Geum.ru

Комментарий к федеральному закону от 9 июля 1999 Г

Вид материалаЗакон

Содержание


Гражданская правоспособность физических лиц
Постановлении Конституционного Суда
На основе личного закона юридического лица определяются, в частности
Подобный материал:
1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   17
судебной практики.

--------------------------------

<3> См.: Покачалова Е.В. Инвестиционная деятельность в особых экономических зонах // Правовое регулирование инвестиционной деятельности: проблемы и перспективы развития / Е.В. Покачалова, Ф.В. Маркелов, С.В. Журавлева, О.В. Тагашева; Под ред. Е.В. Покачаловой; ГОУ ВПО "Саратовская государственная академия права". Саратов: Изд-во ГОУ ВПО "Саратовская государственная академия права", 2009.


Так, например, предметом судебного разбирательства стал Закон Владимирской области от 11 января 2006 г. N 1-ОЗ "О зонах регулируемого развития", которым были регламентированы порядок и условия создания льготного режима инвестиционной экономической и предпринимательской деятельности, условия стимулирования организаций, работающих в зонах регулируемого развития, путем предоставления налоговых льгот. Владимирский областной суд удовлетворил требование прокурора Владимирской области о признании указанного Закона противоречащим федеральному законодательству и не действующим со дня вступления судебного решения в законную силу. Данное требование обосновывалось тем, что обжалуемый нормативный правовой акт, определяя создание, функционирование и ликвидацию зон регулируемого развития на территории Владимирской области, фактически устанавливает особые правила поведения хозяйствующих субъектов в вопросах предпринимательской деятельности, что относится к исключительной компетенции органов государственной власти Российской Федерации.

Определением Верховного Суда РФ от 18 июля 2007 г. N 86-Г07-15 данное решение Владимирского областного суда оставлено без изменения. Причем в данном Определении Верховный Суд РФ указал, что "следует согласиться и с суждением суда о том, что понятие "особая экономическая зона", введенное Федеральным законом, и "зона регулируемого развития" как понятие, установленное оспариваемым Законом области, являются тождественными. В соответствии с п. 1 ст. 6 Федерального закона "Об особых экономических зонах в Российской Федерации" решение о создании особой экономической зоны на территориях субъекта Российской Федерации и муниципального образования принимается Правительством РФ и оформляется постановлением Правительства РФ. Таким образом, вывод Владимирского областного суда о том, что Законодательное Собрание Владимирской области не вправе было осуществлять собственное правовое регулирование в области установления территорий с особым, льготным режимом хозяйственной, производственной, инвестиционной деятельности, признан обоснованным. В силу п. 5 ст. 1 оспариваемого Закона участники зоны регулируемого развития обязаны пройти регистрацию на территории муниципального образования, в границах которого расположена данная зона.

В другом случае Закон Волгоградской области от 18 декабря 1998 г. N 234-ОД "О зоне экономического развития на территории ОАО "Металлургический завод "Красный Октябрь" также был признан судом несоответствующим федеральному законодательству и соответственно недействующим.

Определением Верховного Суда РФ от 24 января 2007 г. N 16-Г06-24 решение Волгоградского областного суда от 3 ноября 2006 г., которым было удовлетворено заявление о признании не соответствующим федеральному законодательству и недействующим Закона Волгоградской области "О зоне экономического развития на территории ОАО "Металлургический завод "Красный Октябрь", оставлено без изменения. Учитывая, что частью 1 ст. 40 Федерального закона "Об особых экономических зонах в Российской Федерации" предусмотрено, что со дня вступления в силу настоящего Федерального закона существование особых экономических зон и свободных экономических зон, за исключением указанных в ч. 2 настоящей статьи особых экономических зон, созданных до дня его вступления в силу, прекращается, в Определении Верховного Суда РФ отмечается, что "суд сделал правильный вывод, что оспариваемым Законом регулируются отношения в области гражданского законодательства. Волгоградская областная Дума не вправе была осуществлять собственное правовое регулирование в области установления территорий с особым, льготным режимом хозяйственной, производственной, инвестиционной и иной деятельности. Нормы Областного закона в нарушение федерального законодательства предусматривают предоставление льготы в виде возможности полностью не уплачивать налог на прибыль".

