6 Глава 1 Правовые семьи и их общая характеристика

Вид материала

Документы

Содержание Глава 6. Основные институты торгового права Китая Под акционерной компанией с ограниченной ответственностью 264 Глава 6. Основные институты торгового права Китая Регистрация предприятий как юридических лиц 266 Глава 6. Основные институты торгового права Китая Глава 6. Основные институты торгового права Китая

Подобный материал:

• Теоретические основы современных правовых семей, 160.3kb.
• 1 Характеристика представителей семейства врановых, населяющих Республику Татарстан, 168.07kb.
• План Введение 4 Глава Характеристика и понятие правового общественного отношения, 378.48kb.
• Назарова Вероника Сергеевна Форма отчет, 12.11kb.
• Содержание лекций  Модели местного самоуправления в России  Местное самоуправление:, 786.51kb.
• Примерные темы курсовых и дипломных работ по финансовому и бюджетному праву на 2008-2009, 29.59kb.
• Любовная поэзия Овидия: общая характеристика Глава, 74.73kb.
• Аннотация рабочей программы дисциплины «Нормативно-правовые основы защиты семьи» Цели, 24.59kb.
• Тема урока «Правовые основы брака и семьи», 132.09kb.
• Автор Горбань Валерий (соsmoglot). Украина Парадигма мироздания. Содержание: Глава, 163.17kb.

Глава 6


Основные институты торгового права Китая


Литература

Гражданское законодательство КНР. М., 1997.

Пащенко Е. Г. Экономическая реформа в КНР и гражданское право. М., 1997.

Китайская Народная Республика: Конституция и законодательные акты. М., 1989.

Куманин Е. В. Юридическая политика и правовая система Китай­ской Народной Республики. М., 1990.

Современное право Китайской Народной Республики. М„ 1985.

Юридическая жизнь в Китае. М., 1990.

§ 1. Источники торгового права Китая

Процесс активного правотворчества начинается в КНР при перехо­де с 1978 г. к реформе экономической системы. Основным направле­нием правового строительства явилось создание правового регулиро­вания хозяйственной жизни.

Законодательство Китая сегодня рассматривается как находящееся в стадии своего развития, становления, и каковы будут дальнейшие шаги и тенденции его развития, неизвестно. Экономическая реформа КНР заключается в стремлении построить многоукладную смешан­ную экономику, сочетающую рыночные и плановые элементы, т. е. «со­циализм с рыночным лицом».

Процесс правового обеспечения реформы показал, что законодатель при разработке норм тех отраслей материального права, которыми ре­гулируются разнообразные общественные отношения, связанные между собой единством цели — необходимостью обеспечения надле­жащего функционирования экономики, не пошел по пути отраслевой кодификации или принятия кодификационных актов. Законодатель

предпочел иной путь — путь постепенного введения в действие отдель­ных нормативных актов, в основном комплексного характера, регулиру­ющих те или иные стороны либо звенья обновляемого хозяйственного ме­ханизма, отдельные области экономических отношений, которые по определенным причинам требовали первоочередной правовой регла­ментации.¹

В условиях развития рыночных начал, когда появляются новые формы и методы хозяйствования и предпринимательства, возрастает роль и значение гражданско-правового регулирования.

Процесс становления системы гражданского права КНР проходил довольно сложно по многим причинам объективного и субъективного характера. В частности, в первой половине 80-х гг. бурно велась дис­куссия о хозяйственном праве. Сторонники хозяйственного права в КНР полагали, что предметом регулирования этой отрасли права долж­ны быть общественные отношения, в которых проявляется фактор госу­дарственного планирования, управления и контроля. «Хозяйственни­ки» разделились на две группировки: на тех, кто поддерживал идею «малого» хозяйственного права и считал, что такой отраслью должны регулироваться отношения с участием социалистических организа­ций, и на тех, кто выступал за идею «большого» хозяйственного права, полагая, что в сферу его применения включаются и хозяйственные связи с участием граждан, поскольку даже в деятельности индивиду­альных товаропроизводителей усматриваются признаки проявления государственного планового воздействия.¹'

В конце 70-х гг. началась работа по подготовке ГК. Однако, несмот­ря на активную работу но его подготовке, он так и не был принят. По сути, китайский законодатель отказался от кодификации гражданско­го права, и с 1983 г. началась разработка Общих положений гражданского права КНР (ОПГП). Именно в связи с принятием ОПГП появилось выра­жение «идти на двух ногах в области разработки гражданского права», т. е., не забывая о Гражданском кодексе, принимать отдельные граж­данские законы.

Общие положения гражданского права, вступившие в силу с 1 ян­варя 1987 г., являются сегодня центральным актом в системе граж­данского законодательства КНР. ОПГП содержат 156 статей, со­средоточенных в девяти разделах. В разделе 1 изложены принципы

¹ Пащенко Е. Г. Экономическая реформа в КНР и гражданское право. М.,
1997. С. 33.

² Там же.

254 Глава 6. Основные институты торгового права Китая

гражданско-правового регулирования. Раздел 2 «Граждане (физи­ческие лица)» касается вопросов гражданской право- и дееспособно­сти. Сюда же включены нормы об индивидуальных торгово-промыш­ленных предприятиях и артелях. В разделе 3 «Юридические лица» содержатся общие положения о понятии юридического лица и усло­виях, которым оно должно отвечать. Специальная глава этого разде­ла касается понятия предприятия как юридического лица. Под пред­приятием ОПГП в КНР понимают предприятия общенародной собственности и предприятия коллективной собственности (ст. 41). Раздел 4 «Гражданско-правовые действия и представительство» со­держит нормы о сделке, а также об оформлении и видах представи­тельства. Раздел 5 «Гражданские права» включает главы о праве соб­ственности на имущество и имущественные права, связанные с правом собственности на имущество; об обязательственном праве, интеллектуальной собственности и личных правах. Раздел 6 «Граж­данская ответственность» содержит положения о гражданской ответ­ственности за нарушение договора и ответственности за нарушение прав, а также о «способах гражданской ответственности». Раздел 7 касается вопросов исковой давности. Раздел 8 раскрывает порядок применения законодательства в гражданских отношениях с зарубеж­ными странами. Наконец, раздел 9 содержит положения, допускаю­щие конкретизацию и развитие норм ОПГП применительно к мест­ным условиям.

