Уральская академия государственной службы Актуальные проблемы частного права

Вид материала

Документы

Содержание М. Н. Семякин Е. П. Чорновол Гражданский кодекс России в системе гражданского законодательства К вопросу о классификации сервитутов Разграничение понятий «основание» и «способ» приобретения права собственности в гражданском праве Особенности учета общего имуществамногоквартирного дома Семякин М. Н. Баранов В. А. Перфильев П. Ю. Чорновол Е. П. Головизнин А. В., Пушкарев А. Л. Носкова Ю. Б. Семенов Я. И. Новокшонова Н. А. Грошко Н. Н. Самаркин К. И. Пушкарев А. Л. Чорновол О. Е. Цыганов С. И. Засыпкин Д. Ю. ... Полное содержание

Подобный материал:

• Уральская академия государственной службы Актуальные проблемы частного права, 2483.9kb.
• Политические проблемы современности; актуальные вопросы права. Организаторы: Северо-Кавказская, 12.86kb.
• Уральская академия государственной службы, 16.51kb.
• Уральская академия государственной службы, 5287.81kb.
• Уральская академия государственной службы, 752.23kb.
• Информационное письмо, 26.43kb.
• Курс международного частного права. Общая часть. М., 1973. С. 11-60; Лунц Л. А; Марышева, 5161.78kb.
• Уральская академия государственной службы кафедра экономики и управления, 4620.38kb.
• Фгоу впо «уральская академия государственной службы», 36.47kb.
• Программа вступительного экзамена в аспирантуру по специальности 08. 00. 05 «экономика, 286.24kb.

Уральская академия государственной службы


Актуальные проблемы
частного права


Межвузовский сборник научных трудов


Выпуск 2


Екатеринбург

2008

ББК 67.404

А437

А437	Актуальные проблемы частного права: межвузовский сборник научных трудов. Вып. 2/ отв. ред. Е. П. Чорновол. – Екатеринбург: Издательство УрАГС, 2008. – 158 с.

Редакционная коллегия:

М. Н. Семякин, профессор кафедры гражданского права УрГЮА, доктор юридических наук, профессор;

М. Ф. Казанцев, заведующий отделом права Института философии и права УрО РАН, кандидат юридических наук, доцент;

Е. П. Чорновол, заведующий кафедрой частного права УрАГС, кандидат юридических наук, доцент

В сборник включены научные статьи сотрудников образовательных учреждений и практических работников правоприменительных и правоохранительных органов по проблемам гражданского, предпринимательского, семейного и международного частного права. Материалы в сборнике представлены в авторской редакции.

Предназначен для профессорско-преподавательского состава, аспирантов и студентов юридических образовательных учреждений и практических работников правоохранительных органов.


Издается по рекомендации кафедры частного права УрАГС (протокол №  2 от 25 сентября 2008 г.).


© Коллектив авторов, 2008

© Уральская академия

государственной службы, 2008

Добрынина Л. Ю.,
кандидат юридических наук, доцент (УрГЮА)

Категория секрета производства (ноу-хау)
в российском гражданском праве

Согласно п. 4 ст. 29 Конституции РФ, каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом. Однако это конституционное право любого лица имеет определенные пределы. Суть правового регулирования сводится к обеспечению защиты индивидуальных, корпоративных, государственно-публичных прав и интересов в информационной сфере от противоправных посягательств.

В нормативных актах и науке¹ классификация информации проводится по самым различным критериям (социологическим, правовым, экономическим и пр.). Так, согласно п. 2 ст. 5 ФЗ от 27.07.2006 №149 «Об информации, информационных технологиях и защите информации»², информация, в зависимости от категории доступа к ней, подразделяется на: общедоступную информацию (рекламную, публикуемую в сети Интернет, распространяемую через средства массовой информации, информацию, раскрываемую организаторами торговли на рынке ценных бумаг, эмитентами публично размещаемых ценных бумаг и пр.), а также на информацию, доступ к которой ограничен федеральными законами (информация ограниченного доступа). Сведения ограниченного доступа, в свою очередь, разграничиваются на государственную тайну и иную конфиденциальную информацию.