Также Верховным Судом РФ оставлены без изменения решение Волгоградского областного суда от 8 ноября 2006 г., которым было удовлетворено заявление о признании не соответствующим федеральному законодательству и недействующим Закона Волгоградской области "О зоне экономического развития Алексеевского района" от 14 августа 1997 г. N 134-ОД (Определение Верховного Суда РФ от 24 января 2007 г. N 16-Г06-25), решение и 8 ноября 2006 г., которым удовлетворено заявление о признании недействующим Закона Волгоградской области "О зоне экономического развития Суровикинского района" от 15 июня 1998 г. N 184-ОД (Определение Верховного Суда РФ от 24 января 2007 г. N 16-Г06-23).

В Определении Верховного Суда РФ от 13 февраля 2003 г. N 78-Г03-3 сделан вывод о правомерности удовлетворения городским судом г. Санкт-Петербурга требования о признании недействующими и не подлежащими применению Закона г. Санкт-Петербурга от 20 мая 1999 г. N 108-20 "О зоне экономического развития "Кронштадтская" и Положения о зоне развития "Кронштадтская" на том основании, что оспариваемые нормативные правовые акты противоречат федеральному законодательству и приняты законодательным органом РФ с превышением компетенции. Оспариваемыми Законом и Положением создана зона экономического развития "Кронштадтская", определены ее границы, установлено льготное налогообложение в пределах территории этой зоны, предусмотрен порядок приобретения статуса резидента зоны, имеющего право на получение налоговых льгот. Оспариваемые нормативные акты регулируют вопросы, отнесенные к исключительному ведению Российской Федерации, а субъект РФ не вправе устанавливать особые режимы экономической деятельности на отдельных территориях, нарушая тем самым единство экономического пространства.

Таким образом, очевидно, что только в особых экономических зонах может быть установлен особый правовой режим инвестиционной деятельности. И именно о резидентах особых экономических зон идет речь в комментируемой статье.


Статья 2. Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе


Комментарий к статье 2


1. В данной статье определяются основные понятия.

Так, законодатель перечисляет лиц, которые могут быть иностранными инвесторами, указывая при этом, что правоспособность и дееспособность данных лиц должна быть определена в соответствии с законодательством страны происхождения капитала.

Гражданская правоспособность физических лиц - это способность индивида иметь права и обязанности.

Гражданская дееспособность физического лица - это его способность своими действиями осуществлять гражданские права и обязанности.

Регламентации права, подлежащего применению при определении правового положения лиц, посвящена гл. 67 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ). Статья 1195 ГК РФ закрепляет, что личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище. В соответствии со ст. 1196 ГК РФ гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом.

В соответствии со ст. 1197 ГК РФ гражданская дееспособность физических лиц определяется их личным законом.

Ограничение дееспособности физических лиц может производиться только в судебном порядке. Физическое лицо может быть признано полностью недееспособным или частично недееспособным только у себя на родине, в соответствии со своим личным законом. Ограничение дееспособности иностранного физического лица в Российской Федерации может быть осуществлено при условии уведомления компетентных органов государства его гражданства и согласия государства гражданина на судебное разбирательство в Российской Федерации.

Здесь следует обратить внимание на вопрос: следует ли гражданину для осуществления инвестиционной деятельности регистрироваться в качестве предпринимателя? Для этого, прежде всего, необходимо выяснить соотношение предпринимательской и инвестиционной деятельности.

Вопрос о том, является ли их инвестиционная деятельность предпринимательской, остается дискуссионным на протяжении ряда лет, хотя за это время уже сформирована и вполне обоснована позиция, согласно которой инвестиционная деятельность в различных проявлениях, в зависимости от вида инвестиций, форм инвестиционной деятельности, может являться предпринимательской, а может и не быть таковой.

Действительно, безусловное признание любой инвестиционной деятельности предпринимательской будет ошибочным. Очевидно, не является предпринимательской такая инвестиционная деятельность, как приобретение акций (долей) российских хозяйственных обществ, что подтверждается правовыми позициями Конституционного Суда РФ.