На практике курс «идти на двух ногах» в области гражданско-пра­вового строительства стал реализовываться еще до принятия ОПГП. Так, в 80-х гг. принимается пакет законодательных актов, носящих не­посредственно гражданско-правовой характер либо попадающих в «зону тяготения» гражданского права. Среди этих актов следует на­звать Закон о совместных предприятиях с китайским и иностранным капиталом; Закон о хозяйственном договоре; Закон о товарных зна­ках; Закон о патентах; Закон о внешнеэкономическом договоре; Поло­жение о порядке регистрации предприятий как юридических лиц; За­кон о техническом договоре; Временное положение о частных предприятиях. В начале 90-х гг. были приняты Закон о компаниях, За­кон об авторском праве и некоторые другие.¹

Многие законы являются довольно краткими, содержат установле­ния общего характера, иногда носят характер «декларации». Чтобы положения данных законов исполнялись, государственный орган об-

Гражданское законодательство КНР. М., 1997.

§ 2. Индивидуальные предприниматели 255

щей компетенции (Госсовет КНР) принимает подзаконные акты, име­нуемые обычно Положениями о порядке применения того или иного закона. В Положениях уточняются и конкретизируются нормы закона порядок их применения.

Таким образом, система источников гражданского права КНР име-т двухуровневую структуру — Законы и принимаемые в соответствии ними подзаконные акты, что также является проявлением курса идти на двух ногах».

§ 2. Индивидуальные предприниматели

Формы предпринимательской деятельности граждан, осуществляе-ой без образования юридического лица, урегулированы только

ПГП.

Гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью

з образования юридического лица, называется «индивидуальным торгово-промышленным предприятием», осуществляющим деятель­ность в сфере промышленности и торговли в пределах, разрешенных законодательством, а также после получения разрешения и регистра­ции согласно закону.

Граждане, ведущие товарное хозяйство в деревне, называются под­рядным хозяйством.

Индивидуальные торгово-промышленные предприятия не являют­ся юридическими лицами, однако ОПГП наделяет их правом иметь вывеску.

ОПГП определяет, что предпринимательская деятельность граждан без образования юридического лица ведется ими от своего имени и на свой риск; они несут ответственность всем своим имуществом, если действуют единолично, или имуществом семьи, если деятельность ве­дется семьей (ст. 29 ОПГП).

ОПГП закрепляет в качестве формы предпринимательства граждан, не связанной с образованием юридического лица, артель. Под артелью понимается объединение двух и более граждан, которые в соответ­ствии с договором предоставляют денежные, материальные, техниче­ские средства и т. п., участвуют в ведении дел, совместно трудятся.

Правовое положение артели, закрепленное ОПГП, напоминает ре­жим простого товарищества по российскому законодательству.

Артель не является юридическим лицом. Однако ОПГП предусмат­ривают, что артель подлежит регистрации и после этого может иметь вывеску.

256 __„ Глава 6. Основные институты торгового права Китая

Основу деятельности артели составляет договор (письменное согла­шение) между ее участниками. Имущество, накопленное в процессе деятельности артели, принадлежит его участникам. Вопросы деятель­ности артели решаются всеми участниками артели совместно.

По обязательствам артели каждый участник отвечает своим имуще­ством в размере, равном доле участия или установленном соглашени­ем. При этом ответственность участников по обязательствам артели является солидарной.

§ 3. Коммерческие организации

Возрождение многоукладное™ экономики КНР ведет к восстановле­нию многообразия как субъектов, так и организационно-правовых форм хозяйственной и предпринимательской деятельности.

Стремление создать хозяйственный механизм, сочетающий плани­рование и рыночное регулирование, социалистические и рыночные начала, приводит к тому, что на правовом положении субъектов хозяй­ственной деятельности отражаются начала и планового, и рыночного хозяйства.

Государственное промышленное предприятие остается важней­шим субъектом хозяйственной деятельности и играет исключитель­ную роль в государственном секторе китайской экономики.

Правовое положение государственного промышленного предприя­тия определено Законом КНР о промышленном предприятии общена­родной собственности 1988 г. В соответствии с ним промышленное предприятие общенародной собственности представляет собой социа­листическую организацию, производящую товары и самостоятельно ведущую хозяйственную деятельность согласно закону, самостоятель­но отвечающую за прибыли и убытки, использующую самостоятель­ный хозяйственный расчет.

Имущество предприятия относится к общенародной собственнос­ти. Государство, в соответствии с принципом отделения права соб­ственности от нрава хозяйствования, предоставляет предприятию имущество в хозяйственное управление (ст. 2 Закона). Вместе с тем закон не раскрывает содержание хозяйственного управления, а лишь перечисляет права и обязанности предприятия (глава 3 Закона).

Некоторые положения, раскрывающие правовой режим хозяй­ственного управления, а также объем хозяйственной самостоятельно­сти государственного предприятия, были закреплены в подзаконном акте — Положении о преобразовании хозяйственного механизма иро-

§ 3. Коммерческие организации 257

мышлеиного предприятия общенародной собственности, принятом Постоянным бюро Госсовета КНР 30 июня 1992 г.¹

Руководство предприятием осуществляет директор. В соответ­ствии с законом, при выдвижении на должность директора использу­ется один из следующих методов: 1) назначение или приглашение ком­петентным правительственным ведомством; 2) избрание собранием представителей рабочих и служащих. Директор несет полную ответ­ственность за «развитие материальной и духовной культуры предпри­ятия» (ст. 45 Закона).

