учебно-методический комплекс по направлению: 030500 «Юриспруденция», по специальности:, 743.83kb.
• Учебно-методический комплекс по направлению: 030500 «Юриспруденция», по специальности:, 430.44kb.
• Комплекс для студентов заочной формы обучения направление 030500 юриспруденция, 7481.05kb.

Самостоятельная работа

Теория и практика современного консерватизма (неоконсерватизма).

Политические и правовые теории современного радикализма. «Новые левые» (Г. Маркузе, Т. Адорно, Ч.Р. Миллс, Ю. Хабермас, М. Хоркхаймер).

Политические и правовые идеи национально-освободительных движений в Азии, Африке, Латинской Америке (М.Ганди, Дж.Неру, Сун Ят-сен, Мао Цзе-дун).


Вопросы для самопроверки

Что такое норма солидарности, по мнению Л.Дюги?

Каково отношение Л.Дюги к понятию субъективных прав человека?

Как у Л.Дюги закон соотносится с нормой солидарности?

Какова должна быть структура законодательного органа, по мнению Л. Дюги?

От чего, по мнению М.Ориу, зависит уважение людей к законам государства?

Когда, по мнению Ориу, появляется современное западное государство?

Как определял современное государство М.Вебер?

Какие «чистые» типы легитимного господства выделял М.Вебер?

Что собой представляют понятия «остатки» и «производные» в теории В.Парето?

Какую концепцию права проповедовали фашисты?

Каковы составные части идеологии фашизма?


Лекция 7.2. Современные правовые учения в Западной Европе и США


План

7.2.1. Нормативизм Г.Кельзена.

2. Развитие социологической юриспруденции (теория «свободного права» Е.Эрлиха, гарвардская школа Р.Паунда, «правовые реалисты»).
   
3. Психологическая теория права (Л.Петражицкий).
   

7.2.1. Нормативизм Г.Кельзена.

Развитием теории юридического позитивизма стало учение нормативизма, которое сформулировал австрийский правовед Ганс Кельзен (1881-1973).

Основные работы: «Социологическое и юридическое понятия государства», «Общая теория государства», «Чистая теория права».

Г.Кельзен считал, что позитивное (т.е. существующее, действующее) право должно, в обеспечение своей «чистоты», заранее отказаться от познания всех элементов, которые оказываются чуждыми ему. Юриспруденция должна различаться и обособляться от философии справедливости, с одной стороны, и от социологии (познания социальной реальности), с другой стороны.

Предмет изучения теории права – законодательные нормы, их элементы, их взаимоотношения, правопорядок как целое, его структура. Цель теории – снабдить юриста (правоведа и практика) пониманием и описанием позитивного права его страны. Наука должна описывать свой объект, таким, какой он есть, а не предписывать, каким он должен быть с точки зрения ценностных соображений. Последнее есть предмет политики, который имеет дело с искусством государственного управления, с деятельностью, направленной на ценности, а не на объект науки, направленной к познанию реальности.

Чистая теория права видит в праве не проявление сверхчеловеческой власти, а специфическую социальную технику, основанную на человеческом опыте. «То, что не может быть обнаружено в содержаниях позитивных юридических норм, не может войти и в правовое понятие», – утверждал Кельзен.

Согласно его теории, универсальным логическим предположением (и оправданием) значимости позитивного права является «основная норма». Эта норма призвана вводить все официальные действия должностных лиц в контекст правопорядка.

Представляя теорию права обособленной от этики и философии, Кельзен продолжает линию Дж.Остина. Хотя право и власть не одно и то же, само по себе право не может существовать без власти. Потому право, по Г.Кельзену, это «специфический порядок власти или организация власти».

Г.Кельзен считал естественное право доктриной, пытающейся решить вечную проблему справедливости. Здесь происходит стирание различий между научно признанными законами природы и правилами этики и юриспруденции. «Естественность» в поведении человека основывается лишь на субъективной оценке данного мыслителя.