Достаточно удачная классификация конфиденциальной информации приводилась в ранее действующем Указе Президента РФ от 06.03.1997 № 188 «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера»³, который подразделял её на следующие виды:

1) сведения о фактах, событиях и обстоятельствах частной жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность (персональные данные), за исключением сведений, подлежащих распространению в средствах массовой информации в установленных федеральными законами случаях;

2) сведения, составляющие тайну следствия и судопроизводства, а также сведения о защищаемых лицах и мерах государственной защиты, осуществляемой в соответствии с ФЗ от 20.08.2004 № 119 «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства»⁴;

3) служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с ГК РФ и федеральными законами (служебная тайна);

4) сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией РФ и федеральными законами (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных или иных сообщений и т. д.);

5) сведения, связанные с коммерческой деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с ГК РФ и федеральными законами (коммерческая тайна);

6) сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации информации о них.

Отношения, связанные с отнесением информации к коммерческой тайне, передачей такой информации и охраной её конфиденциальности регулируются ст. 1465–1472 ГК РФ и ФЗ от 29.07.2004 № 98 «О коммерческой тайне»¹. В качестве разновидности коммерческой тайны, закон называет секрет производства (ноу-хау).

Секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны (ст. 1465 ГК РФ).

Условия отнесения информации к сведениям, составляющим коммерческую и иную тайну, устанавливаются федеральным законодательством (п. 4 ст. 9 Закона об информации, информационных технологиях и защите информации).

В сфере международного частного права, таким актом является Соглашение об относящихся к торговле аспектах прав интеллектуальной собственности (ТРИПС)², разработанное и принятое в рамках Всемирной торговой организации (ВТО), вступившее для РФ в силу с 1 января 1995 г. Согласно п. 2 ст. 39 данного Соглашения, физическим и юридическим лицам предоставляется возможность препятствовать тому, чтобы информация, правомерно находящаяся под их контролем, без их согласия была раскрыта, получена или использована другими лицами способом, противоречащим честной коммерческой практике, при условии, что такая информация:

а) является секретной в том смысле, что она в целом или в определенной конфигурации и подборе её компонентов не является общеизвестной и легко доступной лицам в тех кругах, которые обычно имеют дело с такой информацией;

б) ввиду своей секретности имеет коммерческую ценность;

в) является объектом надлежащих в данных обстоятельствах шагов, направленных на сохранение её секретности со стороны лица, правомерно контролирующего эту информацию.

Названные условия (критерии, признаки) охраноспособности секрета производства (ноу-хау) как объекта интеллектуальной собственности во многом совпадают с признаками, названными в ГК РФ, достаточно подробно исследованы в науке, хотя в трактовке их отдельными авторами имеют неодинаковое содержание¹.

Во-первых, фактическая монополия лица на определенный массив информации, представляющий действительную или потенциальную ценность. Эта монополия базируется на принципе свободы поиска, получения, передачи, производства и распространения информации любым законным способом, что предусмотрено подп. 3 ст. 3 Закона об информации, информационных технологиях и защите информации. Как правило, это сведения, самостоятельно полученные лицом при осуществлении исследований, систематическом наблюдении, анализе статистических данных, монографий, статей, отчетов, образцов производимых товаров, сведений, распространяемых через средства массовой информации и т. п.

В процессе создания ноу-хау может получить объективное выражение в виде самостоятельного произведения (доклада, описания, презентации, реферата, расчета, инструкции, руководства, видеозаписи, аудиозаписи) либо определенной систематизированной информации (базы данных, программного продукта, видеоматериалов, справочника, сборника) и быть результатом творческой деятельности его создателя.

С другой стороны, закон не устанавливает обязательного требования, чтобы сведения, составляющие содержание ноу-хау, обязательно являлись результатом интеллектуальной (творческой) деятельности. Секрет производства может являться результатом технической, организационной, статистической, производственной и т. п. деятельности.

Однако эта монополия не носит абсолютного характера, как, например, в патентном праве, где права на разработку в пределах одного государства могут принадлежать только одному патентообладателю. Применительно к ноу-хау, аналогичная информация может быть получена законным способом любым заинтересованным лицом, например, путем изучения открытых данных, публикаций, сообщений в эфир, анализа образцов выпускаемой продукции и др. Поэтому лицо, ставшее добросовестно и независимо от других обладателей ноу-хау обладателем сведений, составляющих содержание охраняемого секрета производства, приобретает самостоятельное исключительное право на этот секрет производства (п. 2 ст. 1466 ГК РФ).

Во-вторых, признаком ноу-хау является многоплановость его содержания. Понятием «секрет производства» охватываются самые различные данные, касающиеся практически любой сферы деятельности. Этим ноу-хау отличается от изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, селекционных достижений, которые представляют собой техническое или биологическое решение задачи, всегда являются результатами интеллектуальной деятельности и получают общественное признания путём государственной регистрации.