Коллективные предприятия. Второй после общенародной формой собственности на средства производства в КНР является «коллектив-ыя собственность трудящихся масс», на которой основаны коллектив-1ые предприятия.

Коллективные предприятия существуют в промышленности и в сельском хозяйстве. Они создаются самым широким кругом учредите­лей, как правило, на основе паевого (долевого) участия.

В течение первого десятилетия реформы китайский законодатель не ставил себе задачу создать надлежащее нормативное регулирование статуса этих субъектов хозяйственной деятельности. Лишь в начале 90-х гг. появились нормативные акты, благодаря которым были за­креплены следующие разновидности предприятий, действующих в сфере экономики коллективной собственности. К таким предприяти­ям относятся:

• городские предприятия коллективной собственности;
  
• волостные и деревенские предприятия коллективной собствен­ности;
  
• крестьянские паевые кооперативные предприятия.
  

Правовое положение городских предприятий коллективной соб­ственности определено Положением о городских предприятиях кол­лективной собственности 1991 г. В соответствии с этим Положением, городское предприятие коллективной собственности (коллективное предприятие) является социалистической хозяйственной организаци­ей, имущество которой находится в коллективной собственности тру­дящихся масс. В такой организации осуществляется совместная тру­довая деятельность, а распределение но труду представляет собой основной способ распределения.

¹ Пащенко Е. Г. Экономическая реформа в КНР и гражданское право. М., 1997. С. 78; Гражданское законодательство КНР. М., 1997. С. 58.

258 Глава 6. Основные институты торгового права Китая

Принципами деятельности городского коллективного предприятия являются финансовое самообеспечение, самостоятельный хозрасчет, самостоятельная ответственность за прибыли и убытки; самостоятель­ное хозяйствование, демократическое управление; общие накопления; самостоятельное распоряжение; распределение по труду; паевое рас­пределение прибыли (ст. 5).

Режим деятельности городского коллективного предприятия кон­струируется с большей свободой в производственно-хозяйственной деятельности, чем режим государственного предприятия. Однако его деятельность полностью не выводится из-под нланово-регулирующе-го воздействия государства.

Правовое положение волостных и деревенских предприятий кол­лективной собственности определено соответствующим Положением, принятым в 1990 г. Положение применяется в отношении предприя­тий, коллективно создаваемых крестьянами волостей (включая посел­ки и т. д.), деревень (включая группы деревенских жителей). Такие предприятия рассматриваются как составная часть экономики Китая, основанная на социалистической общественной собственности.

Эти предприятия выступают чем-то вроде общинной собственно­сти, управление которой осуществляется либо крестьянским коллек­тивом, либо коллективной хозяйственной организацией, под которой имеется в виду в первую очередь производственная бригада. Вместе с тем возможно создание и функционирование коллективных предпри­ятий в деревне без закрепления их организационного единства и соот­ветствующей степени имущественной обособленности.¹

Правовой статус крестьянских паевых кооперативных предприятий определен Временным положением о крестьянских паевых коопера­тивных предприятиях 1990 г. По Положению, такие предприятия представляют собой кооперативное хозяйство трудящегося крестьян­ства, экономику социалистической коллективной собственности тру­дящихся масс (ст. 3).

Такие предприятия свободно образуются сельскими жителями по их инициативе. Они могут создаваться в сферах промышленности, транспорта и коммуникаций, строительства, торговли, общественного питания, а также для освоения производства новой продукции при ус­ловии соблюдения ограничений, установленных законодательством.

Для создания предприятия необходимо письменное соглашение участников. Учредителями могут выступать как минимум три жителя

¹ Пащенко Е. Г. Экономическая реформа в КНР и гражданское право. М., 1997. С. 93-95.

259

§ 3. Коммерческие организации

деревни, допускается создание кооперативного предприятия и боль­шим числом крестьян.

Предприятие действует на основании устава, который регистриру­ется в установленном порядке. Око является юридическим лицом, осуществляет «самостоятельный хозрасчет, самостоятельно ведет хо­зяйствование, само отвечает за прибыли и убытки».

Обязательным для кооперативного предприятия является внесение пая в виде денежных средств, вещей, техники или личное трудовое уча­стие. Распределение по труду выступает основным принципом коопе­ративного предприятия, а распределение прибыли происходит про­порционально паевым взносам.

Паевой капитал кооперативного предприятия относится к коллек­тивной собственности всех пайщиков, организовавших данное пред­приятие; право собственности на имущество предприятия осуществ­ляется всеми пайщиками, представляемыми правлением, избираемым общим собранием пайщиков (ст. 7).

Таким образом, крестьянское паевое предприятие по своей форме и содержанию конструируется практически как кооператив, который может заниматься различной деятельностью, установленной законо­дательством.

Частные предприятия. Результатом экономической реформы яви­лось признание за гражданами права заниматься предпринимательской деятельностью как на индивидуальной основе, так и в сообществе с дру­гими |ражданами. В экономике страны стали появляться частные хо­зяйства. Вместе с тем частные хозяйства рассматриваются как дополне­ние социалистической экономики. В 1988 г. в Конституцию КНР было внесено следующее дополнение: «Государство допускает существова­ние и развитие частного хозяйства в пределах, установленных законом. Частное хозяйство является дополнением к социалистической экономи­ке, основанной на общественной собственности».¹

Среди нормативных актов, определяющих статус частных хозяйств и предприятий, следует назвать Временное положение о частных пред­приятиях 1988 г.

Временное положение понимает под частными предприятиями из­влекающие прибыль хозяйственные организации, средства которых относятся к частной собственности и численность работающих в кото­рых не менее 8 человек.

' Китайская Народная Республика. Законодательные акты. М., 1989. С. 482.

