6 Глава 1 Правовые семьи и их общая характеристика

Вид материала

Документы

Содержание Глава 5. Основные институты торгового права США Права и обязанности доверительного собственника. 222 Глава 5. Основные институты торгового права США S 7. Договорное право

Подобный материал:

• Теоретические основы современных правовых семей, 160.3kb.
• 1 Характеристика представителей семейства врановых, населяющих Республику Татарстан, 168.07kb.
• План Введение 4 Глава Характеристика и понятие правового общественного отношения, 378.48kb.
• Назарова Вероника Сергеевна Форма отчет, 12.11kb.
• Содержание лекций  Модели местного самоуправления в России  Местное самоуправление:, 786.51kb.
• Примерные темы курсовых и дипломных работ по финансовому и бюджетному праву на 2008-2009, 29.59kb.
• Любовная поэзия Овидия: общая характеристика Глава, 74.73kb.
• Аннотация рабочей программы дисциплины «Нормативно-правовые основы защиты семьи» Цели, 24.59kb.
• Тема урока «Правовые основы брака и семьи», 132.09kb.
• Автор Горбань Валерий (соsmoglot). Украина Парадигма мироздания. Содержание: Глава, 163.17kb.

§ 4. Несостоятельность(банкротство)

Американскую систему несостоятельности относят к «продолжни-ковой», поскольку она позволяет должнику, попавшему в тяжелое фи­нансовое положение, освободиться от долгов и получить возможность «fresh start». В основе данной системы банкротства лежит реорганиза­ционная идея.

Вопросы несостоятельности регламентируются Кодексом о банк­ротстве (US Bankruptcy Code) 1978 г., который обладает сложной структурой и предусматривает множество процессуальных возможно­стей урегулирования неплатежеспособности в зависимости от круга субъектов.





Глава 5. Основные институты торгового права США

Кодекс распространяется на физических лиц, товарищества и корпорации, муниципалитеты. Не могут быть субъектами несостоя­тельности государственные образования. Не могут подвергаться про­цедуре ликвидации в порядке разд. 7 Кодекса железнодорожные, страховые, банковские и строительные корпорации.

Производство по делу о несостоятельности может быть начато как по инициативе кредитора, так и должника в случае прекращения дол­жником платежей по обязательствам.

Кредиторы могут подать заявление о начале процедуры, если име­ется более 12 кредиторов с суммой необеспеченных требований более 5000 долларов, а заявление подается более чем тремя кредиторами, либо если имеется менее 12 кредиторов, а заявление подается одним или несколькими кредиторами с суммой необеспеченных требований более 5000 долларов.

При этом заявление могут подать кредиторы с необеспеченными требованиями. Кредиторы по обеспеченным требованиям не имеют права подавать такие заявления. Они могут это сделать только в том случае, если откажутся от своих прав по обеспечению, либо их права, вытекающие из обеспечения, реализованы, но кредиторы не получили при этом полного удовлетворения и требование в непогашенной части превышает минимальный размер, установленный в законе.

Должник также может но своей инициативе подать заявление о воз­буждении производства по делу о несостоятельности, если предвидит, что состояние его дел не позволит ему исполнить свои денежные обя­зательства. В этом случае должник встает «под защиту» законодатель­ства о банкротстве.

При этом должник обязан представить суду список всех кредиторов и должников, опись своего имущества, виды и размер предоставленно­го по долговым обязательствам обеспечения, специальную резолюцию об урегулировании или ликвидации, план урегулирования в случае, если должник намерен улучшить экономическое положение предпри­ятия и урегулировать отношения с кредиторами путем реализации предприятия.

Открытие производства по делам о несостоятельности влечет сле­дующие правовые последствия.

Во-первых, решается вопрос о распоряжении и управлении имуще­ством должника. При этом обычно используется схема debtor in possession (должник во владении). Это означает, что, если суд не при­нял решение о назначении доверительного управляющего, должник

§ 4. Несостоятельность (банкротство! 213

продолжает свой бизнес и распоряжается собственностью без ограни­чений.

По ходатайству заинтересованной стороны суд может дать указание специальному государственному органу назначить временного управ­ляющего активами должника, который в дальнейшем будет выполнять функции доверительного управляющего, если не будет заменен реше­нием собрания кредиторов.