Содержание ноу-хау могут составлять сведения, связанные с геологией, геодезией, технологиями, строительством, изготовлением и использованием материалов, машин, механизмов, рецептами блюд, сельским хозяйством, биологией, химией, косметологией, космической деятельностью, нанотехнологиями, художественным конструированием, дизайном, менеджментом, маркетингом, экономикой и т. п.

Поэтому режим коммерческой тайны (ноу-хау) может быть использован для охраны научной, научно-технической, конструкторской и технологической информации и документации, рабочих материалов, ряда объектов технического характера (разд. 3 «Методических рекомендаций по отражению в государственных контрактах вопросов правовой охраны и использования результатов научно-технической деятельности», утвержденных Руководителем Роспатента 02.05.2006¹).

Кроме того, секретом производства могут быть объявлены патентоспособные разработки – технические решения (устройства, способы, вещества, штаммы микроорганизмов, культуры клеток растений и животных), селекционные достижения, применяемые в производственной, научной, образовательной деятельности, которые по каким-либо причинам не патентуются и не обнародуются (абз. 2 п. 4 ст. 1370 ГК РФ).

В качестве элемента содержания ноу-хау могут быть: идеи, концепции, принципы, методы (в частности, математические), процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования, теории, правила и методы интеллектуальной и хозяйственной деятельности, решения, заключающиеся только в предоставлении информации и не охраняемые авторским и патентным правом (п. 5 ст. 1259, п. 4 ст. 1350 ГК РФ).

Тем не менее, в законодательстве (п. 4 ст. 8 Закон об информации, информационных технологиях и защите информации) содержатся ограничения, определяющие виды информации, в отношении которой вообще не может быть применен режим тайны, и доступ к которой не может быть ограничен:

1) нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, а также устанавливающие правовое положение организаций и полномочия государственных органов, органов местного самоуправления;

2) информация о состоянии окружающей среды;

3) информация о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления, а также об использовании бюджетных средств (за исключением сведений, составляющих государственную или служебную тайну);

4) информация, накапливаемая в открытых фондах библиотек, музеев и архивов, а также в государственных, муниципальных и иных информационных системах, созданных или предназначенная для обеспечения граждан (физических лиц) и организаций такой информацией;

5) иная информация, недопустимость ограничения доступа к которой установлена федеральными законами.

Уточняя эти положения, ст. 5 Закона о коммерческой тайне устанавливает, что режим коммерческой тайны не может быть установлен лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, в отношении сведений:

1) содержащихся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;

2) содержащихся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности (например, лицензиях, разрешениях на строительство);

3) о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;

4) загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;

5) о численности, составе работников, системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости и о наличии свободных рабочих мест;

6) о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;

7) нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;

8) об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;

9) о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации;

10) о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица;

11) обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами.

В отношении всей остальной информации о деятельности субъекта предпринимательской деятельности может быть установлен режим коммерческой тайны (ноу-хау); никаких ограничений для этого нет.

В ряде случаев непосредственно в законе определяется, на какой именно вид информации распространяются нормы о коммерческой тайне. Так, согласно абз. 1 п. 4 ст. 10 ФЗ от 21.11.1996 № 129 «О бухгалтерском учёте»¹, содержание регистров бухгалтерского учёта и внутренней бухгалтерской отчетности признается конфиденциальной информацией.

Стоить отметить, что понятие «коммерческая тайна» несколько шире по объему понятия «секрет производства (ноу-хау)», хотя во многом они близки и по многим аспектам совпадают. Так, закрытая информация конкретного юридического лица, которую невозможно отнести к секрету производства (например, список контрагентов, условия заключенных сделок, финансово-экономическая информация), рассматривается как коммерческая тайна.

Таким образом, если физическому лицу изначально принадлежит гарантированное ст. 23 Конституцией РФ и ст. 150 ГК РФ право на неприкосновенность частной жизни, личной, семейной и т. п. тайны, то в целях охраны экономической независимости и самостоятельности, поддержания конкурентоспособности юридического лица и индивидуального предпринимателя, отношения по поводу информации о тех или иных сферах их хозяйственной деятельности регулируются законодательством о коммерческой тайне (в том числе, ноу-хау).

В-третьих, условием охраноспособности информации, содержащей ноу-хау, ряд цивилистов называют документированность, т. е. её фиксацию на материальном носителе и наличие реквизитов, позволяющих осуществить её идентификацию². Это утверждение достаточно справедливо, поскольку чтобы информация стала потенциально доступна иным (третьим) лицам, необходимо её внешнее выражение и закрепление.