.260

Глава 6. Основные институты торгового права Китая

§3. Коммерческие организации


261


Частные предприятия могут заниматься любыми видами деятельно­сти в пределах, установленных законами, положениями и политикой госу­дарства. Им не разрешается заниматься производственно-хозяйственной деятельностью в военной и финансовой областях, производить продук­цию, запрещенную государством.

Временное положение различает три вида частных предприятий: самостоятельные предприятия; артельные предприятия; компании с ограниченной ответственностью.

Под самостоятельным предприятием понимается предприятие, ос­нованное на капиталовложениях одного лица. Лица, вкладывающие капитал в такие предприятия, несут неограниченную ответственность по деловым обязательствам предприятия (ст. 7).

Артельным предприятием является предприятие, созданное двумя и более частными лицами, которые в соответствии с соглашением вкладывают капиталы, вместе хозяйствуют, вместе отвечают за при­были и убытки. Участники артельного предприятия несут неограни­ченную солидарную ответственность по деловым обязательствам предприятия (ст. 8).

Самостоятельное предприятие и артельное предприятие не являют­ся юридическими лицами и представляют собой простейшие формы предпринимательской деятельности граждан.

Под компанией с ограниченной ответственностью понимается предприятие, в котором вкладчики отвечают перед компанией в объе­ме вложенных ими средств, а компания несет ответственность ПО сво­им деловым обязательствам всеми своими средствами (ст. 9).

Временное положение о частных предприятиях содержало лишь одну статью, касающуюся содержания устава компании с ограничен­ной ответственностью. Другие вопросы: управление компанией, поря­док прекращения и реорганизации компании и пр. — во Временном положении не раскрывались.

Бурное развитие частного предпринимательства потребовало от за­конодателя развернутой нормативной регламентации форм предпри­нимательской деятельности граждан и юридических лиц — собствен­ников своего имущества. В связи с этим в 1993 г. был принят Закон о компаниях, который стал одним из важнейших источников граждан­ского права КНР. Закон является актом прямого действия — развитие и конкретизация положений Закона в подзаконных актах не преду­сматриваются.

Закон о компаниях содержит 230 статей и включает следующие раз­делы: раздел 1 «Общие положения»; раздел 2 «Создание компании с

ограниченной ответственностью и ее организационная структура»; раздел 3 «Создание акционерной компании с ограниченной ответ­ственностью и ее организационная структура»; раздел 4 «Выпуск и передача акций акционерной компании с ограниченной ответственно­стью»; раздел 5 «Облигации компаний»; раздел 6 «Финансы и отчет­ность компаний»; раздел 7 «Слияние и разделение компаний»; раздел 8 «Банкротство, прекращение компаний и расчеты»; раздел 9 «Филиа­лы иностранных компаний»; раздел 10 «Юридическая ответствен­ность»; раздел 11 «Дополнительные установления».

Закон о компаниях распространяется на компании с ограниченной ответственностью и акционерные компании с ограниченной ответ­ственностью. Такие формы предпринимательской деятельности, по сути, ничем не отличаются от известных различным европейским пра­вовым системам товариществ (обществ) с ограниченной ответствен­ностью и акционерных обществ.

Компания с ограниченной ответственностью создается участника­ми в количестве от 2 до 50 на их совместные вклады. Учредительным документом такой компании является устав, содержание которого оп­ределено ст. 22 Закона о компаниях. На уставе компании участники ставят свои подписи, если это граждане, или печати — если участника­ми являются юридические лица.

В уставе компании указывается зарегистрированный капитал, под которым понимается стоимость реально внесенных вкладов всех участников к моменту регистрации компании. Закон определяет мини­мальные размеры зарегистрированного капитала, которые варьируют­ся в зависимости от сферы деятельности компании. Так, для компании, занимающейся производственной деятельностью, зарегистрированный капитал должен быть не менее 500 тысяч юаней, а для компании, заня­той научно-техническими разработками, действующей в сфере услуг, — 100 тысяч юаней.

В качестве вкладов участников могут выступать деньги, а также вещи, права промышленной собственности, незапатентованная техно­логия, права пользования землей. Участники должны полностью вне­сти свои вклады к моменту регистрации компании. Внесение вкладов и их оценка проверяются установленным законом контрольным орга­ном, о чем компании выдается свидетельство.

После проверки того факта, что участники полностью внесли свои вклады, представитель, указанный участниками, либо доверенное лицо, действующее от имени всех участников, обращается в орган, ве­дающий регистрациями компаний, с заявлением о регистрации. При ус-

262 Глава 6. Основные институты торгового права Китая

ЛОВИВ соблюдения установлений закона такой орган производит реги­страцию и выдает «Удостоверение о хозяйствовании», дата выдачи ко­торого считается датой образования компании.

Права участников компании с ограниченной ответственностью удо­стоверяются свидетельством о вкладах, которое содержит сведения, предусмотренные ст. 30 Закона о компаниях.

Компания ведет реестр участников. Участники могут уступать свои вклады друг другу полностью или частично. При уступке вклада тре­тьему лицу требуется получить согласие более половины всех участ­ников. При этом другие участники имеют преимущественное право покупки уступаемого вклада.

Прибыль компании распределяется среди участников пропорцио­нально их вкладам.

Система управления компании с ограниченной ответственностью достаточно традиционная, характерная для управления ООО боль­шинства европейских стран.

Высший орган управления — собрание участников компании, дей­ствующее в соответствии с компетенцией, определенной Законом (ст. 38). На собрании участники обладают количеством голосов про­порционально размерам их вкладов.

Постоянно действующим в промежутках между общими собрания­ми участников органом является дирекция, избираемая общим собра­нием участников в количестве от 3 до 13 членов на срок не более трех лет. В дирекции создастся должность генерального директора. В не­больших компаниях обязанности директора компании могут быть воз­ложены на одного из участников без образования дирекции.