В большинстве случаев при открытии процедуры реорганизации суд оставляет должника управлять предприятием, и он считается вы­полняющим функции доверительного управляющего (должник во владении).

Вместе с тем до утверждения плана реорганизации суд может на­значить доверительного управляющего для управления и распоряже­ния имуществом должника, если это необходимо в интересах кредито­ров или акционеров должника и если действия должника связаны с мошенничеством, обманом, некомпетентностью, грубой ошибкой в уп­равлении.¹

Доверительным управляющим может быть физическое лицо или, в случаях, предусмотренных Кодексом о банкротстве, корпорация. Дове­рительный управляющий представляет суду гарантии в пользу США для обеспечения честного выполнения своих функций. Доверительный управляющий выступает как «представитель имущества» должника. Его основанная задача — расследовать финансовое положение должни­ка и представить отчет о своей работе собранию кредиторов.

Должник обязан передать доверительному управляющему все свое имущество и бухгалтерские книги, оказывать ему необходимую по­мощь.

Если суд не принял решение о назначении доверительного управ­ляющего, заинтересованная сторона может ходатайствовать о назна­чении экзаменатора. Экзаменатор назначается специальным госу­дарственным органом (Доверительным управляющим от США). Его задача — проанализировать финансовое состояние должника для оп­ределения условий плана реорганизации. Кроме того, экзаменатор выполняет те функции, которые не может выполнять должник во владении.

Во-вторых, в случае открытия производства по делу о несостоятель­ности в отношении имущества должника устанавливается конкурс-

¹ Степанов В. В. Несостоятельность (банкротство) в России, США, Фран­ции, Англии, Германии. М„ 1999. С. 80-81.

214 Глава 5. Основные институты торгового права США

ный иммунитет, т. е. требования кредиторов осуществляются только в рамках производства по делу о несостоятельности.

В-трстьих, создаются коллективные органы кредиторов. Таким органами являются собрание кредиторов и комитет кредиторов. В ко­митет кредиторов входят кредиторы с необеспеченными требования­ми. Однако могут быть сформированы и другие дополнительные ко­митеты из кредиторов или владельцев акций должника.

В-четвертых, после открытия производства по делу о несостоятель­ности формируется имущество несостоятельного лица (bankruptcy estate). Должник имеет право изъять из имущественной массы имуще­ство, перечисленное в Кодексе о банкротстве (например, недвижи­мость, в которой проживает должник, на сумму не более 7500 долла­ров, автомобиль ценой не более 1200 долларов).

Открытие производства по делу о несостоятельности автоматиче­ски приостанавливает действия любых лиц, направленные против имущества должника по обязательствам, а также любое взыскание из права обеспечения, возникшего до подачи заявления.

Должник или доверительный управляющий (если он назначен) мо­гут использовать, продавать, сдавать в наем имущество предприятия после возбуждения производства о несостоятельности. Если такая сделка связана с обычным ведением бизнеса должника, должник (или доверительный управляющий) действует самостоятельно. Если же сделка выходит за рамки обычного ведения бизнеса, то она совершает­ся с разрешения суда.¹

В отношении всех должников начинаются либо процедуры реорга­низации, либо процедуры ликвидации. Причем ликвидационная про­цедура, о которой могли ходатайствовать должник или кредиторы, может быть трансформирована по решению суда в реорганизацион­ную процедуру. При неудавшейся реорганизации опять может быть начата ликвидационная процедура.

Процедура реорганизации осуществляется на основании раздела 11 Кодекса о банкротстве (за исключением железнодорожных, страхо­вых, банковских и строительных корпораций).

Только должник в течение определенного периода времени (период эксклюзивного права) может предложить план реорганизации. Если должник не представил в этот период план, то любое заинтересован­ное лицо, в том числе и доверительный управляющий, представляют

¹ Степанов В. В. Несостоятельность (банкротство) в России, США, Фран­ции, Англии, Германии. М., 1999. С. 87.


§ 5. Торговое представительство

такой план. Требования, предъявляемые к содержанию плана реорга­низации, определены Кодексом о банкротстве.