Информация как таковая цивилистами признаётся благом нематериальным, и пока определенные сведения находят своё отражение только в сознании субъекта, в качестве объекта гражданских прав, в связи с которым возникают определенные права, законом не рассматривается. В случае закрепления любых сведений на материальном носителе (магнитном или оптическом диске, памяти ЭВМ, бумажном носителе), за соответствующим субъектом будет признаваться соответствующее вещное право на данный носитель. И только если на такую информацию распространен режим коммерческой тайны, за её обладателем закон закрепляет исключительное право.

В-четвёртых, информация, составляющая содержание ноу-хау, должна представлять действительную или потенциальную коммерческую ценность. В этом аспекте следует подчеркнуть, что сведения, представляющие интерес для кого-либо, хотя бы для одного лица, уже имеют потенциальную ценность и могут выступать оборотоспособным объектом. Этот интерес предполагает наличие определенного положительного эффекта от применения (использования) ноу-хау. В частности, «коммерческая её ценность состоит, прежде всего, в том, что она облечена в форму технической или технологической документации, готовой для непосредственного использования принимающей стороной»¹. Установление режима коммерческой тайны (секретности) позволяет её обладателю при существующих или возможных обстоятельствах сократить расходы, избежать неоправданных расходов, увеличить эффективность труда, производства, качество обслуживания, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг, увеличить конкурентоспособность субъекта предпринимательской деятельности на рынке, получить иную коммерческую выгоду или иные технико-экономические преимущества.

Например, техническое решение (ноу-хау), содержащее в себе последовательность выполнения производственных действий или описание, несет в себе коммерческую ценность в силу своей способности повысить качество товаров (их надежность, долговечность, экологичность, дизайн).

В-пятых, данный массив информации неизвестен третьим лицам, к ноу-хау нет доступа на законном основании. Чтобы определенная информация признавалась ноу-хау, обладатель такой информации должен самостоятельно принимать меры к охране её конфиденциальности (секретности), то есть ввести в отношении этой информации режим коммерческой тайны (ст. 10 Закона о коммерческой тайне).

К таким мерам (способам), составляющим режим коммерческой тайны, могут быть отнесены разнообразные меры с тем, чтобы оградить информацию от несанкционированного доступа третьих лиц:

1) технического характера – установление паролей, кодов на доступ к информации во внутренних электронных сетях, применение электронных систем слежения и охраны, установленных в помещениях, где хранится соответствующая информация или возможен доступ к ней. При этом риск, связанный с использованием нелицензионных информационных систем и средств их обеспечения, лежит на собственнике (владельце) такого секрета производства;

2) организационного характера – введение пропускного режима, контроля за документооборотом, разграничение доступа в определенные помещения и к определенным данным, учет лиц, получивших доступ к ноу-хау, фиксацию продолжительности работы с такой информацией каждого сотрудника;

3) юридического характера – определение информации, относящейся к категории коммерческой тайны; порядок работы с этой информацией; введение условия о конфиденциальности в трудовые и гражданско-правовые договоры; нанесение на материальные носители (документы), содержащие ноу-хау, грифа «коммерческая тайна», соблюдение требований нормативных актов, в том числе рекомендательных, по работе с данными сведениями¹. В качестве примера таких актов можно привести Приказ Министерства образования и науки РФ от 22.03.2006 № 63 «Об утверждении методических рекомендаций, необходимых для государственного учета результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ гражданского назначения, выполняемых за счёт средств федерального бюджета»² и Распоряжение Министерства имущественных отношений РФ № 1272-р, Министерства промышленности, науки и технологий РФ № Р-8, Министерства юстиции РФ № 149 от 22.05.2002 «Об утверждении методических рекомендаций по инвентаризации прав на результаты научно-технической деятельности»³.

Принятые меры по охране конфиденциальности информации признаются разумно достаточными (п. 5 ст. 10 Закона о коммерческой тайне), если исключается доступ к ноу-хау любых лиц без согласия правообладателя и обеспечивается возможность использования секретной информации работниками и передачи её контрагентам без нарушения режима коммерческой тайны.

По общему правилу режим коммерческой тайны у субъекта предпринимательской деятельности устанавливается локальным нормативным актом. В таком акте (актах) определяется перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, порядок ознакомления с этими сведениями, круг лиц, имеющих право доступа к сведениям, порядок доступа, ответственность за разглашение. Если такой акт не принят, режим коммерческой тайны не считается установленным¹.

