Geum.ru

Комментарий к федеральному закону от 9 июля 1999 Г

Вид материалаЗакон

Содержание


Инвестиции как экономическая категория характеризуются следующими признаками
Прямой инвестицией признается
Финансовая аренда
Экологическая экспертиза
Экспертиза может быть
Подобный материал:
1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   17
инвестиционным проектом признается, в частности, описание практических действий по осуществлению инвестиций (бизнес-план). Таким образом, практические действия по осуществлению инвестиций представляют собой все то, что инвестор намечает совершить в ходе инвестирования <7>.

--------------------------------

<7> См.: Правовое регулирование инвестиционной деятельности: проблемы и перспективы развития / Е.В. Покачалова, Ф.В. Маркелов, С.В. Журавлева, О.В. Тагашева; Под ред. Е.В. Покачаловой; ГОУ ВПО "Саратовская государственная академия права". Саратов: Изд-во ГОУ ВПО "Саратовская государственная академия права", 2009.


2. Комментируемый же Закон указывает, что иностранная инвестиция - это вложение капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации. То есть комментируемый Закон исходит из понимания инвестиции как определенного действия или процесса, тогда как Закон РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" в определении инвестиции перечисляет объекты гражданских прав, которые могут являться инвестициями.

Таким образом, мы видим, что инвестиционное законодательство допускает смешение понятий "инвестиция", "инвестирование", "вложение инвестиций", "инвестиционная деятельность" и др.

Следует указать, что некоторые вещи могут являться как инвестициями, так и объектами инвестиционной деятельности. Так, например, в приведенном законодательном перечне инвестиций содержатся ценные бумаги. Согласно ст. 3 Закона РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" объектами инвестиционной деятельности являются вновь создаваемые и модернизируемые основные фонды и оборотные средства, ценные бумаги, целевые денежные вклады, научно-техническая продукция, другие объекты собственности, а также имущественные права и права на интеллектуальную собственность. Следовательно, вложение денежных средств в ценные бумаги с целью получения спекулятивной прибыли от роста котировок либо в виде дивидендов является инвестиционной деятельностью. В то же время и вложение ценных бумаг в иные объекты инвестиционной деятельности (в частности, в уставные капиталы коммерческих организаций) также будет составлять инвестиционную деятельность.

Выбор объекта инвестирования является правом инвестора. Федеральный закон "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" закрепляет запрет инвестирования в объекты, создание и использование которых не отвечает требованиям экологических, санитарно-гигиенических и других норм, установленных законодательством, или наносит ущерб охраняемым законом правам и интересам граждан, юридических лиц и государства.

Существенным в определении инвестиций, приведенном в комментируемом Законе, является также указание, что объекты гражданских прав, вкладываемые в виде инвестиций, не должны быть изъяты из оборота либо ограничены в обороте.

Все объекты делятся на полностью оборотоспособные, изъятые из оборота, и объекты ограниченной оборотоспособности. В особую группу выделены земля и другие природные ресурсы. Изъятые из оборота объекты должны быть прямо указаны в законе. Какого-либо общего закона об объектах, изъятых из оборота, не существует <8>. Обширный Перечень видов продукции (работ, услуг), изъятых из оборота, утвержден Указом Президента РФ от 22 февраля 1992 г. N 179 "О видах продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена". В основном в данный Перечень включены продукция, работы, услуги, имеющие оборонное значение и связанные с обеспечением здоровья и жизни граждан.

--------------------------------


КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации: В 3 т. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (том 1) (под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина) включен в информационный банк согласно публикации - Юрайт-Издат, 2007 (3-е издание, переработанное и дополненное).


<8> См.: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ: В 3 т. Т. 1. 3-е изд., перераб. и доп. / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. Юрайт-Издат, 2006.


Отдельно законодатель выделяет прямые иностранные инвестиции, обеспечивающие расширенное производство и вследствие этого наиболее важные для экономики. Именно в создании благоприятного правового режима для прямых иностранных инвестиций состоит главная задача правового регулирования. Меры государственной поддержки и государственные гарантии рассчитаны, прежде всего, на инвесторов, осуществляющих прямые инвестиции, более того, осуществляющих проекты, являющиеся приоритетными для страны либо региона.

Инвестиции как экономическая категория характеризуются следующими признаками:

- инвестиции являются важным фактором производства;

- инвестиции являются товаром, на них существуют спрос и предложение;

- инвестиции являются целевым вложением капитала. Цель инвестирования - получение прибыли либо достижение иного полезного эффекта, как правило, социального;

- инвестиции - это наиболее активная форма накопленного капитала (как известно, источником инвестиций являются сбережения населения и накопленная прибыль предприятий).