Для голосования по плану реорганизации требования кредиторов и права требования участников и акционеров должны быть разбиты на классы. В одном классе могут быть собраны только однородные требо­вания или интересы.

План реорганизации подлежит одобрению кредиторами, которые голосуют по классам. Одобренный план подлежит утверждению су­дом.

В ходе реорганизационных процедур положение должника значи­тельно облегчается, старые обязательства нивелируются или преобра­зуются, у должника появляется возможность «нового старта». При этом кредитор остается доволен, получив 15-20 центов на один дол­лар, обоснованно полагая, что лучше получить что-нибудь, чем не по­лучить ничего.

При определенных обстоятельствах реорганизационные процедуры могут быть трансформированы судом в ликвидационные процедуры.

По ходатайству должника или кредиторов производство по делу о несостоятельности может быть сразу начато открытием ликвидацион­ной процедуры.

В этом случае государственным органом назначается временный доверительный управляющий, кандидатура которого утверждается собранием кредиторов. Основной задачей доверительного управляю­щего является формирование конкурсной массы («собственность в имуществе»), в которую включаются не только материальные объекты и права на них, но и «бестелесные имущества», а именно: клиентура, деловые связи, объекты промышленной собственности и пр.

Доверительный управляющий осуществляет реализацию имуще­ства должника, после чего удовлетворяются приоритетные требова­ния. К ним относятся: обеспеченные требования по денежным обяза­тельствам; обеспеченные требования по налоговым обязательствам. Имущество, оставшееся после удовлетворения требований по обеспе­ченным искам, распределяется в очередности, определенной Кодексом о банкротстве.

§ 5. Торговое представительство

Единственным основанием представительства в коммерческой дея­тельности, по праву США, является договор. Нормы, регулирующие отношения представительства, закреплены в законодательных актах

21.6

Глава 5. Основные институты торгового права США

§ 6. Право собственности

217


лишь отдельных штатов, в федеральном законодательстве институт представительства регламентации не получил. Принятые в отдельных штатах законы, их трактовка, а также практика применения носят еди­нообразный характер.

Основными чертами отношений представительства являются сле­дующие: при осуществлении представительства в коммерческой сфе­ре сделки осуществляются от имени и за счет принципала; договор может быть совершен в письменной или устной форме; договор явля­ется консенсуальным; отношения представительства могут возник­нуть также путем последующего одобрения действий лица, которое осуществило их в интересах другого.

Законодательство штатов ограничивает возможности заключения агентского договора в устной форме. Общим правилом является сле­дующее: если агент заключает от имени принципала сделку, требую­щую письменной формы или скрепленную печатью, то полномочия агента должны быть закреплены письменным договором.

Письменная форма закрепления полномочий агента предусмотрена законодательством штатов на совершение договора купли-продажи, на передачу права собственности, на обременение залогом или установ­ление доверительной собственности на недвижимость.

Агентом выступает, как правило, физическое лицо. Юридическое лицо может осуществлять агентскую деятельность, если это предус­мотрено уставом.

В отдельных направлениях коммерческой деятельности существу­ют законодательно закрепленные требования, которым должен отве­чать агент. Для осуществления определенных видов агентской дея­тельности необходимо наличие лицензии, но это касается только профессиональных агентов, для которых представление чужих инте­ресов и осуществление сделок для принципала является основным ви­дом деятельности (аукционисты, агенты по продаже недвижимости, страховые агенты и др.).

Законодательство штатов выделяет понятие «генерального агента», т. е. агента, уполномоченного на совершение действий длящегося ха­рактера, в отличие от агента, уполномоченного на совершение одной или нескольких конкретных сделок.

§ 6. Право собственности

Институт права собственности является одним из наиболее значи­мых и наиболее защищаемых в США правовых институтов. В 14-й но-

правке Конституции США установлено, что ни один штат не вправе «лишать кого-либо жизни, свободы или собственности без надлежа­щего судебного разбирательства».

«Собственность или право собственности можно определить как исключительное право владеть, пользоваться и распоряжаться веща­ми или правами, имеющими экономическую ценность».¹ В США поня­тие собственности идентично понятию права собственности.

