Комментарий к федеральному закону от 9 июля 1999 Г
| Вид материала | Закон |
- Комментарий к Федеральному закону от 24 июля 2009, 5523.95kb.
- Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации прав на недвижимое, 2108.42kb.
- Комментарий к федеральному закону от 15 апреля 1998 Г. N 66-фз, 3831.92kb.
- Постатейный комментарий к федеральному закону от 10 июля 2002 года n 86-фз, 36.36kb.
- Альжева Наталья Ивановна, специалист по социальным вопросам гу "Центр социальной помощи, 2655.94kb.
- Принят Государственной Думой 9 июля 2010 года Одобрен Советом Федерации 14 июля 2010 года, 1010.79kb.
- Кодексу Российской Федерации и Федеральному закону "Об опеке и попечительстве" (2-е, 9099.61kb.
- Комментарий к Градостроительному кодексу, 4473.14kb.
- Комментарий к Федеральному закону "Об объектах культурного наследия (памятниках истории, 3689.27kb.
- Комментарий к федеральному закону от 10 января 2002 Г. N 7-фз, 5794.49kb.
Таким образом, в настоящее время регистрация юридических лиц осуществляется Федеральной налоговой службой и ее территориальными органами. Также в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438 "О Едином государственном реестре юридических лиц" Государственный реестр ведется Федеральной налоговой службой и ее территориальными органами.
В случае непредставления необходимых для государственной регистрации документов либо представления документов в ненадлежащий государственный орган допускается отказ в государственной регистрации.
Решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.
Статья 21. Создание и ликвидация филиала иностранного юридического лица
Комментарий к статье 21
1. Согласно ст. 55 ГК РФ филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений.
Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.
Виды деятельности головной иностранной организации и ее филиала на территории РФ должны совпадать, именно для осуществления деятельности, осуществляемой головной организацией, может быть создан филиал.
Особенностью создания на территории РФ филиала иностранной организации является предусмотренная комментируемым Законом процедура аккредитации.
Относительно порядка такой аккредитации и органа, ее осуществляющего, комментируемая статья содержит отсылочную норму.
В соответствии с данной статьей Постановлением Правительства РФ от 21 декабря 1999 г. N 1419 "О федеральном органе исполнительной власти, ответственном за координацию деятельности федеральных органов исполнительной власти по привлечению в экономику Российской Федерации прямых иностранных инвестиций и аккредитацию филиалов иностранных юридических лиц" ответственность за аккредитацию филиалов иностранных юридических лиц возложена на Министерство экономики РФ. Тем же нормативным правовым актом по предложению Министерства экономики РФ и Минюста РФ выполнение процедур по аккредитации филиалов иностранных юридических лиц возложено на государственное учреждение - Государственную регистрационную палату при Минюсте РФ.
Данное положение корреспондирует с аналогичными положениями принятого немногим ранее Приказа Минюста РФ от 25 ноября 1999 г. N 341 "О передаче функций отдела по работе с представительствами иностранных юридических фирм", которым также исполнение функций по аккредитации представительств юридических фирм было возложено на Государственную регистрационную палату при Минюсте РФ.
Порядок аккредитации филиалов иностранных юридических лиц определяется Временным положением "О порядке аккредитации филиалов иностранных юридических лиц, создаваемых на территории Российской Федерации", утвержденным Минюстом РФ 31 декабря 1999 г. (далее - Временное положение).
В нем конкретизируется, что аккредитация осуществляется Управлением аккредитации Государственной регистрационной палаты при Министерстве юстиции РФ.
Временное положение дает определение филиала иностранного юридического лица, основываясь на нормах гражданского законодательства: филиал иностранного юридического лица - обособленное подразделение иностранного юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все функции или их часть, в том числе функции представительства.
Временное положение устанавливает, что Государственный реестр филиалов иностранных юридических лиц, аккредитованных на территории Российской Федерации, включает в себя комплект документов, необходимых для аккредитации филиала иностранного юридического лица, и электронную базу данных, содержащую информацию об иностранном юридическом лице и его аккредитованном филиале, сведения об изменениях и дополнениях в документах, касающихся деятельности иностранного юридического лица и его филиала, и сведения о ликвидации.
