Комментарий к федеральному закону от 9 июля 1999 Г
| Вид материала | Закон |
- Комментарий к Федеральному закону от 24 июля 2009, 5523.95kb.
- Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации прав на недвижимое, 2108.42kb.
- Комментарий к федеральному закону от 15 апреля 1998 Г. N 66-фз, 3831.92kb.
- Постатейный комментарий к федеральному закону от 10 июля 2002 года n 86-фз, 36.36kb.
- Альжева Наталья Ивановна, специалист по социальным вопросам гу "Центр социальной помощи, 2655.94kb.
- Принят Государственной Думой 9 июля 2010 года Одобрен Советом Федерации 14 июля 2010 года, 1010.79kb.
- Кодексу Российской Федерации и Федеральному закону "Об опеке и попечительстве" (2-е, 9099.61kb.
- Комментарий к Градостроительному кодексу, 4473.14kb.
- Комментарий к Федеральному закону "Об объектах культурного наследия (памятниках истории, 3689.27kb.
- Комментарий к федеральному закону от 10 января 2002 Г. N 7-фз, 5794.49kb.
Подготовлен для системы КонсультантПлюс
КОММЕНТАРИЙ К ФЕДЕРАЛЬНОМУ ЗАКОНУ ОТ 9 ИЮЛЯ 1999 Г.
N 160-ФЗ "ОБ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЯХ
В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ"
Материал подготовлен с использованием правовых актов
по состоянию на 23 марта 2010 года
О.В. ТАГАШЕВА
Автор:
Тагашева Ольга Валентиновна - руководитель саратовского филиала ЗАО "УК РУСС-ИНВЕСТ", кандидат юридических наук, старший преподаватель кафедры финансового, банковского и таможенного права Саратовской государственной академии права.
Издание представляет собой постатейный комментарий к Федеральному закону от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации", которым определены основные гарантии прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль, условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации. Законодательное закрепление гарантий инвестирования и использования полученной от инвестирования прибыли необходимо при создании благоприятных условий для привлечения иностранных инвесторов.
При подготовке Комментария использованы нормативные правовые акты по состоянию на 23 марта 2010 года.
9 июля 1999 года N 160-ФЗ
РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН
ОБ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЯХ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
(в ред. Федеральных законов от 21.03.2002 N 31-ФЗ,
от 25.07.2002 N 117-ФЗ, от 08.12.2003 N 169-ФЗ,
от 22.07.2005 N 117-ФЗ, от 03.06.2006 N 75-ФЗ,
от 26.06.2007 N 118-ФЗ, от 29.04.2008 N 58-ФЗ)
Комментарий к преамбуле
С момента принятия данного Закона в 1999 г. многими учеными и практиками справедливо отмечалось несоответствие его наименования целям и содержанию.
Действительно, данный Закон не столько регулирует иностранные инвестиции как таковые (реализация инвестиций, в том числе и иностранных, в значительной мере опосредуется заключением гражданско-правовых сделок), сколько предоставление государственных гарантий при осуществлении иностранных инвестиций. Большинство гарантий являются общепринятыми в мировой практике и обусловлены участием России в интеграционных процессах в экономике. Любая страна, заинтересованная в положительном инвестиционном имидже, должна предоставить инвесторам определенный "минимальный международный стандарт", то есть набор гарантий.
Инвестиции, осуществляемые иностранными инвесторами, имеют межгосударственный характер, и отношения, складывающиеся при этом, регулируются нормами как международного, так и национального права, причем национального права страны, принимающей инвестиции (то есть реципиента капитала), и национального права страны - экспортера капитала.
Проблема привлечения иностранных инвестиций в российскую экономику все еще является актуальной. Не вызывает сомнений, что именно инвестиционная активность является решающим фактором для модернизации экономики, ее жизнеспособности в целом. За годы экономических реформ были достигнуты значительные результаты в создании благоприятных условий для инвесторов, в том числе иностранных. В настоящее время иностранные инвесторы имеют допуск даже в ряд стратегических отраслей.
