Комментарий к федеральному закону от 9 июля 1999 Г
| Вид материала | Закон |
- Комментарий к Федеральному закону от 24 июля 2009, 5523.95kb.
- Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации прав на недвижимое, 2108.42kb.
- Комментарий к федеральному закону от 15 апреля 1998 Г. N 66-фз, 3831.92kb.
- Постатейный комментарий к федеральному закону от 10 июля 2002 года n 86-фз, 36.36kb.
- Альжева Наталья Ивановна, специалист по социальным вопросам гу "Центр социальной помощи, 2655.94kb.
- Принят Государственной Думой 9 июля 2010 года Одобрен Советом Федерации 14 июля 2010 года, 1010.79kb.
- Кодексу Российской Федерации и Федеральному закону "Об опеке и попечительстве" (2-е, 9099.61kb.
- Комментарий к Градостроительному кодексу, 4473.14kb.
- Комментарий к Федеральному закону "Об объектах культурного наследия (памятниках истории, 3689.27kb.
- Комментарий к федеральному закону от 10 января 2002 Г. N 7-фз, 5794.49kb.
В случае приобретения иностранным инвестором или группой лиц пяти и более процентов акций (долей) хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение, предусмотрен уведомительный порядок. В данном случае Федеральный закон "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" содержит отсылочную норму, в соответствии с которой предоставление в уполномоченный орган информации осуществляется в порядке, определяемом Правительством РФ.
Постановлением Правительства РФ от 6 июля 2008 г. N 510 "О Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации" образована Правительственная комиссия по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации, основными задачами Комиссии являются предварительное согласование сделок, влекущих за собой установление контроля иностранного инвестора или группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение, а также согласование установления контроля иностранного инвестора или группы лиц над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение, или отказ в данных согласованиях.
Федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на выполнение функций по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации, является Федеральная антимонопольная служба.
Помимо этого, Федеральный закон "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" содержит значительное количество отсылочных норм. В связи с его вступлением в законную силу был принят ряд подзаконных нормативных правовых актов. Так, например, при предварительном согласовании сделок учитывается наличие у стратегической организации исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности в области технологий, которые имеют важное социально-экономическое значение или важное значение для обороны страны и безопасности государства (так называемые критические технологии), за исключением исключительных прав, переданных организации самим иностранным инвестором. Перечень указанных критических технологий утвержден распоряжением Правительства РФ от 25 августа 2008 г. N 1243-р.
Постановлением Правительства РФ от 27 октября 2008 г. N 795 "Об утверждении Правил представления иностранным инвестором или группой лиц, в которую входит иностранный инвестор, информации о совершении сделок с акциями (долями), составляющими уставные капиталы хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" в соответствии с указанным Законом и с целью контроля за иностранными инвестициями в такие хозяйственные общества устанавливается обязанность иностранного инвестора или группы лиц, куда он входит, представлять в ФАС России информацию о приобретении ими 5 и более процентов акций (долей), составляющих уставные капиталы стратегических обществ.
Также стоит коротко отметить, что вообще деятельность стратегических предприятий регламентируется значительным количеством нормативных правовых актов, в том числе и утверждающих перечни конкретных стратегических предприятий и акционерных обществ. Так, распоряжением Правительства РФ от 20 августа 2009 г. N 1226-р утвержден Перечень стратегических организаций, а также федеральных органов исполнительной власти, обеспечивающих реализацию единой государственной политики в отраслях экономики, в которых осуществляют деятельность эти организации. Указом Президента РФ от 4 августа 2004 г. N 1009 утвержден Перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ в целях реализации единой государственной политики в сфере приватизации федерального имущества (об участии иностранного инвестора в приватизации см. комментарий к ст. 14).
Помимо ограничений в определенных видах деятельности могут устанавливаться ограничения в отношении иностранных инвесторов в предоставлении отдельных мер государственной поддержки. Например, законами и решениями о бюджетах различных уровней на очередной финансовый год может быть установлено ограничение для иностранных инвесторов и организаций с иностранными инвестициями в получении бюджетных кредитов и иных бюджетных ассигнований.