В Постановлении Конституционного Суда РФ от 24 февраля 2004 г. N 3-П "По делу о проверке конституционности отдельных положений ст. 74 и 77 Федерального закона "Об акционерных обществах", регулирующих порядок консолидации размещенных акций акционерного общества и выкупа дробных акций в связи с жалобами граждан, компании "Кадет Истеблишмент" и запросом Октябрьского районного суда г. Пензы" указывается, что участие граждан в хозяйственном обществе, товариществе или производственном кооперативе не относится к предпринимательской деятельности.

При этом подчеркивается, что деятельность акционеров не является предпринимательской (она относится к иной не запрещенной законом экономической деятельности), однако и она влечет определенные экономические риски, поскольку само акционерное общество предпринимательскую деятельность осуществляет. Право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности служит основой конституционно-правового статуса участников хозяйственных обществ, в частности акционеров акционерных обществ - юридических лиц, а также физических лиц, в том числе не являющихся предпринимателями, которые реализуют свои права через владение акциями, удостоверяющими обязательственные права ее владельца по отношению к акционерному обществу.

Неоднозначное толкование (в частности, налоговыми органами) вызывало осуществление частными инвесторами систематических сделок с ценными бумагами на фондовой бирже. Однако такие операции могут осуществляться частными лицами только при посредничестве профессионального участника рынка ценных бумаг, предоставляющего доступ к торгам своим клиентам. В связи с этим представляется, что такой признак предпринимательской деятельности, как самостоятельность, в данном случае отсутствует; доход физического лица образуется за счет предпринимательской деятельности самого профессионального участника рынка ценных бумаг. Граждане могут совершать любые не противоречащие закону сделки не только в рамках предпринимательской деятельности, но и в процессе иной экономической деятельности, в том числе и сделки по инвестированию средств в ценные бумаги.

Но вряд ли правильным будет сделать вывод, что инвестирование в ценные бумаги не является предпринимательской деятельностью, а инвестирование в основные фонды, например строительство завода, является. Учитывая, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (ст. 2 ГК РФ), необходимо признать, что сама по себе инвестиционная деятельность как факт вложения капитала и совокупность ряда практических действий по реализации инвестиций не соответствует законодательному определению предпринимательской деятельности.

Инвестирование в данном случае является необходимым этапом, элементом предпринимательской деятельности и в отрыве от всей совокупности действий, направленных на создание (реконструкцию, модернизацию и т.д.) определенного объекта прямых инвестиций, не имеет самостоятельного значения.

Справедливым является также мнение А.В. Майфата, который опирается на представление об инвесторе как субъекте с особым правовым статусом. "Он (инвестор) не является потребителем, и по общему правилу его действия не могут быть квалифицированы как действия предпринимателя. Соответственно критикуется законодательная практика применения "потребительского" правового режима к инвестиционным правоотношениям, что противоречит самой природе инвестирования, основанной на началах инвестиционного риска, риска инвестора, не присущего гражданину-потребителю" <4>.

--------------------------------

<4> Майфат А.В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. IV.


Если же инвестирование конкретного иностранного инвестора - юридического лица невозможно осуществить без осуществления деятельности, по всем признакам являющейся предпринимательской, то согласно ст. 1201 ГК РФ право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности.

В то же время иностранный гражданин осуществляет предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации, обязан зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, даже если по праву страны, гражданином которой он является, не предусмотрена регистрация в качестве индивидуального предпринимателя <5>.

--------------------------------

<5> См.: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части третьей Гражданского кодекса РФ. 2-е изд., доп. и перераб. М.: Экзамен, 2006.


В случае если инвестором является иностранное юридическое лицо, то в соответствии со ст. 1202 ГК РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо.

На основе личного закона юридического лица определяются, в частности:

1) статус организации в качестве юридического лица;

2) организационно-правовая форма юридического лица;

3) требования к наименованию юридического лица;

4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

5) содержание правоспособности юридического лица;

6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;

7) внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;

8) способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

Юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении.

Наряду с иностранными юридическими лицами иностранным инвестором может быть организация, не имеющая статуса юридического лица.