7.2.2. Развитие социологической юриспруденции (теория «свободного права» Е.Эрлиха, гарвардская школа Р.Паунда, «правовые реалисты»).

Кризис законности, отставание законов от быстро меняющейся жизни вызвали к жизни теорию «свободного», «живого» права, способного в противоположность негибкому, «мертвому» старому закону решить многие проблемы новых общественных отношений. Главным ор­ганом, где рождается свободное право, объявлялся суд. Отсюда вытекала необходимость обоснования и восхваления «судейского права», судебно-административного правотворчества.

В движении свободного права участвовали представители различных на­правлений правовой мысли, но в условиях упадка юридического позити­визма преобладающую роль в этом движении играла социологическая юрис­пруденция. Для нее всегда было характерен акцент не на том, что есть право, а на том, как право действует.

а) Концепция австрийского правоведа Евгения Эрлиха (1862-1922) получила название теории «свободного пра­ва», поскольку для нее характерным стал «свободный подход к праву». Эрлих находил его в практике судебного разбирательства, где имеет место сво­бода судебного усмотрения. Исходные начала самого права, утверждал он, нужно искать в обществе, в образующих его объединениях и союзах: семья, торговые товарищества, община, государство. По его мнению, законодатель не создает, а лишь фиксирует норму уже после того, как она найдена юристами в повседневной практике. Эрлих восхвалял правотворческую роль суда и юристов-практиков, которые могут гибко обеспечивать преобразование правовых норм применительно к жизненным запросам.

Социологическая юриспруденция наибольшее распространение получила в США, где представлена двумя главными направлениями: умеренное кры­ло (гарвардская школа права) во главе с Р. Паундом и более радикальное кры­ло – «реалисты», к которым относятся К. Ллевеллин, Д. Фрэнк и др.

б) Правовед Роско Паунд (1870-1964), как и Е. Эрлих, объяснял возникновение, развитие, действие и эффектив­ность права в его взаимосвязи с другими общественными явлениями. Он широко использовал в своих трудах этику, историю, психологию, социологию.

Право у Р.Паунда – высший вид социального контроля для достижения согласия и компромисса интересов. Он большое внимание уделял проблеме интереса в праве. Он выдвинул «инструментальный» подход к праву, называя его «социальной инженерией».

Р.Паунд пересмотрел традицион­ное для юридического позитивизма понятие права как системы абстракт­ных норм, выделив три его аспекта:

1. право как порядок – режим упорядоченных отношений между людьми посредством систематического применения силы политически организованного сообщества;
   
2. право как совокупность юридических предписаний, правил и норм в данном политически организованном обществе;
   
3. право как судебный и административный процесс, отправление правосудия.
   

Р.Паунд и его сторонники противопостав­ляют «книжную норму» «праву в действии», «динамическому правопорядку».

Последователи гарвардской школы во имя «подвижной» жизни права всячески обосновывают и оправдывают правотворчество судей и админис­траторов даже в том случае, когда оно расходится с законом. Закон и закон­ность этим самым просто третируются.

в) «Правовые реалисты» оппонировали школе юридического позитивизма. Они полностью отождествляли право с конкретной практикой судей и ад­министраторов. При этом, в отличие от Эрлиха и Паунда, они не только противопоставляли закон и правопорядок, норму в законе действующей норме, но отрицали нормативный характер права в целом.

Так, Карл Ллевеллин (1893-1962) противопоставлял «бумажные нормы» праву в жизни, или «реальному праву». Он утверждал, что законы и преце­денты на самом деле не являются правом в собственном смысле слова. Поэтому им изучалась главным образом деятельность и пове­дение судей и должностных лиц административного аппарата. Именно здесь, считал Ллевеллин, создается право: «Действия, относящиеся к решению спо­ров, являются сферой права. То, что официальные лица решают в отношении споров, и есть, по моему мнению, само право».