Изъятия из национального правового режима инвестиционной деятельности стимулирующего характера устанавливаются в виде льгот. Наиболее распространенными видами льгот являются налоговые льготы, льготы по уплате иных обязательных платежей, льготные условия пользования землей, объектами государственной и муниципальной собственности.
Следует сказать, что именно механизм предоставления льгот наиболее эффективен при создании благоприятного правового режима инвестиционной деятельности, в том числе и иностранных инвесторов.
Формы государственного регулирования инвестиционной деятельности закреплены в Федеральном законе "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений". Осуществляется государственное регулирование в форме создания благоприятных условий для развития инвестиционной деятельности и в форме прямого участия государства в инвестиционной деятельности.
При этом создание благоприятных условий для развития инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, производится путем:
- совершенствования системы налогов, механизма начисления амортизации и использования амортизационных отчислений;
- установления субъектам инвестиционной деятельности специальных налоговых режимов, не носящих индивидуального характера;
- защиты интересов инвесторов;
- предоставления субъектам инвестиционной деятельности льготных условий пользования землей и другими природными ресурсами, не противоречащих законодательству РФ;
- расширения использования средств населения и иных внебюджетных источников финансирования жилищного строительства и строительства объектов социально-культурного назначения;
- создания и развития сети информационно-аналитических центров, осуществляющих регулярное проведение рейтингов и публикацию рейтинговых оценок субъектов инвестиционной деятельности;
- принятия антимонопольных мер;
- расширения возможностей использования залогов при осуществлении кредитования;
- развития финансового лизинга в Российской Федерации;
- проведения переоценки основных фондов в соответствии с темпами инфляции;
- создания возможностей формирования субъектами инвестиционной деятельности собственных инвестиционных фондов.
2. Следует признать, что по сравнению с началом 90-х годов, устанавливающих значительное количество льгот для иностранных инвесторов и совместных предприятий, в настоящее время льготы иностранным инвесторам не столь многочисленны.
Комментируемый Закон закрепляет предоставление иностранным инвесторам и коммерческим организациям с иностранными инвестициями, осуществляющим приоритетный инвестиционный проект, таможенных льгот. Также устанавливается возможность установления льгот и иных мер государственной поддержки иностранным инвесторам на региональном и местном уровнях.
Налоговым кодексом РФ предусматривается ряд мер, прямо или косвенно направленных на снижение налоговой нагрузки на иностранных инвесторов.
Так, согласно ст. 149 НК РФ, не подлежит обложению (освобождается от налогообложения) налогом на добавленную стоимость предоставление арендодателем в аренду на территории Российской Федерации помещений иностранным гражданам или организациям, аккредитованным в Российской Федерации (то есть, по сути, филиалам иностранных организаций).
Также по налогу на добавленную стоимость, в соответствии с подп. 14 п. 1 ст. 251 НК РФ, не учитываются при определении налоговой базы доходы в виде инвестиций, полученных от иностранных инвесторов на финансирование капитальных вложений производственного назначения, при условии использования их в течение одного календарного года с момента получения. Согласно подп. 32 п. 1 ст. 251 НК РФ в составе налоговой базы организации не учитываются доходы арендодателя в виде капитальных вложений в форме неотделимых улучшений арендованного имущества, произведенных арендатором. В п. 1 ст. 256 НК РФ устанавливается, что капитальные вложения в предоставленные в аренду объекты основных средств в форме неотделимых улучшений, произведенных арендатором с согласия арендодателя, признаются амортизируемым имуществом, что также влияет на исчисление налога на прибыль организации.
В силу подп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ не признаются объектом налогообложения операции, указанные в п. 3 ст. 39 НК РФ, в том числе передача имущества, если таковая передача носит инвестиционный характер. Однако применение данной нормы затрудняет неопределенность понятия "инвестиционный характер", что приводит к судебным разбирательствам.
3. Преференциальный (льготный) режим инвестиционной деятельности возможен для стран - участниц СНГ. Так, например, среди условий Договора о Таможенном союзе и Едином экономическом пространстве (Москва, 26 февраля 1999 г.) - предоставление сторонами друг другу преференциального режима путем изъятия из режима наибольшего благоприятствования в пользу сторон, формирующих Таможенный союз, при установлении режима торговли услугами с третьими странами (ст. 38).