В целом идет постоянное совершенствование законодательной базы инвестирования.
Комментируемый Закон заменил Закон РСФСР от 4 июля 1991 г. N 1545-1 "Об иностранных инвестициях в РСФСР", в спешном порядке принятый в числе других нормативных актов, направленных на создание возможностей инвестирования в обновленной экономике, который к тому моменту морально устарел и не отвечал требованиям современной экономической ситуации. Закон 1991 г. определял правовые и экономические основы осуществления иностранных инвестиций на территории РСФСР; в этой связи можно говорить о том, что действующий Закон более конкретизирован, имеет более четкую сферу регулирования.
Однако на фоне положительных тенденций в долгосрочном периоде можно отметить и негативные изменения, произошедшие в последнее время. Так, вследствие мирового финансового кризиса Россия опустилась на 2 позиции в рейтинге инвестиционно привлекательных стран. Однако вряд ли можно финансовый кризис признать единственным фактором снижения позиции. В настоящее время в списке из 183 государств с благоприятными экономическими условиями Россия занимает только лишь 120-е место, в то время как, например, Белоруссия и Казахстан занимают позиции в первой сотне.
Если же сравнивать Россию с Китаем, совершившим практически прорыв в инвестиционной активности, то следует признать, что создание благоприятных условий для инвестирования в нашей стране является одной из первоочередных задач. Очевидными являются и сдерживающие инвестиционную активность факторы - такие, как, например, коррупция, административные барьеры, ориентированность экономики на экспорт сырья и другие. Возвращаясь к законодательному регулированию деятельности иностранных инвесторов, следует подчеркнуть, что именно правовой механизм реализации прав и законных интересов иностранных инвесторов наиболее важен при ориентированности политики на повышение инвестиционной активности.
Статья 1. Отношения, регулируемые настоящим Федеральным законом, и сфера его применения
Комментарий к статье 1
1. Данной статьей определяется круг отношений, регулируемых комментируемым Федеральным законом.
Следует обратить внимание, что понятие "гарантия" имеет различные значения в цивилистике и в международном праве. В наиболее общем виде гарантия представляет собой систему обеспечения реализации законодательства. Международно-правовые гарантии, в частности, относительно инвестиционной деятельности представляют собой определенные обязательства государства по обеспечению прав тех или иных субъектов, в данном случае иностранных инвесторов при деятельности их на территории России.
В.А. Трапезников указывает, что "институт международно-правовых гарантий иностранных инвестиций - это совокупность норм международного инвестиционного права, которые объединены в определенную систему в связи с тем, что предметом их регулирования являются однородные общественные отношения, возникающие в связи с обеспечением неприкосновенности иностранной частной собственности и фактической реализации прав иностранного инвестора на территории суверенного государства - реципиента иностранных инвестиций" <1>.
--------------------------------
<1> Трапезников В.А. Валютное регулирование в международном инвестиционном праве. М.: Волтерс Клувер, 2004.
Ряд гарантий устанавливается не только в целях соблюдения соответствия правового режима иностранных инвестиций нормам международного права и международной практике инвестиционного сотрудничества, но и продиктованы участием РФ в международных соглашениях.
Приходится признать, что некоторые гарантии, установленные комментируемым Законом, имеют декларативный характер и существенно на правовое положение инвестора не влияют.
Во второй части комментируемой статьи законодатель выделяет несколько групп отношений, не подпадающих под регулирование настоящим Законом.
Инвестирование иностранного капитала в кредитные и страховые организации выводится из сферы действия комментируемого Закона в силу специфичности данного вида деятельности. Оно составляет отдельные системы, как экономические, так и правовые, регулируемые специальным законодательством.