Классическое определение нрава собственности постоянно подвер­гается критике, и многие ученые пытаются дать свое определение пра­ву собственности. Вместе с тем классическая триада правомочий: вла­дение, пользование и распоряжение, раскрывающая понятие нрава собственности, остается главенствующей.

Под правом владения понимается практическая возможность обла­дания имуществом. Значение владения в праве собственности выра­жено в поговорке: «По закону владение составляет девять десятых». В период становления института собственности владение было равно­значно собственности. Право собственности как таковое служило для доказательства права владения имуществом. Право пользования пред­ставляет собой возможность эксплуатации имущества, извлечение из него полезных свойств. Право распоряжения — предоставленная лицу возможность по своему усмотрению принимать решения, которые бы определяли судьбу имущества (продавать, сдавать в аренду, уничто­жать и пр.).

Объектом права собственности может быть любое имущество, кото­рое имеет экономическую ценность и может быть выделено и обособ­лено в объективной реальности.

Право собственности может относиться к материальной вещи, оно может относиться к правам, связанным и возникающим в связи с мате­риальным объектом. Оно может, наконец, относиться к правам, имею­щим экономическую ценность, но не связанным с материальной ве­щью. Участок земли может быть в собственности. Аренда этой же земли также может быть объектом собственности (как право, связан­ное с материальным объектом). Право на патент также может быть чей-либо собственностью, хотя оно и не связано непосредственно с ка­ким-нибудь материальным объектом.²

По американскому законодательству, имущество делится на телес­ное, или «материальное» и бестелесное, или «идеальное». К матери-

' Ласк Г. Гражданское право США. М., 1961. С. 461. ² Там же.

218

Глава 5. Основные институты торгового права США

§ 6. Право собственности

219


альному имуществу относится имущество овеществленное, эксплуа­тация которого связана с физическим господством над этим объектом. Однако с ростом технического прогресса само понятие вещи претерпе­вает значительные изменения. Так, к вещам относят электроэнергию, газ и другие виды энергии и сырья в связи с тем, что появилась воз­можность обособить и контролировать расход такого имущества.¹

Бестелесным («идеальным») имуществом являются права, имею­щие стоимость и денежную оценку. К такому имуществу американская доктрина относит то имущество, которое не имеет материального су­ществования, такое как право на патент, право пользования чужой зем­лей, оборотные документы.² К «идеальному» имуществу следует отне­сти права на технические и нетехнические объекты промышленной собственности (изобретения, промышленные образцы, товарные зна­ки и фирменные наименования).

Имущество делится на движимое и недвижимое. «Земная кора и все вещи, накрепко с нею связанные, являются недвижимым имуществом, в то время как другие предметы и права, способные быть объектами права собственности, являются движимым имуществом. Иными сло­вами, недвижимости являются недвижимым имуществом, а движимо­сти — движимым имуществом».³

Как правило, недвижимое имущество прикреплено к определенно­му месту, незаменимо и переживает не одно поколение,

Основная часть американских законов об имуществе развилась из права Англии. Основным имуществом того времени была земля, и все нормативные конструкции строились, опираясь на землю как основ­ной объект права собственности. Современное законодательство берет свое начало от феодальной системы держания земли, которая была введена в Англии в 1066 г. Согласно данной концепции, король был верховным собственником земли; наиболее полным правом, которым мог обладать человек, было пожизненное пользование.

Данный принцип верховенства государства постепенно трансфор­мировался и перекочевал в американскую правовую систему, в кото­рой признается верховенство штата на всю недвижимость в пределах его территории.

¹ Гражданское и торговое право капиталистических государств. М., 1993.
С. 198.

² Ласк Г. Гражданское право США. М., 1961. С. 466.

³ Там же. С. 465.

Существуют различные виды права собственности на недвижи­мость в зависимости от объема правомочий, срока полномочий и субъектного состава собственников. Право собственности на недвижи­мость может быть безусловным, допускающим подчинение его усло­виям и пожизненное право собственности. Кроме того, существуют об­щая собственность и доверительная собственность.

Право собственности отличается от всех других прав на имущество, так как служит для них основой. Безусловное право собственности яв­ляется главенствующим в ряду других прав. Оно не ограничено ни сро­ком, ни какими-либо другими условиями.

