Комментарий к федеральному закону от 9 июля 1999 Г
| Вид материала | Закон |
- Комментарий к Федеральному закону от 24 июля 2009, 5523.95kb.
- Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации прав на недвижимое, 2108.42kb.
- Комментарий к федеральному закону от 15 апреля 1998 Г. N 66-фз, 3831.92kb.
- Постатейный комментарий к федеральному закону от 10 июля 2002 года n 86-фз, 36.36kb.
- Альжева Наталья Ивановна, специалист по социальным вопросам гу "Центр социальной помощи, 2655.94kb.
- Принят Государственной Думой 9 июля 2010 года Одобрен Советом Федерации 14 июля 2010 года, 1010.79kb.
- Кодексу Российской Федерации и Федеральному закону "Об опеке и попечительстве" (2-е, 9099.61kb.
- Комментарий к Градостроительному кодексу, 4473.14kb.
- Комментарий к Федеральному закону "Об объектах культурного наследия (памятниках истории, 3689.27kb.
- Комментарий к федеральному закону от 10 января 2002 Г. N 7-фз, 5794.49kb.
Систему Всемирного банка составляют следующие организации:
- МБРР (Международный банк реконструкции и развития);
- МФК (Международная финансовая корпорация);
- МАР (международная ассоциация развития);
- МАГИ (Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций);
- МЦУИС (Международный центр по урегулированию инвестиционных споров).
Остановимся на двух из них.
Сеульской конвенцией об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г. участники Соглашения учредили МАГИ в целях экономического развития и увеличения вклада в такое развитие иностранных инвестиций вообще и частных инвестиций в частности; для достижения этих целей МАГИ должно способствовать улучшению условия инвестирования посредством снятия рисков некоммерческого характера.
Деятельность МАГИ должна дополнять национальные и региональные программы гарантий инвестиций, а также деятельность частных страховых компаний, предоставляющих гарантии от некоммерческого риска.
Агентство может гарантировать подпадающие под гарантию капиталовложения на случай убытка в результате одного или нескольких нижеприведенных видов риска:
- перевод валюты - любое введение по инициативе принимающего правительства ограничений на перевод за пределами принимающей страны ее валюты в свободно используемую валюту, приемлемую для владельца гарантии, включая отсутствие действий принимающего правительства в течение разумного периода времени по заявлению, поданному таким владельцем на такой перевод;
- экспроприация или аналогичные меры - любое законодательное действие или административное бездействие, исходящее от принимающего правительства, в результате которого владелец гарантии лишается права собственности над своим капиталовложением, контроля над ними или существенного дохода от такого капиталовложения, за исключением общеприменимых мер недискриминационного характера, обычно принимаемых правительствами с целью регулирования экономической деятельности на своей территории;
- нарушение договора - любой отказ принимающего правительства от договора с владельцем гарантии или нарушение такого договора в случаях, когда: (a) владелец гарантии не имеет возможность обратиться к судебному или арбитражному органу для вынесения решения по иску об отказе договора или его нарушения, или (b) такой орган не принимает решения в течение разумного периода времени, как это предусмотрено в договорах о гарантии в соответствии с положениями Агентства, или (c) такое решение не может быть осуществлено;
- война и гражданские беспорядки - любые военные действия или гражданские беспорядки на территории любой принимающей страны.
По совместному заявлению инвестора и принимающей страны совет директоров Агентства большинством голосов может утвердить расширение сферы охвата настоящей статьи на конкретные некоммерческие риски, помимо указанных.
Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств от 18 марта 1965 г. Данной Конвенцией был создан Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (ICSID) с целью содействия увеличению потока международных инвестиций путем предоставления услуг по арбитражному разбирательству и урегулированию споров между правительствами и иностранными инвесторами. Юрисдикция МЦУИС распространяется на все непосредственно связанные с инвестициями правовые споры между договаривающимся государством и физическим или юридическим лицом другого договаривающегося государства, которые стороны в письменной форме согласились передать МЦУИС.