Повседневное руководство компанией осуществляет управляющий, который приглашается и освобождается от должности дирекцией. Уп­равляющий несет ответственность перед дирекцией и руководит хо­зяйственной деятельностью компании, организует осуществление ре­шений дирекции, определяет структуру управления в компании и решает другие вопросы, перечисленные в Законе (ст. 50).

Контрольно-ревизионные функции осуществляет ревизионная ко­миссия. Закон перечисляет случаи, являющиеся препятствием для за­нятия должностей в компании (ст. 57), а также содержит запрет конку­ренции для членов дирекции компании и ее управляющего (ст. 61).

Под акционерной компанией с ограниченной ответственностью Закон понимает компанию, капитал которой разделяется на акции с равной стоимостью. Акционеры несут ответственность перед компа­нией в пределах стоимости акций, которыми они владеют, а компания

§ 3. Коммерческие организации 263

несет ответственность по своим обязательствам всем своим имуще­ством.

Акционерные компании являются также юридическими лицами и обладают правом собственности на все имущество, образованное из вкладов участников.

Закон о компаниях выделяет две формы создания акционерной ком­пании: инициаторами и путем привлечения средств. В первом случае инициаторы подписываются на все акции, которые должны быть выпу­щены компанией, и создают компанию. Во втором случае инициаторы подписываются только на часть акций, которая составляет не менее чем 35 % всех акций компании, а остальная часть акций распределяется пу­тем открытой подписки.

Акционерная компания образуется не менее чем пятью инициатора­ми, при этом более половины инициаторов должны проживать на тер­ритории Китая. Максимальное число участников для акционерной компании «путем образования инициаторами» не установлено.

Создание акционерной компании проводится с разрешения уполно­моченного Государственным советом ведомства либо народного пра­вительства на уровне провинции.

Учредительным документом акционерной компании является устав, содержание которого определено ст. 79 Закона о компаниях. Мини­мальный размер зарегистрированного капитала, т. е. реально полу­ченной общей стоимости акционерного капитала к моменту регист­рации компании, составляет 10 миллионов юаней.

При объявлении открытой подписки на акции инициаторы должны обратиться в ведомство Государственного совета по контролю за цен­ными бумагами, а также представить документы, перечисленные в ст. 84 Закона. Только получив разрешение соответствующего ведомства, инициаторы могут начинать открытую подписку на акции.

После получения средств от выпуска акций государственный орган проводит проверку капитала компании и выдает свидетельство. Ини­циаторы в течение 30 дней проводят учредительное собрание акционе­ров, которое решает вопросы, перечисленные ст. 92 Закона, в том чис­ле принимает устав компании и избирает членов совета директоров. Совет директоров направляет в орган, ведающий регистрацией компа­нии, документы, после проверки которых он осуществляет регистра­цию и выдает «Удостоверение о хозяйствовании».

Акции компании выпускаются в форме сертификата акций. Серти­фикаты акций могут быть как именными, так и на предъявителя. При­вилегированные акции законом не предусмотрены.

264 Глава 6. Основные институты торгового права Китая

Акционеры могут свободно отчуждать акции через фондовую бир­жу. Некоторое исключение установлено для инициаторов создания компании: они не могут уступать акции компании в течение трех лет со времени ее образования.

Именные сертификаты передаются акционером путем совершения передаточной надписи. Отчуждение именного сертификата фиксиру­ется компанией в реестре акционеров. Сертификаты на предъявителя передаются акционером лицу, которому уступаются акции, на фондо­вой бирже.

Кроме акций, акционерные компании могут выпускать облигации, которые также могут быть именными и на предъявителя. Облигации оформляются в виде купонных книжек (ст. 168,169).

Оборот акций и облигаций на фондовом рынке находится под же­стким контролем со стороны государства. Закон о компаниях особо выделяет правовое положение компании на рынке ценных бумаг. Для совершения операций с выпушенными акциями на рынке ценных бу­маг компания должна получить разрешение Государственного совета или уполномоченного им ведомства по контролю за ценными бума­гами. Компания, желающая предложить свои акции на рынке ценных бумаг, должна отвечать требованиям, установленным Законом о ком­паниях.

Управление акционерной компанией является трехуровневым. Высший орган управления — общее собрание акционеров. Общее со­брание акционеров избирает и сменяет совет директоров, который не­сет ответственность перед общим собранием акционеров. Совет дирек­торов может насчитывать от 5 до 19 человек. В совете директоров создается должность генерального директора, который является за­конным представителем компании.

Совет директоров приглашает на должность управляющего ком­панией. Управляющий руководит производственно-хозяйственной деятельностью компании, несет ответственность перед советом ди­ректоров.

Контрольным органом компании является ревизионная комиссия.

Регистрация предприятий как юридических лиц определяется ОПГП и принятым на его основании Положением о порядке регистра­ции предприятий как юридических лиц 1988 г.' Положение определя­ет порядок регистрации предприятий при создании, регистрацию из­менений и прекращения деятельности предприятий.

¹ Гражданское законодательство КНР. М, 1997. С. 174.

§ 3. Коммерческие организации 265

Регистрация осуществляется в специальных органах по регистра­ции — Государственном управлении торгово-промышленной админи­страции и местных органах торгово-промышленной администрации всех уровней.

Органы по регистрации обладают широкой компетенцией по кон­тролю и управлению предприятиями как юридическими лицами. Так, регистрирующие органы не только осуществляют регистрацию предприятий, но и наблюдают за их хозяйственной деятельностью. По Положению предприятия обязаны представлять в регистрирую­щие органы отчеты о ежегодных проверках, балансовый отчет о капи­талах или сведения об имущественных пассивах.