Право собственности, допускающее подчинение его условиям, — это право, которое может быть ограничено определенным сроком. Осно­ванием прекращения права собственности может служить наступле­ние определенного события.

Пожизненное право собственности имеет ограниченный срок дей­ствия. Право собственности устанавливается на период жизни соб­ственника или на срок жизни другого лица либо других лиц. Понятие права собственности близко к содержанию понятия узуфрукта недви­жимости, известного системам гражданского права стран континен­тальной Европы.

Одним из наиболее своеобразных институтов англо-американского права является доверительная собственность, именуемая также фиду­циарной, т. е. основанной на доверии собственностью (fiduciary ownership), или трастом (trust).

Зарождение данного института относят обычно к XII—XIII вв. При­чинами его возникновения послужили различного рода ограничения феодального характера, сопровождавшие использование недвижимос­ти, а также существовавшее в средневековой Англии запрещение от­чуждать землю в пользу церквей и монастырей. Для обхода подобного рода ограничений и был использован институт доверительной соб­ственности: «Юридический собственник земельного участка и лицо, которое извлекало из него выгоды, не совпадали: один формально счи­тался собственником, но управлял и распоряжался недвижимостью в интересах другого».¹

«Доверительная собственность на имущество имеет место, если кто-нибудь, обладая правом собственности на имущество согласно обще­му праву, несет согласно праву справедливости, в результате оказан


¹ Нарышкина Р. Л. Доверительная собственность в Англии и США. М., 1965. С. 26.

Глава 5. Основные институты торгового права США

ного ему доверия или принятого им на себя обязательства, обязанность пользоваться имуществом в интересах другого лица. Институт права доверительной собственности был создан судами справедливости, и, но общему правилу, все споры, касающиеся доверительной собствен­ности, рассматриваются на основе права справедливости».¹

Специфика института доверительной собственности состоит в том, что «происходит своеобразное расчленение права собственности: пра­вомочия распоряжения, управления имуществом находятся в руках одного лица, а правомочия пользования выгодами, доходами от этого имущества принадлежат другому лицу».²

Содержание этой формы собственности сводится к тому, что одно лицо, устанавливающее доверительную собственность, т. е. выступаю­щее как учредитель (settlor), передает другому лицу, именуемому до­верительным собственником (trustee), имущество для управления в интересах обозначенного им одного или нескольких выгодоприобре­тателей, называемых бенефициарами (beneficiary).³

При регулировании отношений доверительной собственности в ан­гло-американской системе права основную роль играет судебный пре­цедент, однако большое практическое значение также имеет Свод пра­вил о доверительной собственности (Restatements of the Law of Trusts). В некоторых штатах действует Единообразный закон о доверительной собственности. Кроме того, есть специальные законы, касающиеся от­дельных видов траста.

Для установления доверительной собственности не требуется со­блюдение каких-либо формальностей. Необходимо лишь сделать за­явление, что на определенное имущество устанавливается довери­тельная собственность в пользу определенных бенефициаров. Если доверительная собственность устанавливается на недвижимое имуще­ство, заявление должно быть сделано в письменной форме.

Доверительный собственник выступает в хозяйственном обороте как собственник, заключая с третьими лицами любые сделки и осуще­ствляя другие действия по использованию имущества. Он не может получать каких-либо выгод от управления имуществом, но может по­лучать вознаграждение. Он не может продавать имущество, которым

¹ Ласк V. Гражданское право США. М., 1961. С. 512.

' Гражданское и торговое право капиталистических стран / Под ред. В. П. Мозолина, М. И. Кулагина. М., 1980. С. 140.

³ Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Е. А. Васильева. М., 1993. С. 235-236.

§ 6. Право собственности 22_1

он управляет, и не может уменьшить массив этого имущества, если не будет на то сделано специальных указаний самого собственника.

Доверительный собственник, получая имущество, несет перед бене­фициаром обязанность по управлению им наилучшим возможным для него, доверительного собственника, образом и извлекать из имущества максимальные доходы, совместимые с заботливым управлением. До­верительный собственник обязан передавать бенефициару все выгоды и доходы, полученные от управления. Кроме этого, он обязан предо­ставлять любую информацию, связанную с управлением имуществом, по первому требованию бенефициара.