Филиалы иностранных юридических лиц создаются в целях осуществления на территории Российской Федерации деятельности, которую осуществляет головная организация за пределами Российской Федерации.
Филиал иностранного юридического лица не является юридическим лицом, и наделяется имуществом создавшего его юридического лица, и действует на основании утвержденного положения.
Филиал иностранного юридического лица считается аккредитованным на территории Российской Федерации с момента внесения информации в государственный реестр филиалов иностранных лиц, аккредитованных на территории Российской Федерации, и выдачи свидетельства установленного образца.
В соответствии с Временным положением документом, подтверждающим права на осуществление деятельности филиала иностранного юридического лица на территории РФ, является свидетельство об аккредитации и внесении в государственный реестр филиалов иностранных юридических лиц, аккредитованных на территории Российской Федерации.
В данном свидетельстве указываются:
- полное и сокращенное (если необходимо) наименование иностранного юридического лица на русском языке;
- страна регистрации иностранного юридического лица;
- название населенного пункта, где расположен филиал иностранного юридического лица на территории Российской Федерации;
- срок, на который филиал иностранного юридического лица аккредитуется на территории Российской Федерации;
- номер свидетельства;
- дата выдачи свидетельства.
Временным положением устанавливается перечень документов, представляемых иностранным юридическим лицом, принявшим решение об аккредитации своего филиала на территории РФ. К таким документам относятся:
- письменное заявление на фирменном бланке, подписанное руководителем иностранного юридического лица, с указанием: наименования, организационно-правовой формы, даты регистрации, места нахождения, вида деятельности и информации о деловых связях с российскими партнерами, перспектив развития сотрудничества иностранного юридического лица, цели открытия филиала иностранного юридического лица и места нахождения на территории Российской Федерации. Заявление составляется на русском языке;
- устав иностранного юридического лица;
- свидетельство о регистрации иностранного юридического лица или выписка из торгового реестра;
- решение иностранного юридического лица об открытии филиала в Российской Федерации;
- положение о филиале, где должны быть указаны наименование филиала и его головной организации, организационно-правовая форма головной организации, местонахождение филиала на территории Российской Федерации и юридический адрес его головной организации, цели создания и виды деятельности филиала, состав, объем и сроки вложения капитала в основные фонды филиала, порядок управления филиалом и другие сведения, отражающие особенности деятельности филиала;
- рекомендательное письмо банка, обслуживающего иностранное юридическое лицо и подтверждающее его платежеспособность.
Документы, исполненные на иностранном языке, подлежат переводу на русский язык, нотариальному заверению и легализации консульскими учреждениями Российской Федерации или апостилем (для стран - участниц Гаагской конвенции 1961 г.).
По требованию Палаты предоставляется дополнительная информация о деятельности иностранного юридического лица.
2. В комментируемой статье закрепляется возможность отказа филиалу иностранного юридического лица в аккредитации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Формальные основания отказа в аккредитации филиала иностранного юридического лица содержатся во Временном положении.
Палата может отказать в аккредитации филиала иностранного юридического лица, если:
- не представлены документы, определенные в п. 14 настоящего Положения;
- сообщена неточная или неверная информация об иностранном юридическом лице;
- деятельность иностранного юридического лица противоречит действующему российскому законодательству.
Основаниями прекращения деятельности филиала иностранного юридического лица, аккредитованного на территории Российской Федерации, являются:
- истечение срока аккредитации, если иностранное юридическое лицо не обратилось в Палату с просьбой о продлении аккредитации;
- ликвидация иностранного юридического лица, имеющего филиал, аккредитованный на территории Российской Федерации;
- решение иностранного юридического лица, открывшего филиал;
- решение суда;
- если деятельность филиала иностранного юридического лица противоречит российскому законодательству.
Срок аккредитации филиала иностранного юридического лица - 5 лет, с возможностью продления по его истечении.
За аккредитацию филиалов иностранных организаций, создаваемых на территории Российской Федерации, взимается госпошлина в соответствии с НК РФ. В настоящее время - 120 000 рублей за каждый филиал.
Из комментируемой статьи следует возможность создания на территории РФ подразделения иностранной организации только в виде филиала, но не представительства.