Кроме того, регистрирующий орган может подвергнуть предпри­ятие таким санкциям, как предупреждение, наложение штрафа, конфискация незаконных доходов, приостановление деятельности, изъятие либо аннулирование «Удостоверения о хозяйствовании как юридического лица» за совершение им действий, перечисленных в Положении.

Регистрации подлежат следующие основные данные: наименование предприятия как юридического лица, его место нахождения, место хозяйствования, законный представитель, сектор экономики, сфера хозяйствования, способ хозяйствования, зарегистрированный капи­тал, количество персонала, пределы хозяйствования, филиалы и от­деления.

По законодательству КНР, предприятие как юридическое лицо мо­жет использовать только одно наименование, которое утверждается органом по регистрации. После проверки и регистрации предприятие приобретает исключительное право на наименование.

Орган по регистрации осуществляет проверку представленных до­кументов, перечень которых определен Положением о порядке регис­трации предприятий. После проверки регистрирующим органом пред­ставленных документов организации выдается «Удостоверение о хозяйствовании предприятия как юридического лица». С этого момен­та предприятие считается созданным как юридическое лицо и может иметь свою печать, открывать счета в банках, заключать договоры, ве­сти хозяйственную деятельность. О создании предприятия, изменении его наименования, прекращении предприятия органом но регистрации делается публичное объявление.

Если после получения «Удостоверения о хозяйствовании предпри­ятия как юридического лица» предприятие в течение шести месяцев не развернет хозяйственную деятельность или прекратит се на целый

266 Глава 6. Основные институты торгового права Китая

год, считается, что предприятие прекратилось. Орган по регистрации изымает «Удостоверение...», печать предприятия, а также уведомляет о прекращении предприятия банк.

При регистрации предприятия, регистрации изменений, а также при проведении ежегодных проверок вносится плата, размер которой ус­танавливается Государственным управлением торгово-промышлен­ной администрации.

Банкротство предприятий. Банкротство предприятий определе­но Законом о банкротстве предприятий 1986 г. и Законом о компа­ниях 1993 г. Закон о банкротстве предприятий применяется в «опытном порядке» и только к предприятиям общенародной соб­ственности. В Законе о компаниях банкротству компаний посвяще­ны всего несколько статей раздела 8, содержащих общие положения о банкротстве и о ликвидационной группе.

По Закону о банкротстве банкротом объявляется предприятие, ко­торое вследствие неудовлетворительного хозяйствования и управле­ния терпит серьезные убытки и не в состоянии исполнить долговые обязательства, сроки которых истекли.

Дело о банкротстве рассматривается народным судом по месту на­хождения должника. С ходатайством об объявлении должника банк­ротом могут обратиться и кредиторы, и должник.

После принятия к рассмотрению дела народный суд уведомляет об этом должника, делает публичное объявление и созывает первое со­брание кредиторов.

Вышестоящий орган предприятия, в отношении которого подано ходатайство об объявлении банкротом, может ходатайствовать об упо­рядочении деятельности должника. Срок упорядочения не должен превышать двух лет.

При подаче ходатайства об упорядочении дел должник представля­ет собранию кредиторов проект мирового соглашения. При одобрении мирового соглашения судом процедуры, связанные с банкротством, приостанавливаются.

О порядке упорядочения деятельности предприятия регулярно со­общается собранию кредиторов. При невыполнении мирового согла­шения, при продолжающемся ухудшении финансового состояния дол­жника, при истечении срока упорядочения народный суд может принять решение о прекращении процесса упорядочения и объявить предприятие банкротом.

При объявлении должника банкротом народный суд назначает ликвидационную группу, в состав которой входят представители

§ 4. Право собственности и иные вещные права 267

вышестоящего органа, финансовых органов, а также другие специа­листы.

Ликвидационная группа выявляет имущество должника, решает вопросы о расторжении или исполнении договоров должника. К иму­ществу предприятия-банкрота не относится имущество, выступающее в качестве залога. Кредиторы, требования которых обеспечены иму­щественным залогом и возникли до объявления предприятия банкро­том, обладают правом на первоочередное удовлетворение за счет дан­ного залога.

Из имущества должника покрываются расходы, связанные с управ­лением имуществом, а также иные процессуальные расходы по делу о банкротстве.

После первоочередного покрытия расходов за счет имущества долж­ника производятся расчеты в следующем порядке:

• задолженность по выплате заработной платы;
  
• по уплате налогов;
  
• по обязательствам в связи с делом о банкротстве.
  

После окончания процедуры, связанной с банкротством, ликвида­ционная группа обращается в ведомство, где было зарегистрировано предприятие, для регистрации его ликвидации.

Закон о банкротстве предусматривает административную и уголов­ную ответственность законного представителя предприятия-должни­ка, а также вышестоящего органа за банкротство предприятия.

§ 4. Право собственности и иные вещные права

Основным актом, регулирующим отношения собственности, явля­ются Общие положения гражданского права. Вместе с тем ОПГП со­держат лишь самые общие нормы, регулирующие отношения соб­ственности.

ОПГП определяют право собственности как «принадлежащее соб­ственнику в отношении своего имущества право владения, пользова­ния, извлечения выгоды и распоряжения согласно закону».

ОПГП предусматривают, наряду с правом собственности, следу­ющие вещные права: право использования земли и других природ­ных ресурсов (ст. 80, 81); право хозяйствования (ст. 82); сервитуты (ст. 83).

Субъектами вещных прав являются государство, коллективные орга­низации, граждане, общественные организации, юридические лица.




Глава 6. Основные институты торгового права Китая

Приоритетное место принадлежит общенародной собственности. Государственное имущество, которое относится к общенародной соб­ственности, объявляется ОПГП священным и неприкосновенным.

Имущество коллективных организаций трудящихся относится к коллективной собственности.