Раскрытое в комментируемой статье понятие прямой иностранной инвестиции предполагает несколько возможных критериев признания инвестиции таковой.

Прямой инвестицией признается приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов доли в уставном капитале коммерческой организации, созданной либо вновь создаваемой на территории Российской Федерации. Приобретение такой доли (долей) свидетельствует о стратегических намерениях инвестора участвовать в управлении деятельности данной компании, получать доход именно от этой деятельности, в отличие от портфельных инвестиций, осуществляемых путем приобретения незначительного количества акций (долей) организации и нацеленных на получение спекулятивного дохода.

Также является прямой иностранной инвестицией вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации. Закон РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" закрепляет, что инвестирование в создание и воспроизводство основных фондов осуществляется в форме капитальных вложений. Таким образом, понятию "прямая инвестиция" соответствует законодательное понятие инвестиций в форме капитальных вложений, регламентируемых специальным законодательным актом. Федеральный закон "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" определяет капитальные вложения как инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструмента, инвентаря, проектно-изыскательские работы и другие затраты. В то же время указанный Закон закрепляет, что отношения, связанные с инвестиционной деятельностью, осуществляемой в форме капитальных вложений иностранными инвесторами на территории Российской Федерации, регулируются международными договорами РФ, Гражданским кодексом РФ, настоящим Законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные настоящим Федеральным законом, то применяются правила международного договора.


Наконец, прямой иностранной инвестицией признается и осуществление на территории РФ иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования, указанного в разделах XVI и XVII Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств (ТН ВЭД СНГ), таможенной стоимостью не менее 1 млн. рублей.

Финансовая аренда (лизинг) является достаточно сложной юридической конструкцией. С гражданско-правовой позиции финансовая аренда - это один из видов договоров аренды. В соответствии со ст. 665 ГК РФ по договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца. Договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендодателем.

В то же время данное определение не отражает всей сущности лизинга как совокупности правовых и экономических отношений.

Федеральный закон "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" относит развитие финансовой аренды (лизинга) к одному из методов создания благоприятного режима инвестиционной деятельности.

Правовые и организационно-экономические особенности лизинга определены в Федеральном законе от 29 октября 1998 г. N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)", принятом в целях развития форм инвестиций в средства производства на основе финансовой аренды (лизинга), защиты прав собственности, прав участников инвестиционного процесса, обеспечения эффективности инвестирования.

Лизинговая деятельность определяется в данном Законе как вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его в лизинг.

Справедливым является мнение о том, что в указанном Законе "сделана попытка привести в соответствие с реальностью соотношение единой целостной лизинговой операции и ее юридического отражения - договора финансовой аренды (лизинга), оформляющего лишь часть фактических лизинговых отношений" <9>, а также с тем, что понятие "лизинг" гораздо шире понятия "договор лизинга" и в Законе лизинг регулируется скорее как финансовая операция, чем как арендная.

--------------------------------

<9> Комментарий к Федеральному закону "О финансовой аренде (лизинге)" / Под ред. засл. юриста РФ, д.ю.н., проф. Н.М. Коршунова. М.: Издательство "Норма", 2003.


Комментируемый Закон относит к прямой иностранной инвестиции только предоставление иностранным инвестором в лизинг только определенного оборудования, указанного в разделах XVI и XVII Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств (ТН ВЭД СНГ). В раздел XVI ТН ВЭД включены: машины, оборудование и механизмы; электротехническое оборудование; их части; звукозаписывающая и звуковоспроизводящая аппаратура, аппаратура для записи и воспроизведения телевизионного изображения и звука и их части и принадлежности; в раздел XVII - средства наземного транспорта, летательные аппараты, плавучие средства и относящиеся к транспорту устройства и оборудование (а именно: железнодорожные или трамвайные локомотивы, подвижной состав и их части; путевое оборудование и устройства для железнодорожной или трамвайной сети и их части; механическое (включая электромеханическое) сигнальное оборудование всех видов; средства наземного транспорта, кроме железнодорожного или трамвайного подвижного состава, и их части и оборудование; летательные аппараты космические аппараты, и их части; суда, лодки и другие плавучие средства).

Для признания предоставления иностранным инвестором в финансовую аренду (лизинг) как арендодателем на территории Российской Федерации указанного оборудования прямой иностранной инвестицией должно также соблюдаться условие минимальной таможенной стоимости - не менее 1 миллиона рублей. Определение таможенной стоимости товаров, ввозимых на таможенную территорию Российской Федерации, основывается на принципах определения таможенной стоимости товаров, установленных нормами международного права и общепринятой международной практикой, и производится путем применения одного из методов определения таможенной стоимости товаров, указанных в ст. 12 Закона РФ от 21 мая 1993 г. N 5003-1 "О таможенном тарифе":

1) метода по стоимости сделки с ввозимыми товарами;

2) метода по стоимости сделки с идентичными товарами;

3) метода по стоимости сделки с однородными товарами;

4) метода вычитания;

5) метода сложения;

6) резервного метода.