В то же время Налоговый кодекс РФ использует иную терминологию. В целях налогообложения, в соответствии с НК РФ, под постоянным представительством иностранной организации в Российской Федерации понимается филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности этой организации, через которое организация регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации, связанную с:
- пользованием недрами и (или) использованием других природных ресурсов;
- проведением предусмотренных контрактами работ по строительству, установке, монтажу, сборке, наладке, обслуживанию и эксплуатации оборудования, в том числе игровых автоматов;
- продажей товаров с расположенных на территории Российской Федерации и принадлежащих этой организации или арендуемых ею складов;
- осуществлением иных работ, оказанием услуг, ведением иной деятельности.
Таким образом, НК РФ не содержит привязки к организационно-правовой форме подразделения иностранного юридического лица.
Также НК РФ устанавливает критерии начала деятельности подразделения иностранного юридического лица, не связывая его с фактом получения свидетельства об аккредитации и внесении в государственный реестр филиалов иностранных юридических лиц, аккредитованных на территории Российской Федерации.
Согласно НК РФ, постоянное представительство иностранной организации считается образованным с начала регулярного осуществления предпринимательской деятельности через ее отделение. При этом деятельность по созданию отделения сама по себе не создает постоянного представительства. Постоянное представительство прекращает существование с момента прекращения предпринимательской деятельности через отделение иностранной организации.
При пользовании недрами и (или) использовании других природных ресурсов постоянное представительство иностранной организации считается образованным с более ранней из следующих дат: даты вступления в силу лицензии (разрешения), удостоверяющей право этой организации на осуществление соответствующей деятельности, или даты фактического начала такой деятельности. В случае если иностранная организация выполняет работы, оказывает услуги другому лицу, имеющему указанную лицензию (разрешение) или выступающему в качестве генерального подрядчика для лица, имеющего такую лицензию (разрешение), то при решении вопросов, связанных с образованием и прекращением существования постоянного представительства этой иностранной организации, учитываются положения ст. 308 НК РФ, в соответствии с которыми в срок существования строительной площадки включают все виды производимых иностранной организацией на этой строительной площадке подготовительных, строительных и (или) монтажных работ, в том числе работ по созданию подъездных путей, коммуникаций, электрических кабелей, дренажа и других объектов инфраструктуры, кроме объектов инфраструктуры, изначально создаваемых для иных целей, не связанных с данной строительной площадкой.
Филиалы иностранного юридического лица не являются самостоятельными плательщиками налогов и (или) сборов. Плательщиками налога признаются иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в Российской Федерации через филиалы.
Иностранная организация, осуществляющая или намеревающаяся осуществлять деятельность в Российской Федерации через филиал, обязана встать на учет в налоговом органе Российской Федерации по месту осуществления такой деятельности.
В соответствии со ст. 246 НК РФ иностранные организации, осуществляющие деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства, являются плательщиками налога на прибыль организаций в той ее части, которая относится к постоянному представительству. При этом прибыль иностранной организации определяется как доходы, полученные через постоянное представительство, уменьшенные на величину произведенных этим постоянным представительством расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК РФ.
Особенности исчисления налога иностранными организациями, осуществляющими предпринимательскую деятельность на территории РФ, в случае, если такая деятельность создает постоянное представительство иностранной организации, а также исчисления налога иностранными организациями, не связанными с деятельностью через постоянное представительство в Российской Федерации, получающими доход из источников в Российской Федерации, устанавливаются положениями ст. 306 - 309 НК РФ.
При наличии у иностранной организации на территории Российской Федерации более чем одного отделения, деятельность через которые приводит к образованию постоянного представительства, налоговая база и сумма налога рассчитываются отдельно по каждому отделению.
3. Основания прекращения деятельности филиала следующие:
- истечение срока аккредитации;
- прекращение деятельности иностранного юридического лица;
- окончание срока действия межправительственного соглашения, на основании которого было открыто представительство (филиал);
- решение иностранной головной организации;
- решение соответствующего органа власти, проводившего аккредитацию филиала.
