Geum.ru

Шульпина Ирина Юрьевна, старший преподаватель кафедры Калининградского пограничного института фсб россии комментарий к ст ст. 100 105. указатель

Вид материалаУказатель
Подобный материал:
1   ...   8   9   10   11   12   13   14   15   ...   30

В соответствии с абз. 5 п. 2 ст. 28.3 Федерального закона "О статусе военнослужащих" не допускается привлечение к дисциплинарной ответственности военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, по истечении срока давности привлечения к дисциплинарной ответственности, т.е. по истечении одного года с момента совершения проступка. Вместе с тем срок военных сборов не может превышать двух месяцев. По окончании военных сборов привлечение к дисциплинарной ответственности не допускается.

23. Военная служба носит непрерывный характер. Привлечение военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, к дисциплинарной ответственности не освобождает его от исполнения обязанности, за неисполнение которой дисциплинарное взыскание было назначено.

Военнослужащий или гражданин, призванный на военные сборы, обязан возместить вред, причиненный в результате совершения противоправного действия (бездействия) при нарушении воинской дисциплины.

Возмещение вреда, причиненного противоправным действием (бездействием) военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, осуществляется в порядке, установленном ГК РФ и ГПК РФ, при привлечении к гражданско-правовой ответственности и Федеральным законом "О материальной ответственности военнослужащих" - при привлечении к материальной ответственности.

24. В соответствии со ст. 6 комментируемого Устава уважение личности, национального достоинства, забота о социальной и правовой защищенности военнослужащих - важнейшая обязанность командира (начальника).

При привлечении военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, к дисциплинарной ответственности не допускаются унижение его личного достоинства, причинение ему физических страданий и проявление по отношению к нему грубости.

Запрещаются срывание погон, срезание нашивок и другие действия, унижающие личность военнослужащего.

Командир (начальник), не обеспечивший необходимых условий для соблюдения уставного порядка и требований воинской дисциплины, не принявший мер для их восстановления, несет за это ответственность. Согласно п. 2 ст. 28.5 Федерального закона "О статусе военнослужащих" такие действия командира (начальника) рассматриваются как грубый дисциплинарный проступок.

25. Статья 28.3 Федерального закона "О статусе военнослужащих" определяет обстоятельства, исключающие дисциплинарную ответственность военнослужащего.

Так, установлено, что не является дисциплинарным проступком действие (бездействие), совершенное:

- во исполнение обязательного для военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, приказа или распоряжения командира;

- в состоянии необходимой обороны, т.е. при защите личности и прав обороняющегося или другого лица, охраняемых законом интересов общества или государства от общественно опасного посягательства, если при этом не было допущено превышения пределов необходимой обороны. Не являются превышением пределов необходимой обороны: причинение вреда посягающему лицу, если это посягательство было сопряжено с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, либо с непосредственной угрозой применения такого насилия; защита от посягательства, не сопряженного с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, либо с непосредственной угрозой применения такого насилия, если при этом не было допущено умышленных действий, явно не соответствующих характеру и опасности посягательства; действия обороняющегося лица, если это лицо вследствие неожиданности посягательства не могло объективно оценить степень и характер опасности нападения;

- при задержании лица, совершившего преступление, для доставления органам власти и пресечения возможности совершения им новых преступлений, если иными средствами задержать такое лицо не представлялось возможным и при этом не было допущено превышения необходимых для этого мер. Превышением мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление, признается их явное несоответствие характеру и степени общественной опасности совершенного задерживаемым лицом преступления и обстоятельствам задержания, когда лицу без необходимости причиняется явно чрезмерный, не вызываемый обстановкой вред;

- в состоянии крайней необходимости, т.е. для устранения опасности, непосредственно угрожающей личности и правам данного военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, либо другого лица, охраняемым законом интересам общества или государства, если эта опасность не могла быть устранена иными средствами и при этом не было допущено превышения пределов крайней необходимости. Превышением пределов крайней необходимости признается причинение вреда, явно не соответствующего характеру и степени угрожавшей опасности и обстоятельствам, при которых опасность устранялась, когда указанным интересам был причинен вред, равный или более значительный, чем предотвращенный;

- при обоснованном риске для достижения общественно полезной цели. Риск признается обоснованным, если указанная цель не могла быть достигнута не связанными с риском действиями (бездействием) и военнослужащий или гражданин, призванный на военные сборы, допустивший риск, предпринял достаточные меры для предотвращения вреда охраняемым законом интересам. Риск не признается обоснованным, если он заведомо был сопряжен с угрозой для жизни многих людей, с угрозой экологической катастрофы или общественного бедствия;

- в результате физического принуждения, если вследствие такого принуждения военнослужащий или гражданин, призванный на военные сборы, не мог руководить своими действиями (бездействием). Вопрос о дисциплинарной ответственности за причинение вреда охраняемым законом интересам в результате психического принуждения, а также в результате физического принуждения, вследствие которого лицо сохранило возможность руководить своими действиями (бездействием), решается с учетом положений абзаца пятого настоящего пункта.