3. Очевидна нацеленность комментируемого Закона на закрепление гарантий иностранным инвесторам, осуществляющим именно прямые инвестиции, в этой связи к числу основных понятий относится и понятие "инвестиционный проект", так как именно для прямых инвестиций возникает необходимость составления и утверждения инвестиционного проекта. Однако в дальнейшем тексте Закона не упоминается инвестиционный проект и не явствует его предназначение. Между тем инвестиционный проект должен быть не только составлен в соответствии с требованиями законодательства и утвержденных в установленном порядке стандартов, норм и правил; в ряде случаев инвестиционный проект должен пройти процедуру согласований, утверждений и т.д. в уполномоченных органах государственной власти.

4. При условном допущении соответствия понятий "прямые инвестиции" и "инвестиции, осуществляемые в форме капитальных вложений" представляется возможным применить положения Федерального закона "Об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений" (капитальные вложения в данном Законе трактуются как инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструмента, инвентаря, проектно-изыскательские работы и другие затраты). В понятие инвестиционного проекта в данном Законе также включаются практические действия по реализации инвестиций, а также указание, что инвестиционный проект, по сути, представляет собой бизнес-план.

Инвестиционный проект, или бизнес-план, является стандартным документом, принятым в деловом обороте. Он может быть необходим при получении банковского либо бюджетного кредита, инвестиционного налогового кредита, поиске соинвесторов и в других случаях.

Так, структура бизнес-плана, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 22 ноября 1997 г. N 1470 "Об утверждении Порядка предоставления государственных гарантий на конкурсной основе за счет средств Бюджета развития РФ и Положения об оценке эффективности инвестиционных проектов при размещении на конкурсной основе централизованных инвестиционных ресурсов Бюджета развития РФ", следующая:

1) вводная часть (резюме проекта), описывающая общую характеристику, название, цели и доказательства его выгодности;

2) анализ положения дел в отрасли, общая характеристика потребности в выпускаемой продукции и объемы ее производства в регионе (стране, мире - в зависимости от планируемого ареала продвижения продукта). Значимость данного производства для экономического и социального развития региона;

3) производственный план с программой производства и реализации продукции;

4) маркетинговый план, учитывающий: организацию сбыта и качественные характеристики сбытовой сети; обоснование объема инвестиций, связанных с реализацией продукции; расчет торгово-сбытовых издержек;

5) организационный план состоит из общих сведений о претенденте, его юридическом статусе, размере уставного капитала;

6) финансовый план, который является ключевым разделом, где детализируются статьи затрат по проекту и определяется экономическая эффективность проекта.

Бизнес-план, характеризующий стратегию развития определенных видов деятельности, указанных в Федеральном законе "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства", и прилагаемый к ходатайству иностранного инвестора на согласование сделки с акциями (долями) таких обществ, составляется в соответствии с Приказом Федеральной антимонопольной службы от 13 августа 2008 г. N 308 "Об утверждении формы бизнес-плана хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, представляемого иностранным инвестором в соответствии с требованиями п. 10 ч. 2 ст. 8 Федерального закона от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства". Бизнес-план должен содержать:

- титульный лист, введение, анализ положения дел в обществе;

- описание производимой и (или) реализуемой продукции (работ, услуг) по рассматриваемому виду (видам) деятельности;

- маркетинг и сбыт продукции (работ, услуг) по рассматриваемому виду (видам) деятельности;

- производственный план проекта по рассматриваемому виду (видам) деятельности;

- финансовый план проекта;

- оценку рисков реализации проекта по рассматриваемому виду (видам) деятельности;

- оценку эффективности проекта;

- приложение.

Наряду с обязательными требованиями, установленными федеральным законодательством, субъекты РФ и муниципальные образования вправе предъявлять дополнительные требования к бизнес-плану, предусматривающему получение инвестиционного налогового кредита. Как правило, такие требования издаются в форме методических рекомендаций (например, Постановление Правительства Ленинградской области от 30 марта 1998 г. N 11 "Об утверждении Методики расчета срока окупаемости и периода фактической окупаемости инвестиций для реализации льготного режима налогообложения").

Обязательной для всех инвестиционных проектов, осуществляемых в форме капитальных вложений, является прохождение экологической экспертизы.