Джером Фрэнк (1889-1957) считал, что действительное право нельзя установить на основе за­кона или вывести из какой-либо другой нормы. Общее положение не решает конкретных случаев. Никто не может знать «реальное» право до тех пор, пока не последует само решение, вытекающее из данного дела и конкретной ситуации. В свою очередь, такое решение не создает норму для последующих казусов: «Право – решение, а не правило. Судья со­здает право, когда решает дело».

Таким образом, «реалисты» довели пренебрежение к закону, судебно-административное правотворчество до гротеска.

7.2.3. Психологическая теория права (Л. И. Петражицкий).

На рубеже XIX-XX вв. в связи с успехами психологии как науки появились психологические теории права. Их философско-методологической базой стали субъективный идеализм и иррационализм. В психологических теориях их авторы изображали право как продукт чело­веческой психики, искали его основу в чувствах, неосознанных инстинк­тах и т.п. Тем самым они отрывали право от материальной основы, стирали различия между правом и правопониманием.

Петражицкий Лев Иосифович (1867-1931) – основатель психологической теории права в России, про­фессор Петербургского и Варшавского университетов, социолог и право­вед.

Его основные работы: «Очерки философии права», «Введение в изучение права и нравственности. Основы эмоциональной психологии», «Теория права и государства в связи с теорией нравственности».

По мнению Петражицкого, реально существуют только психические про­цессы, а остальные социально-исторические образования – лишь их внешние проекции. Поэтому науки о государстве, праве и морали должны опираться на анализ человеческой психики, прежде всего – эмо­ций. Эмоции – «истинные мотивы, дви­гатели» поведения человека. Наи­большее значение представляют этико-моральные эмоции – переживания, возникающие в результате представления об определенных поступках. Они императивны, т.е. заставляют человека вести себя определенным образом, сдерживают эгоистические порывы.

Кроме этических, Петражицкий выделял правовые эмоции, которые им­перативно-атрибутивны, т.е. обладают обязательно-притязательным свой­ством: какое-либо лицо не только обязано что-то делать, но и другое лицо вправе требовать от него выполнения определенных обязанностей. Таким обра­зом, право сводилось к переживаниям. Петражицкий полагал, что право оказывает наиболее сильное обратное воздействие на общество. Он рассматривал право в двух аспектах.

1) Право официальное и неофициальное. Официальное право применяется и поддерживается государственной властью. Нео­фициальное лишено такого свойства, однако оно все же действует в ка­честве права. Отсюда вытекает правовой плюрализм: каждая социальная группа создает свое собственное право независимо от государства.

2) Право позитивное и интуитивное. По­зитивное право предполагает соответствующие «норматив­ные факты», т. е. внешние источники, на которые оно опирается (законы, обычаи и т. д.). Интуитивное право не имеет внешних источников. Это право – результат внутреннего, интуитивного самоопределения инди­вида. Отсюда выводилось, что существует столько систем интуитивного права, сколько самих индивидов. К праву Петражицкий отнес пережива­ния даже одного индивида, находящегося вне всякого общения с другими людьми.

Для того, чтобы провести назревшие реформы официального права, при­званные предотвратить революцию, Петражицкий предлагал создать особую прикладную науку – политику права. В отличие от догматической юриспруденции она должна разрабатывать правовые ценности и на их базе «начала желательного права и законодательства». С позиций социал-реформизма и биологизма Петра­жицкий видел миссию новой науки в «совершенствовании человеческой психики, в очищении ее от злостных, антисоциальных склонностей».

В царской России идеи Петражицкого использовались либералами из партии кадетов. Концепция интуитивного и неофициального права служила средством осуждения полицейского режима. Современную юриспруденцию привлекают различные стороны этой теории: правовой плюрализм, умаление роли «официального» права (т.е. закона), противопоставление права закону, «аксиомы инту­итивного права» как критерий оценки позитивного права, иррациональная трактовка права.

Самостоятельная работа

Теории возрожденного естественного права. Неотомизм (Ж.Маритен) о новой структуре естественных прав человека.

Неокантианские теории права (Р.Штаммлер).