Причинение вреда интересам военной службы, а также тем или иным личным, общественным либо государственным интересам при определенных обстоятельствах не является воинским дисциплинарным проступком, даже если оно содержит внешне признаки такового и все элементы состава воинского дисциплинарного проступка.

Обстоятельствами, исключающими дисциплинарную ответственность военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, являются обстоятельства, при наличии которых деяния указанных лиц, внешне подпадающие под признаки воинского дисциплинарного проступка, но совершенные для защиты правоохраняемых интересов и интересов военной службы, не образуют воинского дисциплинарного проступка.

Обстоятельства, исключающие дисциплинарную ответственность военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, полностью совпадают с обстоятельствами, исключающими преступность деяния, указанными в ст. ст. 37 - 42 УК РФ.

Указанные обстоятельства, исключающие дисциплинарную ответственность, не содержат состава дисциплинарного проступка, поскольку являются общественно полезными и правомерными, поощряются общественной моралью, а причиненный при таких обстоятельствах вред компенсируется социально оправданными последствиями совершенного деяния.

Действуя при указанных обстоятельствах, военнослужащий или гражданин, призванный на военные сборы, преследует общественно полезные цели, выполняет моральный долг перед обществом. Законодательное закрепление в Федеральном законе "О статусе военнослужащих" обстоятельств, исключающих дисциплинарную ответственность, признание действий, совершенных при этих обстоятельствах, правомерными стимулирует участие военнослужащих в борьбе с правонарушениями и способствует их уважению к законам.

26. Совершение действий при обстоятельствах, исключающих дисциплинарную ответственность, при необходимой обороне, причинении вреда при задержании лица, совершившего преступление, крайней необходимости, физическом или психическом принуждении не является юридической обязанностью военнослужащих или граждан, призванных на военные сборы, а представляет собой выполнение общественного долга, моральной обязанности и свидетельствует об их активной жизненной позиции, нетерпимости к антиобщественным проявлениям.

При исполнении обязательного приказа или распоряжения командира, а также при обоснованном риске для достижения общественно полезной цели речь идет о юридической обязанности для военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы.

Так, в соответствии со ст. 9 комментируемого Устава право командира (начальника) отдавать приказ и обязанность подчиненного беспрекословно повиноваться являются основными принципами единоначалия.

В случае открытого неповиновения или сопротивления подчиненного командир (начальник) обязан для восстановления порядка и дисциплины принять все установленные законами и воинскими уставами меры принуждения, вплоть до ареста виновного и привлечения его к уголовной ответственности. При этом оружие может быть применено только в боевой обстановке, а в условиях мирного времени - в исключительных случаях, не терпящих отлагательства, в соответствии с требованиями ст. ст. 13, 14 УВС ВС РФ.

Согласно п. 2 ст. 1 Федерального закона "О статусе военнослужащих" на военнослужащих возлагаются обязанности по подготовке к вооруженной защите и вооруженная защита Российской Федерации, которые связаны с необходимостью беспрекословного выполнения поставленных задач в любых условиях, в том числе с риском для жизни. Вместе с тем риск должен быть обоснованным. Риск - это возможность опасности, неудачи. При обоснованном риске возможность опасности, неудачи должна быть сведена к минимуму. Разновидностью обоснованного риска является оправданный служебный риск. В соответствии с п. 3 ст. 3 Федерального закона "О материальной ответственности военнослужащих" не допускается привлечение военнослужащих к материальной ответственности за ущерб, причиненный в результате оправданного служебного риска.

27. Исполнение обязательного для военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, приказа или распоряжения командира является обстоятельством, исключающим дисциплинарную ответственность.

Приказ (распоряжение) командира (начальника) является формой управления действиями подчиненного, поэтому точное выполнение его требований освобождает подчиненного от ответственности за наступившие последствия, даже если они содержат признаки дисциплинарного проступка.

Данное положение исходит из необходимости беспрекословного подчинения военнослужащих приказам своих командиров (начальников), закрепленного в п. 2 ст. 1 Федерального закона "О статусе военнослужащих", а также требований Военной присяги (обязательства - для иностранных граждан и лиц без гражданства или подданства иностранного государства) и УВС ВС РФ. При этом признается, что военнослужащий или гражданин, призванный на военные сборы, в силу ограниченности имеющейся у него информации не в состоянии оценить соответствие отданного ему приказа командира (начальника) требованиям закона и, следовательно, не должен нести ответственность за действия, не выходящие за пределы такого приказа. В таком случае ответственность за причиненный вред должен нести тот командир (начальник), который отдал приказ (распоряжение).