Как отмечалось в литературе, не лишними будут и особые документы (должностные инструкции, положения) об обращении со сведениями, содержащими коммерческую и служебную тайны².

В-шестых, отнесение сведений к ноу-хау не требует государственной регистрации (подтверждения) либо выполнения каких-либо формальностей (беспатентная форма охраны). Какой именно перечень и состав информации будет отнесен к ноу-хау с распространением на него режима коммерческой тайны, определяется по усмотрению правообладателя.

Субъектами права на секрет производства (правообладателями) могут быть лицо (лица), осуществившие подборку (сбор, фиксацию, переработку) соответствующих сведений, а также лица, которым права на секрет производства перешли в силу закона или на основании договора. То есть правообладателями вправе быть любые юридические и физические лица (причем и те, которые не имеют статуса индивидуального предпринимателя). Это может быть не только создатель объекта ноу-хау – автор (соавторы), но и иные правообладатели.

Тем не менее, в некоторых случаях у секрета производства вообще может не быть автора или он может оказаться неустановимым – особенно когда итоговое решение представляет собой результат коллективных последовательных усилий разных лиц в течение продолжительного времени. Это наиболее очевидно, когда объектом ноу-хау является не новое решение, а знание, опыт и навыки, накопленные годами³.

Поэтому в качестве правообладателей ноу-хау закон особо выделяет работодателей, подрядчиков и исполнителей.

Работодателю принадлежит исключительное право на служебный секрет производства, созданный работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя (п. 1 ст. 1470 ГК РФ). Гражданин, которому в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя стал известен секрет производства, обязан сохранять конфиденциальность полученных сведений до прекращения действия исключительного права на секрет производства.

Исключительное право на секрет производства принадлежит подрядчику (исполнителю), когда секрет производства получен при выполнении договора подряда, договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конст-рукторских или технологических работ либо по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, если соответствующим контрактом не предусмотрено иное (абз. 1 ст. 1471 ГК РФ).

Государственным или муниципальным контрактом на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских, технологических или иных работ для государственных или муниципальных нужд должен быть определен объём сведений, признаваемых конфиденциальными, а также должны быть урегулированы вопросы, касающиеся установления в отношении полученной информации режима коммерческой тайны (ст. 9 Закона о коммерческой тайне).

Закон определяет, что исключительное право на ноу-хау принадлежит подрядчику (исполнителю) – юридическому лицу, при условии, что секрет производства получен при выполнении работ по договору, заключаемому главным распорядителем или распорядителем бюджетных средств с федеральными государственными учреждениями, если договором не установлено, что это право принадлежит Российской Федерации (абз. 2 ст. 1471 ГК РФ).

Как уже отмечалось, за правообладателем закон закрепляет исключительное (имущественное) право на секрет производства (ст. 1466 ГК РФ), которое состоит из двух правомочий:

Во-первых, исключительное (монопольное) право на использование охраняемого секрета производства любым не противоречащим закону способом, в частности: разрешать или ограничивать доступ к секрету производства, определять порядок и условия такого доступа, использовать его при изготовлении изделий, реализации экономических и организационных решений (в том числе для собственных нужд), разрешать или запрещать доступ к информации, составляющей ноу-хау, определять порядок и условия доступа к этим сведениям, а также осуществлять иные действия, связанные с применением ноу-хау либо разрешать осуществление таких действий.

Во-вторых, право распоряжения исключительным правом на секрет производства. Это правомочие может быть реализовано, в частности, путём заключения: договора об отчуждении исключительного права на ноу-хау (ст. 1234, п. 1 ст. 1468 ГК РФ); лицензионных договоров на предоставление права использования ноу-хау (ст. 1235–1238, 1469 ГК РФ); договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (ст. 769 ГК РФ), условия которого должны соответствовать законам и иным правовым актам об исключительных правах; договора коммерческой концессии, к которому субсидиарно применяются нормы о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям гл. 54 ГК РФ и существу договора коммерческой концессии (ст. 1027–1040 ГК РФ); а также посредством иных распорядительных действий (например, путем уничтожения материального носителя секрета производства, отмены или изменения режима коммерческой тайны).

По общему правилу, договор об отчуждении исключительного права на ноу-хау и лицензионные договоры, предоставляющие право использования ноу-хау, не подлежат государственной регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам РФ (Роспатенте).