Что касается права собственности граждан, то ОПГП, говоря о при­мерном круге имущества, которое может находиться в собственности граждан, называет его индивидуальным имуществом (ст. 75), но не использует термин «частное». Такой термин — «частная собствен­ность» — используется в других законодательных актах КНР, но при этом его содержание не раскрывается.

Сложным вопросом остается определение характера имуществен­ного права государственного предприятия общенародной собственно­сти. Согласно ст. 82 ОПГП, предприятия общенародной собственнос­ти обладают правом хозяйствования в отношении имущества, предоставленного им государством в хозяйственное управление. За­конодательство не раскрывает содержание права хозяйствования. В теории предлагаются следующие взгляды по вопросу о характере нрава хозяйствования. В соответствии с одной точкой зрения, предла­гается разделить право собственности на абсолютное и относитель­ное и рассматривать право хозяйствования как относительное право собственности, т. е. право владения, использования, получения прибы­ли, которое зависит от абсолютного права государства. Другие пред­лагают отказаться от традиционного представления о том, что госу­дарство является единственным субъектом права собственности, и признать абсолютное и полное имущественное право юридического лица. Третьи считают право хозяйствования правом нового типа, по­явившимся в результате передачи государством права собственности и отделенным от него.¹

Выдвижение концепции права хозяйствования имело позитивное значение, поскольку это был поиск нового способа взаимоотношений между государством и предприятием. Это несколько оживило пред­принимательскую деятельность, но при этом за государством сохрани­лась возможность административного вмешательства и фактическое «господство» над имуществом.<sup>2

1</sup> Юридическая жизнь в Китае. М., 1990. С. 138.

² ИмэйЯпь. Развитие теории права государственной собственности при пе­
реходе к рыночной экономике в Китае и России. М., 1995. С. 18.

§ 5. Договорное право 269

§ 5. Договорное право

Проводимая экономическая реформа не могла не затронуть область хозяйственно-договорных отношений. Основным актом, регулирую­щим договорные отношения хозяйствующих субъектов, является За­кон о хозяйственном договоре 1981 г. в редакции 1993 г.

Закон о хозяйственном договоре содержит 47 статей, сосредоточен­ных в следующих главах: гл. 1 «Общие положения»; гл. 2 «Заключение и исполнение хозяйственного договора»; гл. 3 «Изменение и растор­жение хозяйственного договора»; гл. 4 «Ответственность за наруше­ние хозяйственного договора»; гл. 5 «Урегулирование споров, связан­ных с хозяйственными договорами. Арбитраж»; гл. 6 «Контроль за хозяйственными договорами»; гл. 7 «Дополнительные установления».

После принятия Закона о хозяйственном договоре (ЗХД) в 1981 г. была разработана серия Положений об отдельных видах хозяй­ственных договоров (например, Положение о договоре закупки и реализации промышленной продукции, Положение о договоре за­купки и реализации продукции сельского хозяйства, Положение о договоре подряда на строительно-монтажные работы и др.). Каж­дое Положение конкретизировало ту или иную модель договора, регламентированного ЗХД. Положения строились по одной схеме: вначале закреплялось общее содержание договора в виде перечня его основных условий, а затем подробно раскрывалось содержание каждого пункта договора.'

Договоры в области освоения техники, се передачи, технических консультаций и технического обслуживания регламентируются спе­циальным законом — Законом о техническом договоре 1987 г.

Порядок заключения, изменения, расторжения и прекращения эко­номических договоров между хозяйственными организациями КНР и иностранными предприятиями определяется Законом о внешнеэконо­мическом договоре 1985 г.

В соответствии с ЗХД 1993 г., под хозяйственным договором по­нимается соглашение, заключенное между юридическими лицами, прочими хозяйственными организациями, индивидуальными хо­зяйствами в промышленности и торговле как равными субъектами гражданского права для достижения определенных хозяйственных целей, четкого определения взаимных прав и обязанностей.

¹ Пащенко Е. Г. Экономическая реформа в КНР и гражданское право. М, 1997. С, 130, 139.

270 Глава 6. Основные институты торгового права Китая

Первой особенностью хозяйственного договора является его на­правленность на достижение определенных хозяйственных целей. К числу хозяйственных, по общей логике ЗХД, нельзя отнести договоры, заключаемые организациями не для выполнения поставленных перед ними хозяйственных задач или не для обеспечения их выполнения, а также договоры, заключаемые гражданами в целях удовлетворения их личных потребностей. Вторая особенность — хозяйственный договор характеризуется особым субъектным составом. ЗХД допускает, что его участниками с обеих сторон могут быть и граждане, ведущие предпри­нимательскую деятельность.

ЗХД закрепляет принцип свободы договора, но вместе с тем сохра­няет административный контроль за хозяйственными договорами со стороны органов торгово-промышленной администрации.

Закон перечисляет договоры, являющиеся недействительными: ими считаются договоры, нарушающие законодательство и администра­тивные установления, государственные или общественные интересы, договоры, заключенные с помощью обмана, угрозы, заключенные представителем с превышением его полномочий, заключенные с самим собой от имени представляемого и т. д. Недействительность таких до­говоров признается народным судом или арбитражным органом.

К числу хозяйственных договоров Закон относит следующие дого­воры: куплю-продажу, подряд на строительство, подряд на выполне­ние работ, договоры перевозки грузов, снабжения электроэнергией, складского хранения, аренды имущества, займа, страхования имуще­ства и некоторые другие.

Хозяйственный договор заключается в письменной форме. Исклю­чением является случай, когда расчет производится немедленно. При заключении договора стороны должны руководствоваться принципом равенства и взаимной выгоды, достижения согласия в процессе кон­сультаций.

Закон называет такие способы обеспечения исполнения хозяй­ственных договоров, как задаток и поручительство. В случае неиспол­нения договора стороной, за которую поручились, исполнение возла­гается на поручителя либо поручитель и виновная сторона несут солидарную ответственность.