Вместе с тем существует некая "граница правомерности" исполнения обязательного для военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, приказа или распоряжения. В ст. 42 УК РФ указывается, что лицо, совершившее умышленное преступление во исполнение заведомо незаконных приказа или распоряжения, подлежит уголовной ответственности на общих основаниях. Таким образом, приказ или распоряжение, предписывающие подчиненному совершение общественно опасного и уголовно наказуемого деяния, не только не обязательны для исполнения, а наоборот, за умышленное их исполнение подчиненный подлежит уголовной ответственности за содеянное.

Подчиненный, выполнивший приказ, не осознавая его незаконного характера, а также учитывая то обстоятельство, что в соответствии со ст. 44 УВС ВС РФ командир (начальник) несет ответственность за отданный приказ и его последствия, за соответствие приказа законодательству, а также за злоупотребление властью и превышение власти или служебных полномочий в отдаваемом приказе и за непринятие мер по его выполнению, не может нести дисциплинарную ответственность за свои действия и их последствия.

В соответствии с уставным требованием о беспрекословном и точном выполнении приказов командиров (начальников) подчиненный не должен обсуждать приказ. Поэтому он не подлежит ответственности и в тех случаях, когда сомневался в законности выполняемого приказа (распоряжения) и мог сознавать, что, выполняя приказ, совершает дисциплинарный проступок.

28. Не является дисциплинарным проступком действие (бездействие), совершенное в состоянии необходимой обороны, т.е. при защите личности и прав обороняющегося или другого лица, охраняемых законом интересов общества или государства от общественно опасного посягательства, если при этом не было допущено превышения пределов необходимой обороны.

Необходимая оборона от общественно опасных посягательств - это естественное субъективное право каждого человека, признаваемое и закрепленное законом. Федеральный закон "О статусе военнослужащих" с учетом нормы ст. 37 УК РФ по-новому определил приоритетность объектов защиты при необходимой обороне: личность и права обороняющегося или других лиц, охраняемые законом интересы общества, охраняемые законом интересы государства.

Право на необходимую оборону имеют в равной мере все военнослужащие или граждане, призванные на военные сборы, независимо от их профессиональной или иной специальной подготовки и служебного положения.

Соответствующие обязанности по пресечению преступлений и правонарушений с правом применения физической силы, специальных средств и оружия возложены на военнослужащих внутренних войск (ст. ст. 25 - 29 Федерального закона "О внутренних войсках Министерства внутренних дел Российской Федерации"), военнослужащих органов федеральной службы безопасности (ст. 14 Федерального закона "О Федеральной службе безопасности"), военнослужащих федеральных органов государственной охраны (ст. ст. 24 - 27 Федерального закона "О государственной охране"). Признавая за этими лицами такое же право на необходимую оборону, как и у других граждан, следует все же отметить, что их профессиональная подготовка, специальные навыки, психологическая готовность к возможным столкновениям с правонарушителями и другие подобные качества должны приниматься во внимание при установлении эксцесса необходимой обороны.

Условия правомерности необходимой обороны разделяются на условия, относящиеся к посягательству, и условия, относящиеся к защите.

К условиям посягательства относятся: а) общественная опасность посягательства; б) наличность посягательства; в) действительность посягательства; г) неспровоцированность нападения.

Условиями, относящимися к защите при необходимой обороне, на основании закона выступают: а) защита охраняемых законом благ; б) соразмерность защиты характеру и степени общественной опасности посягательства; в) причинение вреда только посягающему.

Необходимая оборона допустима только в отношении общественно опасного преступного посягательства, так как признак общественной опасности характерен только для преступлений.

Посягательство считается наличным, когда нападающий начал причинять вред объекту или создал реальную непосредственную угрозу причинения вреда. Состояние необходимой обороны существует до тех пор, пока посягательство не окончено.

В Постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 16 августа 1984 г. N 14 "О применении судами законодательства, обеспечивающего право на необходимую оборону от общественно опасных посягательств" отмечается, что состояние необходимой обороны не может считаться устраненным и в том случае, когда акт самозащиты последовал непосредственно за актом хотя бы и оконченного нападения, но по обстоятельствам дела для обороняющегося не был ясен момент окончания нападения.

Действительность посягательства означает, что оно существует реально, а не в воображении обороняющегося. Действительное нападение следует отличать от мнимого. При мнимой обороне имеет место фактическая ошибка и применяются правила о влиянии фактической ошибки на ответственность. В указанном Постановлении Пленума Верховного Суда СССР в п. 13 разъяснено, что при мнимой обороне лицо не несет уголовной ответственности за причиненный вред в тех случаях, когда вся обстановка происшествия давала лицу, применившему средства защиты, достаточные основания полагать, что имело место реальное посягательство. Если лицо должно было и могло осознавать ошибочность своего предположения, оно несет ответственность за неосторожное преступление.