Конвенцией предусмотрена возможность урегулирования споров, вытекающих непосредственно из инвестиционной деятельности, путем примирительной процедуры (для чего формируется примирительная комиссия) либо арбитражной процедуры (для чего формируется арбитражный суд).
Однако наиболее распространенными межгосударственными соглашениями по инвестиционной деятельности являются двусторонние соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений.
Почти все развитые государства выступают в качестве участника таких соглашений, в том числе и Российская Федерация. Международные инвестиционные соглашения, направленные на поощрение и защиту капиталовложений, активно используются в международно-договорной практике России, подписавшей и ратифицировавшей около 60 таких соглашений.
Примерами таких соглашений являются:
- Соглашение между Правительством РФ и Правительством Королевства Норвегия о поощрении и взаимной защите капиталовложений от 4 октября 1995 г.;
- Соглашение между Правительством РФ и Правительством Королевства Швеция о поощрении и взаимной защите капиталовложений от 19 апреля 1995 г.;
- Соглашение между Правительством Российской Федерацией и Правительством Республики Албания о поощрении и взаимной защите капиталовложений от 11 апреля 1995 г.;
- Соглашение между Правительством РФ и Правительством Венгерской Республики о поощрении и взаимной защите капиталовложений от 6 марта 1995 г.;
- Соглашение между Правительством РФ и Правительством Чешской Республики о поощрении и взаимной защите капиталовложений от 5 апреля 1994 г.;
- Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Армения о поощрении и взаимной защите капиталовложений от 15 сентября 2001 г.;
- Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Молдова о поощрении и взаимной защите капиталовложений от 17 марта 1998 г.
Учитывая столь широкое распространение двусторонних инвестиционных соглашений, Международный банк реконструкции и развития (МБРР) и Международный валютный фонд (МВФ) в 1992 г. издали сборник, содержащий примерные общие положения таких договоров.
Большинство двусторонних договоров содержат ряд специфических обязательств, например:
- осуществлять допуск капиталовложений инвесторов другого договаривающегося государства в соответствии со своим законодательством;
- предоставлять капиталовложениям другого договаривающегося государства на "постинвестиционном" этапе режим наиболее благоприятствующей нации либо национальный режим, а инвестору - право выбора между этими режимами, в зависимости от того, какой из них является для него более благоприятным;
- гарантировать инвестору трансферт за границу платежей, связанных с капиталовложением, в свободно конвертируемой валюте;
- не осуществлять экспроприацию, национализацию капиталовложений инвесторов другого Договаривающегося государства и не подвергать их другим мерам, равным по последствиям экспроприации и национализации, кроме случаев, когда такие меры принимаются в общественных интересах, в установленном законодательством порядке, не являются дискриминационными и сопровождаются выплатой быстрой, адекватной и эффективной компенсации;
- подчиняться юрисдикции арбитража, в который в соответствии с соглашением может обратиться с иском к принимающему государству иностранный инвестор.
В Российской Федерации основой для переговоров о заключении таких соглашений является Типовое соглашение между Правительством РФ и правительством иного государства о поощрении и взаимной защите капиталовложений, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 9 июня 2001 г. N 456 "О заключении соглашений между Правительством РФ и правительствами иностранных государств о поощрении и взаимной защите капиталовложений".