В том случае, если доверительный собственник нарушает свои обя­занности и причиняет бенефициару ущерб, он обязан возместить его из своего собственного имущества.

Права и обязанности доверительного собственника. Первая основ­ная обязанность доверительного собственника — обязанность управ­лять имуществом, находящимся в доверительной собственности, в точном соответствии с указаниями учредительного акта в интересах выгодоприобретателя.

Во-вторых, оверитсльный собственник обязан проявлять необходи­мую меру заботливости. Что это означает, решает в каждом конкрет­ном случае суд. Но суд считает так, что это заботливость среднего бла­горазумного делового человека, которую он проявляет при ведении собственных дел, хотя этот критерий тоже достаточно субъективный.

Третья обязанность собственника — это обязанность обеспечивать сохранность имущества. Изначально траст вообще не предполагал ка­кую-либо возможность распоряжения, т. е. практически права переда­вать имущество, находящееся в доверительной собственности, довери­тельный собственник не имеет. Он должен только его сохранять и заботиться о том, чтобы оно было. Но в последнее время распростра­ненной является практика распоряжения имуществом, когда предо­ставлено право и отчуждать имущество.

Четвертая обязанность доверительного собственника (трасти) — это обязанность отчитываться перед выгодоприобретателем по всем делам, связанным с управлением имуществом. Соответственно, бене­фициар (выгодоприобретатель) имеет право требовать предоставле­ния отчетов. Он вправе требовать назначения специального аудитора для проверки имущества, его состояния и деятельности трасти.

Доверительный собственник, по общему правилу, исполняет свои обязанности лично, и в принципе недопустима передача его полномо­чий какому-либо другому лицу. Но если он все-таки в силу каких-то

222 Глава 5. Основные институты торгового права США

обстоятельств вынужден прибегнуть к помощи других лиц, то в этом случае он вес равно отвечает за действия своего поверенного.

Следующая обязанность доверительного собственника — обязан­ность передавать бенефициару все доходы и все выгоды, и, соответ­ственно, трасти ничего себе не оставляет. Права оставлять какие-либо доходы себе у доверительного собственника нет. С точки зрения анг­лийского права, доверительный собственник исполняет свои обязан­ности безвозмездно. С точки зрения американского законодательства, действует обратное положение, где доверительный собственник имеет право на вознаграждение. Это может быть предусмотрено учредитель­ным актом либо не предусмотрено, но в любом случае он имеет право на получение вознаграждения.

Наконец, доверительный собственник отвечает за любой ущерб, любые упущения с его стороны только при наличии вины. Законода­тельство и практика ведения дел о доверительной собственности вы­работали довольно большое количество мер, касающихся защиты интересов бенефициара (выгодоприобретателя) при нарушении до­верительным собственником своих обязанностей. Он собственник. Поэтому он может в любой момент от своего имени действовать и рас­поряжаться как угодно. Поэтому первое положение состоит в том, что доверительный собственник отвечает, при наличии вины, за любые упущения и любой ущерб, который причиняется имуществу, находя­щемуся в доверительной собственности.

Наконец, доверительный собственник не имеет права смешивать свои личные средства со средствами бенефициара. Иными словами, он не может положить деньги на один текущий счет, например расчетный счет в банке. Если он так сделал и начинает тратить эти суммы, то су­дебная практика считает так: сначала он потратил то, что принадлежит ему, а остаток принадлежит бенефициару. У бенефициара в этом слу­чае появляется залоговое право на имущество доверительного соб­ственника, чтобы таким образом удовлетворить свои интересы как кредитора, наряду с требованиями других кредиторов.

Прекращение доверительной собственности. Доверительная соб­ственность прекращается, когда либо достигнуты цели, для которых доверительная собственность создавалась, либо по истечении срока, на который устанавливалась доверительная собственность, либо при наступлении обстоятельств, которые в силу учредительного акта прекращают существование доверительной собственности. Кроме того, доверительная собственность прекращается смертью бенефи­циара. Основания для прекращения доверительной собственности

S 7. Договорное право

должны быть предусмотрены в заявлении собственника или в учре­дительном акте.