Вообще страхование представляет собой комплексный правовой институт. Отношения между страхователем и застрахованным лицом оформляются договором. Социальное страхование регламентируется нормами трудового права и права социального обеспечения. Как самостоятельное звено финансовой системы РФ страхование представляет собой совокупность экономических отношений, посредством которых через взимаемые со страхователей (юридических и физических лиц) на добровольной и обязательной основе платежи образуются специальные страховые фонды денежных средств <2>. В данном аспекте страховая деятельность является институтом финансового права.
--------------------------------
<2> Финансовое право: Учебник / Отв. ред. Н.И. Химичева. Изд-е 4-е, перераб. и доп. М.: Норма, 2008.
Основные принципы государственного регулирования страховой деятельности заложены в Законе РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации". Страховая деятельность (страховое дело) определяется законодателем как сфера деятельности страховщиков по страхованию, перестрахованию, взаимному страхованию, а также страховых брокеров, страховых актуариев по оказанию услуг, связанных со страхованием, перестрахованием.
Для страховых организаций, являющихся дочерними обществами по отношению к иностранным инвесторам либо имеющих долю иностранных инвесторов, законодательно устанавливается ряд ограничений в деятельности, связанных с использованием бюджетных средств. В соответствии с п. 3 ст. 6 указанного Закона страховые организации, являющиеся дочерними обществами по отношению к иностранным инвесторам (основным организациям) либо имеющие долю иностранных инвесторов в своем уставном капитале более 49 процентов, не могут осуществлять в Российской Федерации обязательное страхование, обязательное государственное страхование, имущественное страхование, связанное с осуществлением поставок или выполнением подрядных работ для государственных нужд, а также страхование имущественных интересов государственных и муниципальных организаций. Кроме того, такие страховые организации не могут осуществлять страхование определенных объектов личного страхования, а именно имущественных интересов, связанных с дожитием граждан до определенного возраста или срока, со смертью, с наступлением иных событий в жизни граждан (страхование жизни, а также с причинением вреда жизни, здоровью граждан, оказанием им медицинских услуг (страхование от несчастных случаев и болезней, медицинское страхование)).
Причем в Законе РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации" иностранными инвесторами признаются иностранные организации, имеющие право осуществлять в порядке и на условиях, которые установлены законодательством РФ, инвестиции на территории Российской Федерации в уставный капитал страховой организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федерации.
В случае, если размер (квота) участия иностранного капитала в уставных капиталах страховых организаций превышает 25 процентов, орган страхового надзора прекращает выдачу лицензий на осуществление страховой деятельности страховым организациям, являющимся дочерними обществами по отношению к иностранным инвесторам (основным организациям) либо имеющим долю иностранных инвесторов в своем уставном капитале более 49 процентов. Порядок расчета квоты закрепляется в указанном Законе (рассчитывается как отношение суммарного капитала, принадлежащего иностранным инвесторам и их дочерним обществам в уставных капиталах страховых организаций, к совокупному уставному капиталу страховых организаций).
Также предусматривается разрешительный порядок увеличения уставного капитала страховой организации за счет средств иностранного инвестора и отчуждения акций страховой компании иностранным инвесторам. Кроме того, если страховая организация, создаваемая на территории России, является дочерней по отношению к иностранному инвестору, то, в соответствии с Законом, таким инвестором может быть только иностранная страховая организация с не менее чем 15-летним опытом деятельности в данной сфере.
2. Инвестирование иностранного капитала в банки и иные кредитные организации регулируется законодательством РФ о банках и банковской деятельности. Такое законодательство состоит, прежде всего, из Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" и Федерального закона от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)".
В соответствии с Федеральным законом от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" банковская система Российской Федерации включает в себя Банк России, кредитные организации, а также филиалы и представительства иностранных банков. Банковская система России является двухуровневой: первый уровень - это Центральный банк РФ (Банк России), второй - это коммерческие банки и иные кредитные организации, включая филиалы и представительства иностранных банков. Иностранный банк - это банк, признанный таковым по законодательству иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован.