Данное Типовое соглашение, помимо уже перечисленных, содержит ряд следующих стандартных условий:
- каждая договаривающая сторона обеспечивает в соответствии со своим законодательством полную защиту на своей территории капиталовложений инвесторов другой договаривающейся стороны;
- каждая договаривающаяся сторона обеспечивает на своей территории справедливый режим капиталовложениям инвесторов другой Договаривающейся стороны в отношении управления и распоряжения ими;
- каждая договаривающаяся сторона сохраняет за собой право применять и вводить изъятия из национального режима в отношении иностранных инвесторов и их капиталовложений;
- споры между одной договаривающейся стороной и инвестором другой договаривающейся стороны, возникающие в связи с капиталовложением данного инвестора, разрешаются путем переговоров. Если спор не может быть разрешен путем переговоров в течение шести месяцев с даты просьбы любой из сторон о разрешении спора, то он по выбору инвестора может быть передан в суд или арбитражный суд договаривающейся стороны, на территории которой осуществлены капиталовложения, либо в арбитражный суд в соответствии с Арбитражным регламентом Комиссии ООН по праву Международной торговли, либо в международный центр по урегулированию инвестиционных споров.
Также следует выделить такие международные соглашения, как соглашения об устранении двойного налогообложения. Такие соглашения не являются договорами непосредственно об инвестиционном сотрудничестве, но играют существенную роль при определении правового режима инвестиционной деятельности и, как следствие, инвестиционной привлекательности страны.
В настоящее время Российская Федерация является участницей значительного числа соглашений об избежании двойного налогообложения.
В таких соглашениях для избежания двойного налогообложения предусматривается вычет из налогов сумм, уплаченных предприятиями или гражданами в качестве налогов за границей. Также к существенным условиям данных соглашений можно отнести устанавливаемую единую терминологию, процедуры информационного обмена между налоговыми службами, территорию действия соглашения, закрепление принципа недискриминации плательщиков по национальному признаку.
В случае наличия международного договора РФ по вопросам инвестиционной деятельности следует иметь в виду, что в соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.
Следует обратить внимание на факт, указываемый в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 июня 1999 г. N 8 для разрешения споров судами, а именно, что ратифицированные международные соглашения Российской Федерации являются обязательными для применения только после опубликования.
Вступившие в Российской Федерации в силу договоры подлежат опубликованию в Собрании законодательства Российской Федерации, "Бюллетене международных договоров", "Российской газете", газете "Российские вести".
В соответствии с Указом Президента РФ от 11 января 1993 г. N 11 "О порядке опубликования международных договоров Российской Федерации" международные договоры РФ могут доводиться до всеобщего сведения иными средствами массовой информации и издательствами.
2. Во второй части комментируемой статьи закрепляется право субъектов РФ принятия нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность иностранных инвесторов.
Необходимо отметить, что в настоящее время все субъекты РФ имеют свое региональное законодательство по вопросам инвестиционной деятельности, детализирующее и конкретизирующее положения федерального законодательства. Именно "качество" регионального законодательства является одним из определяющих факторов при выборе иностранными инвесторами региона инвестирования, по важности уступающему, пожалуй, только наличию ресурсов и производственных мощностей.
Законы, принятые в различных регионах, существенно различаются. Можно выделить ряд черт, присущих значительному числу региональных инвестиционных законов:
- в них определяются основные приоритетные направления инвестирования для данного региона;
- устанавливается система государственных гарантий за счет субъекта РФ;
- закрепляются основные направления и особенности инвестиционной деятельности, осуществляемой из средств бюджета соответствующего субъекта РФ;
- предусматриваются льготы и иные меры поддержки на уровне данного региона.
Большинство субъектов РФ в таких законах закрепляют предоставление инвесторам (а иногда и другим участникам инвестиционной деятельности) льгот по налогам, по использованию объектов государственной собственности субъекта РФ, льготные условия пользования земельными участками и т.д. Установление налоговых льгот законами субъектов РФ возможно в силу ст. 56 Налогового кодекса РФ. В соответствии с ней Налоговым кодексом РФ и (или) законами субъектов РФ устанавливаются льготы по региональным налогам, к числу которых относятся транспортный налог, налог на игорный бизнес, налог на имущество организаций. В соответствии со ст. 284 НК РФ субъекты РФ вправе понижать ставку налога на прибыль, подлежащего зачислению в бюджет субъекта РФ, для отдельных категорий налогоплательщиков, но не ниже 13,5 процента.