В случае, если деятельность филиала (представительства) прекращается по решению иностранного юридического лица до истечения срока аккредитации, иностранное юридическое лицо обязано уведомить Государственную регистрационную палату при Минюсте России о принятом решении. Разрешение об открытии и свидетельство о внесении в сводный государственный реестр подлежат возврату в Государственную регистрационную палату.
Выдачу разрешений на создание в РФ филиалов иностранных банков и аккредитацию представительств иностранных кредитных организаций осуществляет Центральный банк РФ (ст. 52 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)").
Статья 22. Требования к положению о филиале иностранного юридического лица
Комментарий к статье 22
1. Положение о филиале является основным документом, определяющим правовое положение филиала, цели его создания и функционирования, сведения о головной организации и др. Филиал действует на основании положения о филиале, утверждаемого головной организацией.
Положение о филиале иностранной организации является обязательным документом для аккредитации филиала иностранной организации на территории Российской Федерации. Однако, так как филиал не является самостоятельным юридическим лицом, для аккредитации необходимы учредительные документы головной организации.
2. Пункт 2 комментируемой статьи содержит обязательные требования к содержанию положения о филиале.
Решение об организации филиала принимается компетентным органом управления иностранным юридическим лицом. В соответствии со ст. 2 комментируемого Закона вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица признается прямой инвестицией. К основным фондам относятся здания, сооружения, производственные мощности и другие затраты. Оценка объемов инвестирования осуществляется в соответствии с правилами, установленными п. 3 комментируемой статьи. Решение об объемах инвестирования в создание филиала принимается одновременно с решением о создании филиала. Сумма прямых инвестиций отражается в положении о филиале.
Также в положении о филиале содержатся указания об управлении филиалом, наделении полномочиями руководителя филиала. Руководитель филиала осуществляет полномочия по доверенности, выданной компетентным органом управления головной организацией.
Статья 23. Разработка и реализация государственной политики в области иностранных инвестиций
Комментарий к статье 23
1. Комментируемая статья не только основывается на Федеральном конституционном законе от 17 декабря 1997 г. N 2-ФКЗ "О Правительстве Российской Федерации", но имеет и конституционно-правовую основу.
Статья 114 Конституции РФ в числе других полномочий Правительства РФ закрепляет обеспечение проведения в Российской Федерации единой финансовой, кредитной и денежной политики.
В странах с рыночной экономикой государство оказывает значительное, а зачастую и решающее воздействие на экономические процессы. В настоящее время очевидно, что именно от взвешенной и последовательной государственной инвестиционной политики зависит объем поступающих в экономику инвестиций <31>. Стратегической целью государственной инвестиционной политики является экономический рост страны, развитие производственного потенциала.
--------------------------------
<31> В экономической науке XX в. сложились две основные точки зрения на проблему роли государства в регулировании рынка: классическая и кейнсианская. Приверженцы первой точки зрения исходили из того, что рыночная экономика есть система, способная к автоматическому саморегулированию. Вторая точка зрения связана с именем Д. Кейнса и сводится к тому, что целенаправленное государственное регулирование необходимо для ограничения стихийности экономических процессов. Относительно инвестиций Д. Кейнс считал, что общество сберегает ни больше, ни меньше того, что предприниматели пожелают инвестировать в экономику. Общественным спросом, по его мнению, управляет бюджетная политика государства в целом и государственные расходы в частности. Это главные инструменты стимулирования инвестиций и потребления. (См.: Экономическая теория национальной экономики и мирового хозяйства / Под ред. А.Г. Грязновой, Т.В. Чечелевой. М.: ЮНИТИ, 1998. С. 201 - 202.) Н.И. Химичева указывает, что в России "после споров на начальном этапе реформ по переходу к рыночной экономике утвердились взгляды на необходимость ее государственного регулирования". (Финансовое право: Учебник / Отв. ред. Н.И. Химичева. 4-е изд-е, перераб. и доп. М.: НОРМА, 2008. С. 97.)
Внешняя инвестиционная политика направлена на привлечение иностранных инвестиций, международное сотрудничество в осуществлении межнациональных инвестиционных проектов и на поддержание интеграционных процессов в целом.