Центральный банк РФ осуществляет управление кредитной системой страны, для чего он законодательно наделен широкими властными полномочиями по регулированию (в том числе и нормативно-правовому) и надзору. Однако при этом Центральный банк РФ не входит в систему органов государственной власти, а является юридическим лицом. К функциям Банка России относится государственная регистрация и лицензирование кредитных организаций. Порядок государственной регистрации кредитной организации и условия выдачи лицензии на осуществление банковских операций закреплены Федеральным законом "О банках и банковской деятельности"; причем государственная регистрация кредитной организации с иностранными инвестициями и филиала иностранного банка и выдача им лицензий на осуществление банковских операций осуществляются с учетом дополнительных требований, установленных в ст. 17 указанного Закона.
Участие иностранного инвестора в уставном капитале кредитной организации возможно после получения предварительного разрешения Банка России.
Порядок получения такого разрешения и регистрации кредитной организации с иностранными инвестициями регламентируется Приказом ЦБР от 23 апреля 1997 г. N 02-195 "О введении в действие Положения об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и о порядке получения предварительного разрешения Банка России на увеличение уставного капитала зарегистрированной кредитной организации за счет средств нерезидентов".
Порядок создания, деятельности, а также права и обязанности учредителей некоммерческих организаций определяются Федеральным законом от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях". В соответствии с данным Законом некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками. Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ. Создаются некоммерческие организации в форме общественных или религиозных организаций (объединений), общин коренных малочисленных народов Российской Федерации, некоммерческих партнерств, учреждений, автономных некоммерческих организаций, социальных, благотворительных и иных фондов, ассоциаций, союзов и других формах.
Следует признать, что в ряде случаев весьма проблематичным является формальное разграничение инвестирования и, например, благотворительности либо спонсорства, учитывая законодательное закрепление в качестве цели инвестирования не только получение прибыли, но и достижение иного полезного эффекта. Поэтому несомненно положительным качеством комментируемого Закона является прямое указание на то, что в сферу его регулирования не входит вложение финансовых ресурсов в указанные некоммерческие организации.
В соответствии с Федеральным законом "О некоммерческих организациях" иностранные граждане и лица без гражданства, законно находящиеся в Российской Федерации, могут быть учредителями (участниками, членами) некоммерческих организаций, за исключением случаев, установленных международными договорами РФ или федеральными законами.
Законом устанавливается ряд ограничений относительно участия нерезидентов в некоммерческой организации. Так, иностранный гражданин или лицо без гражданства, в отношении которых в установленном законодательством РФ порядке принято решение о нежелательности их пребывания (проживания) в Российской Федерации, не могут быть учредителями некоммерческой организации.
Иностранная некоммерческая неправительственная организация осуществляет свою деятельность на территории Российской Федерации через свои структурные подразделения - отделения, филиалы и представительства.
Иностранная некоммерческая неправительственная организация в течение трех месяцев со дня принятия решения о создании на территории РФ филиала или представительства уведомляет об этом уполномоченный орган. Уведомление о создании на территории Российской Федерации филиала или представительства международной организации и иностранной некоммерческой неправительственной организации заверяется уполномоченным органом иностранной некоммерческой неправительственной организации и содержит сведения об учредителях и адресе (о месте нахождения) постоянно действующего руководящего органа. Форма уведомления установлена Приказом Минюста РФ от 25 марта 2009 г. N 84 "Об утверждении форм документов, необходимых для создания и осуществления деятельности на территории Российской Федерации филиалов и представительств международных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций".
3. В последней части комментируемой статьи устанавливаются ограничения действия двух статей комментируемого Закона в отношении инвесторов, осуществляющих деятельность в особых экономических зонах. Статья 7 устанавливает, что цессия и перевод долга осуществляется иностранным инвестором в соответствии с отечественным гражданским законодательством. Статья 16 ограничивает возможность предоставления льгот по таможенным платежам только иностранным инвесторам и коммерческим организациям с иностранными инвестициями, осуществляющими приоритетные инвестиционные проекты.