К существенным условиям таких договоров в силу закона относятся: 1) условие о предмете, 2) цена договора (вознаграждение) в возмездном договоре (ст. 1234–1235 ГК РФ). Поэтому представляется не совсем точным вывод о том, что существенным условием любого договора, предметом которого являются секреты производства (ноу-хау), должно быть условие о конфиденциальности¹. Данное условие относится к категории обычных условий, поскольку обязанность сохранения конфиденциальности ноу-хау установлена нормами ГК РФ, которые подлежат применению с момента заключения соответствующего договора (п. 2 ст. 1468, п. 3 ст. 1469 ГК РФ).

Точно так же обычным условием лицензионного договора о предоставлении права использования секрета производства является условие о сроке; такой лицензионный договор может быть заключен как с указанием, так и без указания срока его действия. В случае, когда срок, на который заключен лицензионный договор, не указан в этом договоре, любая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону не позднее, чем за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более длительный срок (п. 2 ст. 1469 ГК РФ).

Что касается предмета указанных договоров, то им не может быть непосредственно сам секрет производства (ноу-хау), зафиксированный на материальном носителе. Поскольку, как отмечалось выше, за правообладателем секрета производства закрепляются исключительные права, которыми он и может распорядиться.

В этой связи, согласно п. 17 Постановления Пленума ВАС и ВС РФ от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ»², «необходимо учитывать, что в качестве вклада в имущество хозяйственного товарищества или общества могут вноситься имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. В связи с этим таким вкладом не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т. п.) или “ноу-хау”. Однако в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу или товариществу в соответствии с лицензионным договором». В настоящее время в соответствии с ч. IV ГК РФ таким вкладом может быть также исключительное право на ноу-хау, переданное по договору об отчуждении исключительного права на ноу-хау.

Важно отметить, что исключительное право обладателя на секрет производства осуществляется с учетом прав (авторских, смежных, патентных) иных лиц. В частности, ноу-хау, имеющие своим содержанием сведения об изобретении, полезной модели, промышленном образце, селекционном достижении, подтверждённые патентами, могут использоваться в текущей хозяйственной и предпринимательской деятельности с учётом норм ст. 1361 ГК РФ о праве преждепользования.

Закон допускает возможность преобразования секрета производства, включающего в своё содержание патентоспособный объект, в изобретение, полезную модель, промышленный образец, селекционное достижение, с условием прохождения процедуры патентования в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам РФ (ст. 1350–1352, 1413 ГК РФ).

Кроме того, секрет производства (ноу-хау), наряду с программами для ЭВМ, запатентованными изобретениями, полезными моделями, промышленными образцами, может входить в состав единой технологии (п. 1 ст. 1542 ГК РФ). В этом случае лицо, обладающее правом на технологию, вправе распорядиться этим правом путём передачи его полностью или частично другим лицам на основании договоров, упомянутых выше, с условием обязательной регистрации этих договоров в Роспатенте (ст. 1232, 1550 ГК РФ). По общему правилу, такое право на технологию передаётся одновременно в отношении всех результатов интеллектуальной деятельности, входящих в состав единой технологии как единое целое.

Как уже отмечалось выше, создание ноу-хау (как совокупности сведений в сфере производства) может быть осуществлено в виде определенной систематизированной информации (описания, реферата, расчета, базы данных) и быть результатом творческой деятельности его создателя. В этой связи следует отметить, что у создателя такого оригинального творческого произведения (например, программы для ЭВМ), производного произведения (в частности, перевода) либо составного произведения (базы данных) возникают также авторские права (п. 2 ст. 1255 ГК РФ).

Когда содержанием ноу-хау является база данных (технических, организационных, экономических и др.), за изготовителем базы данных закон одновременно признает смежное право изготовителя базы данных (ст. 1333 ГК РФ).

В связи с этим в цивилистической литературе указывалось, что модель «ноу-хау» может быть наиболее надежной правовой моделью обеспечения интересов программистов и создателей баз данных¹.

Следует отметить, что за правообладателем и лицами, использующими ноу-хау на законных основаниях, закон признает не только права, но и определенные обязанности. В частности, в ст. 6 Закона о коммерческой тайне закреплена обязанность предоставления по мотивированному требованию государственного или муниципального органа на безвозмездной основе данной информации. Например, в случаях предоставления сведений по запросу органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и судов. Мотивированное требование должно быть подписано уполномоченным должностным лицом, содержать указание цели, правового основания и срока затребования такой информации. В случае отказа от предоставления сведений, составляющих коммерческую тайну, такая соответствующая информация может быть затребована в судебном порядке. Документы, содержащие такую информацию, должны быть помечены грифом «коммерческая тайна».