Н.Г. Доронина указывает: "По существу, в качестве инвестора в такой иностранной организации, не являющейся юридическим лицом, могут рассматриваться участвующие в ней иностранные юридические и физические лица. Такая организация является классическим примером договорной формы совместной деятельности, или договорной формой joint venture (совместное предприятие). Иностранные участники такой организации, состоящие в договорных отношениях с национальными инвесторами, самостоятельно реализуют определяемую для них иностранным законом правоспособность. Договор, направленный на осуществление совместной деятельности, т.е. договорная форма joint venture, в праве различных государств, в том числе и в российском праве, рассматривается как самостоятельная организационно-правовая форма, или, иными словами, как организация, не являющаяся юридическим лицом" <6>.

--------------------------------

<6> Доронина Н.Г. Комментарий к Закону об иностранных инвестициях // Право и экономика. 2000. N 4 - 6.


Интересно отметить, что и в других нормативно-правовых актах имеется схожее допущение. Так, Федеральный закон "О соглашениях о разделе продукции", устанавливающий правовые основы отношений, возникающих в процессе осуществления российских и иностранных инвестиций в поиски, разведку и добычу минерального сырья на территории Российской Федерации, а также на континентальном шельфе и (или) в пределах исключительной экономической зоны Российской Федерации на условиях соглашений о разделе продукции, закрепляет, что инвесторами могут быть юридические лица и создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц. Что касается самостоятельности реализации правоспособности такого объединения, то в Федеральном законе "О соглашениях о разделе продукции" предусматривается выдача лицензии одному из участников такого объединения, с указанием в этой лицензии на то, что данный участник выступает от имени этого объединения, а также с указанием всех других участников объединения.

Гражданский кодекс РФ предусматривает возможность совместной деятельности нескольких лиц без образования юридического лица. Согласно ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Закон РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" в ст. 2 допускает объединение средств инвесторов для совместного инвестирования.

Отношения между государством, принимающим инвестиции, и государством, являющимся инвестором, могут быть урегулированы только международным договором, что и нашло отражение в комментируемой статье.

Международный договор также определяет основы деятельности и международной организации, в том числе и инвестиционной деятельности. Надо иметь в виду, что международная организация может иметь статус юридического лица.

Ключевое понятие иностранной инвестиции заслуживает отдельного внимания из-за расхождения в понимании инвестиций с другими нормативно-правовыми актами, регламентирующими те или иные аспекты инвестиционной деятельности.

Так, Закон РСФСР от 26 июня 1991 г. "Об инвестиционной деятельности в РСФСР", в настоящее время действующий в части, не противоречащей Федеральному закону "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений", предлагает иную концепцию инвестиций - инвестиция рассматривается как материальные блага, которые могут быть вложены в объекты предпринимательской и иной экономической деятельности. Так, инвестициями являются денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, кредиты, любое другое имущество или имущественные права, интеллектуальные ценности, вкладываемые в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта.

То есть в данном случае инвестиция понимается как капитал (или капиталовложение в смысле "капитал", но не в смысле "вложение капитала"). Федеральный закон "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" также определяет инвестиции как денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Указанный Закон РСФСР определяет инвестиционную деятельность как вложение инвестиций, или инвестирование, и совокупность практических действий по реализации инвестиций. Из данного определения можно сделать два важных вывода - во-первых, "вложение инвестиций" и "инвестирование" понимаются законодателем как равнозначные понятия, во-вторых, для признания деятельности инвестиционной необходим факт вложения капитала как составной части или элемента инвестиционной деятельности, а также определенные действия, связанные с реализацией инвестиций, в том числе направленные на извлечение прибыли либо достижение иного полезного эффекта.

Термин "реализация инвестиций" используется также и в других статьях Закона РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР", например в ст. 5 ("Права инвесторов").

Можно предположить, что под реализацией следует понимать выполнение инвестором своих обязанностей (и осуществление прав) в обязательствах, которые могут возникать в связи с инвестированием (вложением инвестиций).

Однако Закон РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" не дает однозначного ответа на вопрос о том, что же следует понимать под практическими действиями "по осуществлению инвестиций". При ответе на указанный вопрос полагаем необходимо учитывать положения Федерального закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений", а именно его ст. 1, где дано определение понятия "инвестиционный проект". Согласно указанному Закону