Несмотря на законодательное урегулирование данного вопроса, предоставленный в Российской Федерации иностранным инвесторам правовой режим толкуется неоднозначно. В п. 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 18 января 2001 г. N 58 "Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов" приводится дело, в ходе рассмотрения которого суд пришел к выводу, что в российском законодательстве по отношению к иностранным арендаторам установлен режим наибольшего благоприятствования, а не национальный режим, и это соответствует требованиям российского законодательства о необходимости предоставления иностранному инвестору режима наибольшего благоприятствования.
Подобное мнение высказывается и в литературе. Т.Н. Нешатаева приводит в обоснование своей позиции о предоставлении иностранным инвесторам режима наибольшего благоприятствования следующие доводы: фактически во всех международных договорах Россия согласовывает со своими международными партнерами режим наибольшего благоприятствования; в самих формулировках российского законодательства предусматривается возможность создания для иностранцев иного, чем для российских инвесторов, режима инвестиций (если иное не предусмотрено федеральным законом). При этом Т.Н. Нешатаева отмечает: "Национальный правовой режим к иностранным инвесторам применяется после разрешения процесса инвестирования и лишь в частноправовой сфере отношений с экономическими партнерами. В публично-правовой сфере иностранный инвестор получает свой собственный статус, охватываемый понятием о режиме наибольшего благоприятствования" <11>.
--------------------------------
<11> Защита иностранных инвестиций в Российской Федерации. Цит. по: Гущин В.В., Овчинников А.А. Инвестиционное право. М.: Эксмо, 2006.
4. Правовое положение филиала иностранного юридического лица, определяемое в п. 3 комментируемой статьи, соответствует положениям гражданского законодательства. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений. Таким образом, имущественную ответственность по обязательствам, принятым от имени головной организации филиалом, несет головная организация. В этой связи представляется излишним условием деятельности филиала иностранного юридического лица, закрепленным в данной статье, имущественная ответственность головной организации. Другим условием является осуществление коммерческой деятельности, что совпадает с исключением из сферы действия настоящего Закона отношений, связанных с вложением иностранного капитала в некоммерческие организации для достижения определенной общественно полезной цели, в том числе образовательной, благотворительной, научной или религиозной.
5. Пункт 4 данной статьи ограничивает действие льгот и гарантий, предусмотренных для иностранных инвесторов, по отношению к дочерним и зависимым компаниям организации с иностранными инвестициями.
В соответствии со ст. 105 ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
Статья 106 ГК РФ признает хозяйственное общество зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.
Организация с иностранными инвестициями не является иностранным инвестором. Если такая организация является основной по отношению к дочерним и зависимым обществам, то очевидно, что такие организации не могут рассматриваться, в свою очередь, как общества с иностранными инвестициями и на них не может распространяться правовой режим инвестиционной деятельности, созданный для иностранных инвесторов и организаций с иностранными инвестициями, в целом и льготы и гарантии в частности.
6. Реинвестирование предполагает вложение средств, полученных от инвестирования, опять в объекты инвестиционной деятельности. П. 5 комментируемой статьи предоставляет полный объем правовой защиты, гарантий и льгот для иностранных инвесторов в период реинвестирования.
В соответствии с определением реинвестирования, закрепленным в ст. 2 комментируемого Закона, реинвестированием признаются только капитальные вложения. Таким образом, данное положение нацелено на стимулирование прямых инвестиций на территории Российской Федерации.
Следует отметить, что при реинвестировании осуществляется полный цикл инвестиционной деятельности, особенностью же является лишь то, что вкладываемые денежные средства получены от осуществленных ранее инвестиций. В то же время источник поступления финансовых ресурсов не влияет на идентификацию деятельности в качестве инвестиционной. Комментируемый Закон не закрепляет источники инвестиций. Закон РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" допускает осуществление инвестиционной деятельности за счет:
1) собственных финансовых ресурсов и внутрихозяйственных резервов инвестора (прибыль, амортизационные отчисления, денежные накопления и сбережения граждан и юридических лиц, средства, выплачиваемые органами страхования в виде возмещения потерь от аварий, стихийных бедствий, и другие);
2) заемных финансовых средств инвесторов (банковские и бюджетные кредиты, облигационные займы и другие средства);
3) привлеченных финансовых средств инвестора (средства, получаемые от продажи акций, паевые и иные взносы членов трудовых коллективов, граждан, юридических лиц);
4) денежных средств, централизуемых объединениями (союзами) предприятий в установленном порядке;
5) инвестиционных ассигнований из государственных бюджетов РСФСР, СССР, республик в составе РСФСР, местных бюджетов и соответствующих внебюджетных фондов;
6) иностранных инвестиций.