Положения данных статей не применяются к иностранным инвесторам, осуществляющим деятельность в особых экономических зонах, так как действуют в особом правовом режиме инвестиционной и предпринимательской деятельности. Такие инвесторы подлежат регистрации в качестве резидентов особой экономической зоны уполномоченным органом управления особыми экономическими зонами, и на них не распространяется общее правило, закрепленное ст. 7 комментируемого Закона.
Льготы по таможенным платежам также не могут быть предоставлены на общих условиях с другими иностранными инвесторами, так как в особой экономической зоне создается таможенный режим свободной таможенной зоны, при котором иностранные товары размещаются и используются в пределах особой экономической зоны без уплаты таможенных пошлин и налога на добавленную стоимость, а также без применения к указанным товарам запретов и ограничений экономического характера, установленных в соответствии с законодательством РФ о государственном регулировании внешнеторговой деятельности, а российские товары размещаются и используются на условиях, применяемых к вывозу в соответствии с таможенным режимом экспорта (в соответствии со ст. 165 Таможенного кодекса РФ экспорт - таможенный режим, при котором товары, находящиеся в свободном обращении на таможенной территории РФ, вывозятся с этой территории без обязательства об обратном ввозе) с уплатой акциза и без уплаты вывозных таможенных пошлин.
Налоговый кодекс РФ предусматривает возможность установления налоговых льгот для резидентов особых экономических зон, в том числе и на уровне субъектов РФ.
Так, для организаций - резидентов особой экономической зоны законами субъектов РФ может устанавливаться пониженная налоговая ставка налога на прибыль, подлежащего зачислению в бюджеты субъектов РФ, от деятельности, осуществляемой на территории особой экономической зоны, при условии ведения раздельного учета доходов (расходов), полученных (понесенных) от деятельности, осуществляемой на территории особой экономической зоны, и доходов (расходов), полученных (понесенных) при осуществлении деятельности за пределами территории особой экономической зоны. При этом размер указанной налоговой ставки не может быть ниже 13,5 процента.
Особые экономические зоны являются специфическим инструментом государственной инвестиционной политики.
Правовой режим особых экономических зон в РФ, порядок создания особых экономических зон и прекращения их существования, а также особенности осуществления предпринимательской деятельности на их территории установлены Федеральным законом от 22 июля 2005 г. N 116-ФЗ "Об особых экономических зонах в Российской Федерации".
Особая экономическая зона - определяемая Правительством РФ часть территории Российской Федерации, на которой действует особый режим осуществления предпринимательской деятельности.
На территории Российской Федерации могут создаваться особые экономические зоны следующих типов:
1) промышленно-производственные особые экономические зоны;
2) технико-внедренческие особые экономические зоны;
3) туристско-рекреационные особые экономические зоны;
4) портовые особые экономические зоны.
Важно отграничивать понятие особой экономической зоны от иных понятий, имеющих сходное наименование и значение. Понятие, типы и условия создания особых экономических зон четко определены законодательством. В то же время существует практика создания отдельных территорий наибольшего благоприятствования инвестиционной либо предпринимательской деятельности. Такие территории не являются особыми экономическим зонами в формальном значении, хотя их создание преследует схожие цели и они также отличаются особым правовым режимом инвестирования.
Е.В. Покачалова, исходя из анализа научно-теоретической литературы, а также практики применения Федерального закона "Об особых экономических зонах в Российской Федерации", обращает внимание на дискуссионную проблему соотношения таких понятий, как "особая экономическая зона"; "зона регулируемого развития"; "зона экономического развития", и практический вопрос о возможности введения двух последних наряду с ОЭЗ. Указанная проблема особенно актуальна для правоприменительной практики органов государственной власти субъектов РФ, а также судебных органов <3>. Актуальность данной проблемы не вызывает сомнений в силу наличия обширной