Основанием ответственности за нарушение договорных обяза­тельств является вина. Вместе с тем основанием, освобождающим сто­роны от ответственности за нарушение договора, является действие непреодолимой силы.


§ 6. Разрешение экономических споров

Сторона, нарушившая хозяйственный договор, обязана уплатить другой стороне неустойку. Если у другой стороны из-за нарушения договора возникли убытки, превышающие размер неустойки, они тоже должны быть возмещены. Убытки, не покрытые неустойкой, возмеща­ются дополнительно.

§ 6. Разрешение экономических споров

Структура судебной системы определена Законом 1979 г. Граждан­ские и связанные с осуществлением коммерческой деятельности спо­ры, рассматриваются в рамках судов общей юрисдикции. Система пре­дельно простая: Верховный народный суд и местные народные суды, которые могут быть высшей, средней и низовой ступени.

Для рассмотрения коммерческих споров стороны могут обращаться в арбитражный орган в соответствии с условием об арбитраже, вклю­ченным в хозяйственный договор, или на основании достигнутого поз­же письменного соглашения об арбитраже.

Если стороны не включили в хозяйственный договор условие об ар­битраже, а впоследствии не достигли письменного соглашения об ар­битраже, они могут возбудить дело в народном суде.

Решение арбитражного органа выносится в письменной форме и подлежит исполнению сторонами. Если арбитражное решение не ис­полняется стороной, то другая сторона может обратиться в народный суд для принудительного исполнения.

§ 7. Конкурентное право

По мере внедрения курса на расширение самостоятельности пред­приятий и усиление регулирующей роли рынка развернулась конку­ренция между хозяйствующими субъектами. Первый китайский закон о пресечении недобросовестной конкуренции — Закон о защите от не­добросовестной конкуренции — был принят в 1993 г. Целью закона является сохранение нормальных условий развития социалистической рыночной экономики, поощрение и охрана добросовестной конкуренции, воспрепятствование актам недобросовестной конкуренции и защита прав и законных интересов коммерческих организаций и потребителей.

В Китае создана система административных органов в области про­мышленности и торговли, которые наделены компетенцией по надзо­ру и контролю за проявлением недобросовестной конкуренции в хо­зяйственной жизни. По закону, к недобросовестной конкуренции

272

Глава 6. Основные институты торгового права Китая

относятся действия коммерческих предприятий, которые нарушают положения закона, вредят правам и законным интересам других коммерческих предприятий и расстраивают социально-экономичес­кий порядок.

В соответствии со ст. 5 Закона, любое коммерческое предприятие обязано воздерживаться от причинения вреда своим конкурентам, прибегая к недобросовестной конкурентной практике, и не должно:

♦ выдавать за свой зарегистрированный товарный знак другого
лица. Закон о товарных знаках предусматривает ответственность
за ведение дел под чужим именем. Лицо, виновное в ведении дел
под чужим именем, помимо возмещения причиненного вреда,
подлежит, если правонарушение является достаточно серьезным,
чтобы считать его преступлением, уголовным санкциям.¹

Коммерческое предприятие не должно:

♦ использовать без разрешения название, упаковку или декоратив­
ные элементы, свойственные знаменитым товарам или сходные с
ними, таким образом, что это создает смешение между его соб­
ственными товарами и знаменитыми товарами других предприя­
тий или лиц;

• использовать без разрешения фирменное наименование или фа­милию другого лица на своих собственных товарах таким обра­зом, что их можно принять за товары другого предприятия или лица;
  
• подделывать или использовать незаконно на своих собственных товарах такие знаки качества, как сертификационные знаки и знаки, применяемые в отношении товаров, знаменитых своим ка­чеством, фальсифицировать место происхождения этих товаров и делать ложные и обманные заявления в отношении качества товаров.
  

К недобросовестным конкурентным действиям относится ложная и

обманная реклама.

Закон 1993 г. регулирует сферу секретов производства, под которы­ми понимается техническая или иная коммерческая информация, ко­торая неизвестна общественности, способна принести экономические выгоды ее законному владельцу, пригодна к практическому примене­нию и используется владельцем в секретном порядке.

¹ Еременко В. Комментарий к законодательству КНР о товарных знаках // Интеллектуальная собственность. 1995. № 1-2. С. 72-76.

§ 7. Конкурентное право 273

Закон перечисляет действия, которые являются нарушением секре­та производства. К ним относятся, в частности, получение секрета про­изводства путем кражи, обещания прибыли, использования принуди­тельных мер или других предосудительных средств; обнародование, использование или разрешение использовать другим лицам секрет про­изводства, полученный путем кражи или принуждения.

Ряд положений Закона посвящен неправомерным продажам товаров. В частности, коммерческому предприятию запрещается продавать товары по ценам ниже их себестоимости с целью устранения конку­рента. Вместе с тем некоторые действия не считаются актами недобро­совестной конкуренции. К ним относятся, например, продажа свежих продуктов или живых продуктов питания; сбыт товаров, срок хране­ния которых почти истек, или других товаров, запасы которых чрез­мерны; сезонные распродажи; продажа товаров со скидкой в случаях уплаты долгов, изменения производственной линии или ликвидации предприятия.

Законом запрещены так называемые «связывающие продажи», т. е. коммерческим предприятиям запрещено во время продажи товаров на­вязывать покупателю против его воли другую продажу или продажу на других злонамеренных условиях.

Закон запрещает государственным органам и другим предприятиям использовать свое монопольное положение для ограничения конку­ренции.

В Китае существует административный и судебный порядок защи­ты от недобросовестной конкуренции. Государственные органы над­зора и контроля обладают большими полномочиями по пресечению недобросовестной конкуренции.

За совершение действий, составляющих недобросовестную конку­ренцию, установлена гражданско-правовая ответственность в форме возмещения причиненного вреда, а также административная и уголов­ная ответственность.