Доход и прибыль от инвестиционной деятельности поступают в собственность инвестора (инвесторов) и являются его собственными средствами.
Таким образом, реинвестирование по сути является инвестиционной деятельностью, осуществляемой иностранным инвестором за счет собственных средств.
7. Пункт 5 комментируемой статьи предусматривает полноту правовой защиты на период реинвестирования для иностранных инвесторов и организаций с иностранными инвестициями, доля иностранного инвестора в уставном (складочном) капитале которых оставляет не менее 10 процентов, и признает реинвестированием только капитальное вложение.
8. Последний пункт данной статьи устанавливает момент получения и утраты российской организацией статуса организации с иностранными инвестициями.
В соответствии со ст. 52 ГК РФ юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).
Учредительный договор является документом, регулирующим создание общества и взаимоотношения учредителей друг с другом и с обществом на период его существования.
В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава. Следует иметь в виду, что в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества приоритет, как для участников общества, так и для третьих лиц, имеют положения устава общества.
Регистрация юридического лица осуществляется на основании учредительных документов.
При создании коммерческая организация, одним или несколькими учредителями которой выступают иностранные инвесторы, получает статус организации с иностранными инвестициями с момента государственной регистрации юридического лица.
При вхождении иностранного инвестора в уже существующую организацию требуется внесение изменений в учредительные документы.
Гражданский кодекс РФ закрепляет, что изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.
Изменения в учредительные документы общества вносятся по решению общего собрания участников общества.
Коммерческая организация в данном случае приобретает статус организации с иностранными инвестициями в момент регистрации изменений в учредительные документы.
В случае, если в коммерческой организации участвует несколько иностранных инвесторов, выход одного из них не влияет на статус организации с иностранными инвестициями.
Участник общества с ограниченной ответственностью может выйти из общества либо быть исключенным (в соответствии со ст. 10 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет).
Так, интересным представляется дело, рассмотренное Арбитражным судом Московской области, - см. Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 25 февраля 2010 г. N А41-1635/10 по (иску) заявлению общества с ограниченной ответственностью "Зодчий-Инвест" к частной компании с ограниченной ответственностью "Эристоун Пропертиз Лимитед", частной компании с ограниченной ответственностью "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед" о понуждении участников общества принять участие в управлении делами общества и предоставлении обеспечения заемных средств, по встречному иску частной компании с ограниченной ответственностью "Эристоун пропертиз лимитед" к обществу с ограниченной ответственностью "Зодчий-Инвест", частной компании с ограниченной ответственностью "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед" об исключении частной компании с ограниченной ответственностью "Мэнзфилд игзэкьютив лимитед" (Великобритания) из числа участников ООО "Зодчий-Инвест", обязании ООО "Зодчий-Инвест" внести необходимые изменения в список участников общества и произвести действия, необходимые для государственной регистрации исключения из участников общества частной компании с ограниченной ответственностью "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед".
Статья 5. Гарантия правовой защиты деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации
Комментарий к статье 5
1. Механизм правовой защиты инвестиций является одной из важнейших составляющих правового режима инвестиционной деятельности. Данная статья не раскрывает данного механизма, провозглашая полную и безусловную правовую защиту иностранных инвесторов.
Нарушения прав инвесторов являются существенным препятствием инвестиционной активности.
Нарушения прав инвестора можно подразделить на три группы:
1) нарушение прав инвестора противоправными действиями иных лиц;
2) нарушение прав инвестора иными участниками инвестиционной деятельности, связанными с инвестором договорными обязательствами;
3) нарушение прав инвестора действиями (бездействием) государственных и муниципальных органов, их должностных лиц.
Если же говорить о защите прав инвестора, то традиционно