Гражданский кодекс РФ налагает на лиц, имевших доступ к ноу-хау, обязанность сохранять конфиденциальность такого секрета производства. Согласно подп. 5 п. 2 ст. 7 Закона о коммерческой тайне, обладатель соответствующей информации вправе требовать от физических и юридических лиц, получивших доступ к ней, государственных органов, органов местного самоуправления, которым предоставлена такая информация, соблюдения обязанностей по охране ее конфиденциальности (секретности) в течение срока действия своего исключительного права. Такая обязанность в силу закона фактически может затронуть значительное число лиц, например, получивших доступ к ноу-хау в период переговоров, урегулирования преддоговорных споров, контрагентов по договорам поставки, закупающих и использующих определенные товары, субподрядчиков и т. д.

При этом среди обязанных лиц закон особо выделяет лиц, распорядившихся своим исключительным правом до прекращения действия исключительного права на секрет производства (п. 2 ст. 1468 ГК РФ), а также лиц, предоставивших право использования секрета производства в течение всего срока действия лицензионного договора (абз. 1 п. 3 ст. 1469 ГК РФ). К числу субъектов, обязанных выполнять данное требование, относятся также лицензиаты (сублицензиаты), получившие соответствующие права по лицензионному (сублицензионному) договору и обязанные сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права на секрет производства (абз. 2 п. 3 ст. 1469 ГК РФ).

Аналогичная обязанность по сохранению ноу-хау в тайне возлагается на работников правообладателя (инженера, конструктора, программиста, экономиста, бухгалтера и др.). Однако эта обязанность работников по сохранению профессиональной тайны (по терминологии п. 6 ст. 9 Закона об информации, информационных технологиях и защите информации) возникает при соблюдении работодателем следующих условий, предусмотренных ст. 11 Закона о коммерческой тайне:

1) ознакомить под расписку работника, доступ которого к информации, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты;

2) ознакомить под расписку работника с установленным работодателем режимом коммерческой тайны и мерами ответственности за его нарушение;

3) создать работнику необходимые условия для соблюдения им установленного работодателем режима коммерческой тайны.

Кроме того, правообладатель вправе требовать от лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, в результате действий, осуществленных случайно или по ошибке (при доказанности этого факта), охраны конфиденциальности этой информации (подп. 5 п. 2 ст. 7 Закона о коммерческой тайне).

Что касается срока действия исключительного права на секрет производства, то он является неограниченным. Исключительное право на ноу-хау действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание.

Исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей в случаях:

1) утраты конфиденциальности сведений, составляющих содержание ноу-хау (ст. 1467 ГК РФ). Например, обладатель исключительного права на ноу-хау вправе в любой момент принять решение о придании информации характера открытой информации, в частности, в случае публикации или публичного их сообщения в эфир данных, содержащих ноу-хау. Однако следует отметить, что на основании п. 3 ст. 7 Закона об информации, информационных технологиях и защите информации правообладатель секрета производства, ставшего общедоступным по его решению, вправе требовать от лиц, распространяющих указанные данные, указывать себя в качестве источника такой информации. Иными словами, при таком правомерном разглашении секрета производства лицо, обладавшее исключительным правом на него, в силу закона получает особое личное неимущественное право на указание своего имени или наименования при распространении сведений о ноу-хау (в том числе через средства массовой информации);

2) отнесения информации, содержащей ноу-хау, в установленном законом порядке к числу общедоступных сведений, которые не могут составлять секрет производства (подп. 5 п. 4 ст. 8 Закона об информации, информационных технологиях и защите информации).

Закон устанавливает имущественную ответственность за нарушение исключительного права на секрет производства.

Среди правонарушений, имеющих место в данной сфере, можно назвать разглашение, подделку, искажение, уничтожение, модифицирование, блокирование, копирование, несанкционированный доступ (в том числе через глобальные телекоммуникационные сети), создание условий для несанкционированного доступа, незаконное получение или незаконное использование третьими лицами информации, составляющей ноу-хау, иные формы незаконного вмешательства, которые при наличии соответствующих обстоятельств могут рассматриваться как факты недобросовестной конкуренции (подп. 5 п. 1 ст. 14 ФЗ от 26.07.2006 № 135 «О защите конкуренции»¹). Иными словами, во всем мире к числу таких методов относят промышленный шпионаж, подкуп служащих обладателя коммерческой тайны, проникновение в помещение, прослушивание средств связи, вскрытие корреспонденции и т. д.²

Указанные правонарушения могут быть допущены субъектами при ненадлежащем исполнении своих обязанностей по договору либо иметь место в рамках охранительного правоотношения (деликта). В зависимости от основания, по которому лицо получило доступ к такого рода сведениям, законом по-разному определяется возможность привлечения лица к имущественной ответственности за разглашение сведений, содержащих ноу-хау.