Внутренняя политика имеет целью создание благоприятных условий для инвестиционной деятельности, дальнейшее формирование класса российских инвесторов, обеспечение взаимных интересов инвесторов и пользователей объектов инвестирования.
Государственная инвестиционная политика - сложное, многогранное явление, включающее в себя систему мер, направленных на формирование инвестиционного климата. Понятие инвестиционного климата <32> охватывает совокупность экономических, социальных, правовых, организационных и других факторов, влияющих на состояние инвестиций.
--------------------------------
<32> В.В. Гущин и А.А. Овчинников применительно к иностранным инвестициям формулируют понятие инвестиционного климата (режима) как совокупность взаимосвязанных условий приема и функционирования иностранного капитала. (См.: Гущин В.В., Овчинников А.А. Инвестиционное право: Учебник. М., 2006. С. 517.) Представляется, что инвестиционный климат определяется как совокупность условий капиталовложений как отечественными, так и иностранными инвесторами.
Так, к макроэкономическим факторам состояния инвестиций относятся, например: прирост населения, доходы населения, влияющие на процесс накопления. Также важно состояние государственного долга (внутреннего и внешнего), эффективность управления долгом. Однако трансформация свободных денежных ресурсов в инвестиционный капитал обусловлена не только наличием таковых ресурсов, но и условиями осуществления вложения их в объекты предпринимательской и иной деятельности. В связи с чем важнейшей составляющей инвестиционного климата является правовой режим (то есть комплекс правовых средств) инвестиционной деятельности. Правовой режим инвестиционной деятельности является отражением правовой политики в сфере инвестиционной деятельности, закреплением ее в правовых нормах.
Правовая политика в теории государства и права понимается как научно обоснованная, последовательная и систематическая деятельность государственных и муниципальных органов по созданию эффективного механизма правового регулирования, по цивилизованному использованию юридических средств в достижении таких целей, как наиболее полное обеспечение прав и свобод человека и гражданина, укрепление дисциплины, законности и правопорядка, формирование правовой государственности и высокого уровня правовой культуры, жизни общества и личности <33>.
--------------------------------
<33> См.: Малько А.В. Правовая политика и российское законодательство XXI века // Законодательство России в XXI веке: по материалам научно-практической конференции (Москва, 17 октября 2000 г.). М., 2002. С. 30.
Среди возможных критериев классификации правовой политики присутствует и отраслевой. Инвестиционно-правовая политика осуществляется в рамках финансово-правовой политики.
Е.В. Покачалова отмечает важность разграничения финансовой политики государства и финансово-правовой политики, определяя финансовую политику как вид государственной политики, а финансово-правовую - как соответствующую разновидность правовой политики государства <34>.
--------------------------------
<34> См.: Покачалова Е.В. Публичный долг в Российской Федерации: вопросы теории финансового права. Саратов: Изд-во ГОУ ВПО "Саратовская государственная академия права", 2007. С. 222 - 223.
Отличительной чертой правовой политики является то, что "она основана на праве и выражается в принятии государством соответствующих нормативных актов и осуществлении на их основе правоприменительной деятельности" <35>; в качестве двух основных направлений правовой политики можно выделить политику в сфере права и политику посредством права.
--------------------------------
<35> Шундиков К.В. Юридические средства реализации правовой политики // Правоведение. 1997. N 4. С. 149.
Правовая политика России в целом обусловлена объективными закономерностями современного общественного развития, потребностями, которые лежат в основе всех проводимых в стране преобразований, направлена в том числе и на подъем экономики, становление рыночных отношений <36>.
--------------------------------
<36> См.: Матузов Н.И. Понятия и основные приоритеты российской правовой политики // Правоведение. 1997. N 4. С. 15.
В настоящее время можно говорить о том, что правовые основы иностранных инвестиций уже заложены, если ранее основные вопросы законодательно урегулированы; дальнейшее развитие правового регулирования иностранных инвестиций должно идти по пути совершенствования нормативно-правовой базы, регламентирующей данные отношения.
Основным инструментом привлечения иностранных инвесторов является политика создания благоприятных условий для осуществления инвестиционной деятельности, повышения инвестиционной активности, обеспечения притока инвестиций в экономику в необходимом объеме. И наиболее эффективно