Неспровоцированность посягательства означает, что поведение нападающего не было спровоцировано самим обороняющимся с намерением причинить ему физический вред. Не может быть признано находившимся в состоянии необходимой обороны лицо, которое намеренно вызвало нападение, чтобы использовать его как повод для совершения противоправных действий (развязывание драки, учинение расправы, совершение акта мести и т.п.). В таких случаях содеянное должно квалифицироваться на общих основаниях (п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда СССР от 16 августа 1984 г. N 14).

Важное значение имеет соразмерность защиты нападению. Соразмерность защиты нападению означает, что причиненный вред нападающему не должен быть чрезмерным: он может быть равным и даже несколько большим, чем намеревался причинить посягающий, однако минимальным в данных конкретных обстоятельствах и условиях.

Не являются превышением пределов необходимой обороны: причинение вреда посягающему лицу, если это посягательство было сопряжено с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, либо с непосредственной угрозой применения такого насилия; защита от посягательства, не сопряженного с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, либо с непосредственной угрозой применения такого насилия, если при этом не было допущено умышленных действий, явно не соответствующих характеру и опасности посягательства; действия обороняющегося лица, если это лицо вследствие неожиданности посягательства не могло объективно оценить степень и характер опасности нападения.

Если же посягательство сопряжено с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, или хотя бы с непосредственной угрозой применения такого насилия, то возможно причинение любого вреда нападающему, вплоть до лишения его жизни.

В иных случаях характер защитительных действий, вид и тяжесть причиненного вреда для отражения посягательства должны быть разумно необходимыми для отражения посягательства. При оценке правомерности необходимой обороны учитываются как степень и характер опасности, угрожающей обороняющемуся, так и его силы и возможности отразить нападение. В частности, должны учитываться количество посягающих и обороняющихся, их возраст, физическое состояние, наличие оружия, место и время посягательства и другие обстоятельства, влияющие на реальное соотношение сил посягающего и защищающегося (п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда СССР от 16 августа 1984 г. N 14).

Превышение пределов необходимой обороны - это очевидное несоответствие защиты характеру и степени общественной опасности посягательства, когда посягающему без необходимости умышленно причиняется вред.

Определение пределов защиты должно решаться для каждого случая сугубо индивидуально. Однако следует иметь в виду, что в соответствии с п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда СССР от 16 августа 1984 г. N 14 в состоянии душевного волнения, вызванного посягательством, обороняющийся не всегда может точно взвесить характер опасности и избрать соразмерные средства защиты.

Также недопустима защита после очевидного окончания нападения (нападающий убегает или повержен и просит пощады). Месть нападающему должна расцениваться как умышленное преступление (обычное или совершенное в состоянии сильного душевного волнения), а не превышение пределов необходимой обороны.

Вместе с тем состояние необходимой обороны может иметь место и тогда, когда защита последовала непосредственно за актом хотя бы и оконченного посягательства, но по обстоятельствам дела обороняющемуся не был ясен момент его окончания. Переход же оружия или других предметов, использованных при нападении, от посягавшего к обороняющемуся сам по себе не может свидетельствовать об окончании посягательства (п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда СССР от 16 августа 1984 г. N 14).

29. Обстоятельством, исключающим дисциплинарную ответственность, является причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление, для доставления органам власти и пресечения возможности совершения им новых преступлений, если иными средствами задержать такое лицо не представлялось возможным и при этом не было допущено превышения необходимых для этого мер.

Право задержания преступника предоставляется любому военнослужащему или гражданину, призванному на военные сборы. Он может воспользоваться этим правом независимо от возможности обращения за помощью к представителям власти после совершения лицом деяния, которое со всей очевидностью является преступлением, т.е. деянием, запрещенным УК РФ.

Цель задержания лица, совершившего преступление, - пресечение возможности совершения новых преступлений, не месть, а передача задержанного органам власти.

Меры, применяемые для задержания преступника, признаются правомерными при наличии определенных условий, относящихся к общественной опасности совершенного преступления и к обстоятельствам задержания.

Под задержанием преступника понимается доставление лица, совершившего преступление, органам власти или его удержание до передачи указанным органам и выяснения данных о личности. Подобное задержание следует отличать от задержания подозреваемого в порядке ст. 91 УПК РФ, т.е. от кратковременного (до 48 часов) лишения его свободы (ст. 92 и ст. 94 УПК РФ).

Основанием для задержания лица служит совершение им преступления. Правила задержания лица, совершившего преступление, не распространяются на лиц, совершивших административные правонарушения или дисциплинарные проступки, а также совершивших общественно опасные деяния в состоянии невменяемости или если они не достигли установленного УК РФ возраста уголовной ответственности. Причинение вреда этим лицам не может рассматриваться по правилам задержания лица, совершившего преступление.