Таким образом, именно по указанным видам налогов может применяться налоговое стимулирование инвестиционной деятельности (либо иной) на уровне региона. Налоговые стимулы, как правило, выражаются в снижении налоговой ставки либо в освобождении от уплаты налога. Также НК РФ допускает предоставление отсрочки (рассрочки) уплаты налога и предоставление инвестиционного налогового кредита.
Законодательство регионов, регламентирующее инвестиционную деятельность, может содержать общее указание на предоставление налоговых льгот инвесторам (либо в ряде случаев иным субъектам инвестиционной деятельности) и отсылочную норму к законодательству субъекта о налогах и сборах, непосредственно устанавливающую налог на соответствующей территории и в числе других элементов налога, определяющее налоговые льготы, либо в самом тексте закона, регламентирующего инвестиционную деятельность, могут быть указаны налоговые льготы и порядок их предоставления. Как правило, налоговые льготы предоставляются инвесторам, осуществляющим приоритетный для данного региона инвестиционный проект; или инвесторам, осуществляющим прямые инвестиции в определенные отрасли экономики. Также налоговые льготы могут предоставляться в зависимости от объема инвестиционных ресурсов, вида деятельности инвестора и других факторов.
Что касается регламентации деятельности иностранных инвесторов на региональном уровне, то только относительно небольшое количество региональных законов содержат какие-либо специфические меры поддержки и стимулирования именно иностранных инвесторов.
Наиболее распространенным является вариант, при котором правовой режим, созданный в регионе для инвестиционной деятельности, распространяется и на иностранных инвесторов.
В ряде региональных законов содержится декларативное заявление о стимулировании притока иностранных инвестиций. В некоторых региональных законах содержится расширенный, по сравнению с федеральным законодательством, перечень прав и обязанностей иностранных инвесторов. Примером такого регионального закона является Закон Новгородской области от 27 мая 1998 г. N 29-ОЗ "Об инвестиционной деятельности в Новгородской области".
В Татарстане для проектов с иностранными инвестициями предусмотрены налоговые льготы.
Примерами регионального законодательства, непосредственно направленного на регламентирование иностранных инвестиций в регионе, могут являться: Закон Пермской области от 21 августа 1997 г. N 839-127 "Об иностранных инвестициях в Пермской области", Закон Коми-Пермяцкого автономного округа от 2 декабря 2000 г. N 65 "Об иностранных инвестициях в Коми-Пермяцком автономном округе".
Статья 4. Правовой режим деятельности иностранных инвесторов и коммерческих организаций с иностранными инвестициями
Комментарий к статье 4
1. Данная статья посвящена регламентации правового режима инвестиционной деятельности иностранных инвесторов.
Правовой режим инвестиционной деятельности формируется на основе нескольких составляющих: законодательно установленных принципов государственной инвестиционной политики; системы законодательства, регламентирующей деятельность инвесторов, включая порядок регистрации и легализации капиталовложений, систему налогообложения и другие условия; разрешенных законодательством правовых и организационных форм осуществления такой деятельности <10>.
--------------------------------
<10> См.: Кирин А.В. Правовые основы отношений государства и инвесторов. М., 1998. С. 7.
Определение правового режима инвестиционной деятельности является наиболее существенным условием большинства международных соглашений в данной сфере деятельности.
В соответствии с Договором к Европейской энергетической хартии от 1994 г. государство устанавливает для иностранного инвестора национальный режим либо режим наибольшего благоприятствования.
В международных соглашениях зачастую иностранному инвестору предоставляется право выбора между этими двумя режимами. Однако наиболее распространенным вариантом, воспринятым в мировой практике, является предоставление иностранному инвестору национального правового режима инвестиционной деятельности во всей совокупности.
Из предоставленного правового режима могут устанавливаться изъятия. Для инвестиций, в которых принимающее государство наиболее заинтересовано, может быть установлен преференциальный (льготный) режим.