В качестве субъекта ответственности закон называет нарушителя исключительного права на ноу-хау – лицо, которое неправомерно получило сведения, составляющие секрет производства, и разгласило эти сведения. В то же время Закон о коммерческой тайне (п. 4 ст. 4) расширяет круг субъектов ответственности, называя в качестве ответственного лица, также лицо, получившее эту секрет производства от вероятного правонарушителя.

Для возложения ответственности на правонарушителя, исходя из анализа ст. 1472 ГК РФ, необходимо наличие всех общих условий гражданско-правовой ответственности:

1) противоправность деяния. Информация, составляющая коммерческую тайну (ноу-хау), считается полученной незаконно, если её получение осуществлялось с умышленным преодолением принятых правообладателем мер по охране конфиденциальности этой информации (п. 4 ст. 4 Закона о коммерческой тайне). Обязанность доказывания фактов незаконного получения сведений лежит на правообладателе;

2) причинение потерпевшему убытков (вреда) такими противоправными действиями;

3) наличие юридически значимой причинной связи между противоправностью деяния и убытками (вредом);

4) вина непосредственного правонарушителя, которая выражается в том, что, получая эту информацию, он знал или имел достаточные основания полагать, что такая информация составляет коммерческую тайну (ноу-хау) иного лица – правообладателя. Вина субъекта, приобретшего незаконно полученный секрет производства, заключается в том, что оно знало или имело достаточные основания полагать, что осуществляющее передачу этой информации лицо не имеет на передачу этой информации законного основания.

В сфере гражданско-правовой охраны ноу-хау вина является обязательным условием для наступления ответственности, в противоположность общему правилу, действующему в сфере охраны исключительных авторских, смежных и патентных прав, где действует правило об ответственности субъектов за их нарушение без вины (п. 3 ст. 1250 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 1472 ГК РФ, нарушитель исключительного права на секрет производства, в том числе лицо, которое неправомерно получило сведения, составляющие секрет производства, разгласило или использовало эти сведения, а также лицо, обязанное сохранять конфиденциальность секрета производства (в частности, получивший доступ к ноу-хау государственный или муниципальный орган, лицензиат), обязано возместить убытки, причиненные нарушением исключительного права на секрет производства, если иная ответственность не предусмотрена законом или договором с этим лицом.

В зависимости от характера правонарушения правообладатель вправе требовать применения иных способов защиты, предусмотренных законом (ст. 12 ГК РФ). Например, на лицо, завладевшее информацией с помощью незаконных методов, может быть возложена обязанность по возврату технической документации или уничтожению материальных носителей информации, ему может быть запрещено использовать данную информацию в его собственной сфере, а также распространять информацию среди третьих лиц и т. д.¹

Кроме того, физические лица-правообладатели (в том числе индивидуальные предприниматели), права и законные интересы которых были нарушены в связи с разглашением информации ограниченного доступа или иным неправомерным использованием такой информации, вправе потребовать компенсации морального вреда (п. 2 ст. 17 Закона об информации, информационных технологиях и защите информации).

Работники правообладателя привлекаются к имущественной ответственности по нормам трудового права (ст. 243 ТК РФ).

В законодательстве названы и основания освобождения от гражданско-правовой ответственности за нарушения прав на секрет производства:

1) освобождается от гражданско-правовой ответственности лицо, которое использовало ноу-хау и при этом не знало и не должно было знать о том, что его использование незаконно, в том числе в связи с тем, что оно получило доступ к секрету производства случайно или по ошибке (п. 2 ст. 1472 ГК РФ).

2) требование о возмещении убытков не может быть удовлетворено в случае предъявления его лицом, не принимавшим мер по соблюдению конфиденциальности информации или нарушившим установленные законодательством РФ требования о защите информации, если принятие этих мер и соблюдение таких требований являлись обязанностями данного лица (п. 2 ст. 17 Закона об информации, информационных технологиях и защите информации).