Экологическая экспертиза - установление соответствия документов и (или) документации, обосновывающих намечаемую в связи с реализацией объекта экологической экспертизы хозяйственную и иную деятельность, экологическим требованиям, установленным техническими регламентами и законодательством в области охраны окружающей среды, в целях предотвращения негативного воздействия такой деятельности на окружающую среду. Отношения в области экологической экспертизы регулируются Федеральным законом от 23 ноября 1995 г. N 174-ФЗ "Об экологической экспертизе", согласно ст. 14 которого государственная экологическая экспертиза проводится при условии соответствия формы и содержания представляемых заказчиком материалов требованиям настоящего Федерального закона, установленному порядку проведения государственной экологической экспертизы и при наличии в составе представляемых материалов:

1) документации, подлежащей государственной экологической экспертизе в объеме, который определен в установленном порядке, и содержащей материалы оценки воздействия на окружающую природную среду хозяйственной и иной деятельности, которая подлежит государственной экологической экспертизе;

2) положительным заключениям и (или) документам согласований органов федерального надзора и контроля с органами местного самоуправления, получаемым в установленном законодательством Российской Федерации порядке;

3) заключениям федеральных органов исполнительной власти по объекту государственной экологической экспертизы в случае его рассмотрения указанными органами и заключениям общественной экологической экспертизы в случае ее проведения;

4) материалам обсуждений объекта государственной экологической экспертизы с гражданами и общественными организациями (объединениями), организованными органами местного самоуправления.

Государственная экологическая экспертиза проводится при условии ее предварительной оплаты заказчиком документации, подлежащей государственной экологической экспертизе, в полном объеме и в порядке, которые устанавливаются федеральным органом исполнительной власти в области экологической экспертизы.

Государственная экологическая экспертиза проводится экспертной комиссией, образованной федеральным органом исполнительной власти в области экологической экспертизы или органами государственной власти субъектов РФ для проведения экологической экспертизы конкретного объекта.

В состав экспертной комиссии государственной экологической экспертизы включаются внештатные эксперты, по согласованию с ними и в случаях, определенных нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти в области экологической экспертизы, могут включаться в качестве экспертов государственной экологической экспертизы его штатные сотрудники и штатные сотрудники органов государственной власти субъектов РФ.

В отношении всех объектов, кроме тех, сведения о которых составляют государственную, коммерческую и (или) иную охраняемую законом тайну, может проводиться общественная экологическая экспертиза.

Однако в зависимости от сферы деятельности, направленности инвестирования и иных факторов могут быть проведены и иные экспертизы инвестиционных проектов, притом как по инициативе инвестора, так и в обязательном порядке, в силу требований законодательства. Экспертиза по инициативе инвестора может осуществляться независимыми экспертами, оплачиваемыми инвестором. Обязательная экспертиза проводится по решению уполномоченных органов государственной власти экспертной группой, формируемой данными органами власти из уполномоченных сотрудников, штатных экспертов, привлеченных экспертов, научных сотрудников и т.д.

Экспертиза может быть коммерческой, экономической, технической, отраслевой и т.д.

В случае, если инвестиционный проект претендует на получение государственной поддержки за счет средств Инвестиционного фонда РФ, Министерство экономического развития РФ дает заключение о соответствии инвестиционного проекта приоритетам социально-экономического развития Российской Федерации, а также расчет объема вклада инвестиционного проекта в увеличение валового внутреннего продукта или валового регионального продукта.

Также в случае планируемого софинансирования инвестиционного проекта за счет средств инвестора (в том числе иностранного) и Инвестиционного фонда РФ либо инвестиционного проекта, реализация которого планируется инвестором (в том числе иностранным) на условиях концессионного соглашения, такие инвестиционные проекты подлежат проверке на предмет эффективности использования средств федерального бюджета, направляемых на капитальные вложения. Проверка осуществляется в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 12 августа 2008 г. N 590 "О порядке проведения проверки инвестиционных проектов на предмет эффективности использования средств федерального бюджета, направляемых на капитальные вложения", целью проведения проверки является оценка соответствия инвестиционного проекта установленным данными Правилами качественным и количественным критериям и предельному (минимальному) значению интегральной оценки эффективности использования средств федерального бюджета, направляемых на капитальные вложения в целях реализации указанного проекта.

В случае намерения инвестора получить статус резидента особой экономической зоны проведение экспертной оценки бизнес-планов осуществляется постоянно действующим экспертным советом, являющимся коллегиальным консультативно-экспертным органом и формирующимся из представителей Министерства экономического развития РФ, представителей научных и иных организаций, независимых экспертов (см.: Приказ Минэкономразвития РФ от 9 декабря 2005 г. N 327 "Об утверждении Положения об экспертном совете по технико-внедренческим особым экономическим зонам").

5. Дополнительные гарантии вводятся комментируемым Законом при осуществлении иностранным инвестором