Комментируемой статьей иностранному инвестору предоставляется национальный правовой режим инвестиционной деятельности, однако закрепляется возможность установления изъятий из данного режима, как ограничительного характера, так и стимулирующего.
Что касается изъятий ограничительного характера, то в целях обеспечения обороны страны и безопасности государства такие изъятия для иностранных инвесторов и для группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, при их участии в уставных капиталах хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, и (или) совершении ими сделок, влекущих за собой установление контроля над указанными хозяйственными обществами, устанавливаются Федеральным законом от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства".
В ст. 6 данного Закона содержится перечень видов деятельности, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, причем перечень является закрытым.
В соответствии с данным Законом иностранные государства, международные организации, а также находящиеся под их контролем организации, в том числе созданные на территории Российской Федерации, не вправе совершать сделки, влекущие за собой установление контроля над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Совершение сделок, влекущих за собой установление контроля иностранного инвестора или группы лиц над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение, допускается при наличии решения о предварительном согласовании таких сделок.
Указанным Федеральным законом устанавливаются признаки нахождения хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, под контролем.
Также подлежат предварительному согласованию сделки, которые совершаются иностранными государствами, международными организациями или находящимися под их контролем организациями и в результате совершения которых иностранные государства, международные организации или находящиеся под их контролем организации приобретают право прямо или косвенно распоряжаться более чем двадцатью пятью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставные капиталы хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, или иную возможность блокировать решения органов управления таких хозяйственных обществ либо приобретают право прямо или косвенно распоряжаться более чем пятью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставные капиталы хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства и осуществляющих геологическое изучение недр и (или) разведку и добычу полезных ископаемых на участках недр федерального значения (о предоставлении участков недр иностранному инвестору см. комментарий к ст. 15).
В соответствии со ст. 7 указанного Федерального закона к сделкам, подлежащим предварительному согласованию, относятся следующие виды сделок:
1) сделки (за исключением сделок в отношении акций (долей), составляющих уставный капитал хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение и осуществляющего пользование участком недр федерального значения), в результате совершения которых иностранный инвестор или группа лиц приобретают:
- право прямо или косвенно распоряжаться более чем пятьюдесятью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение;
- право назначать единоличный исполнительный орган и (или) более чем пятьдесят процентов состава коллегиального исполнительного органа хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, и (или) безусловную возможность избирать более чем пятьдесят процентов состава совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления такого хозяйственного общества;
2) сделки в отношении акций (долей), составляющих уставный капитал хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение и осуществляющего пользование участком недр федерального значения, если в результате совершения этих сделок иностранный инвестор или группа лиц приобретают:
- право прямо или косвенно распоряжаться десятью и более процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал такого хозяйственного общества;
- право назначать единоличный исполнительный орган и (или) десять и более процентов состава коллегиального исполнительного органа такого хозяйственного общества и (или) безусловную возможность избирать десять и более процентов состава совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления такого хозяйственного общества;
3) сделки, направленные на приобретение иностранным инвестором или группой лиц акций (долей), составляющих уставный капитал хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение и осуществляющего пользование участком недр федерального значения, если этот иностранный инвестор или эта группа лиц имеет право прямо или косвенно распоряжаться десятью и более процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал такого хозяйственного общества;
4) договоры об осуществлении иностранным инвестором либо входящими в группу лиц коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем функций управляющего (управляющей организации) в отношении хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение;
5) сделки, направленные на приобретение иностранным государством, международной организацией или находящейся под их контролем организацией права прямо или косвенно распоряжаться более чем двадцатью пятью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, или иной возможности блокировать решения органов управления такого хозяйственного общества либо права прямо или косвенно распоряжаться более чем пятью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение и осуществляющего пользование участком недр федерального значения;
6) иные сделки, направленные на передачу иностранному инвестору или группе лиц права определять решения органов управления хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, в том числе условия осуществления им предпринимательской деятельности.