Составители: адвокат Д. П. Ватман (речи по гражданским делам), адвокат, канд юрид наук, заслуженный юрист рсфср а. Г. Поляк
Вид материала | Книга |
СодержаниеВ. и. шингарева |
- «тк велби», 7624.26kb.
- Председателя Высшего Арбитражного Суда рф, д юрид наук, профессор Станислав Сергеевич, 1483.88kb.
- Председателя Высшего Арбитражного Суда рф, д-р юрид наук, профессор; Станислав Сергеевич, 1462.48kb.
- Учебник, 10285.48kb.
- Засновник Академія правових наук України Редакційна колегія, 2132.4kb.
- Методические рекомендации по выполнению курсовых работ (для всех форм обучения), 766.56kb.
- Московский государственный университет имени м. В. Ломоносова трудовое право россии, 7043.8kb.
- А. П. Гетьман М. В. Шульга В. К. Попов д-р юрид наук, професор, академік апрн україни, 4146.15kb.
- Лахман Анатолий Георгиевич канд юрид наук, доцент, профессор кафедры гражданского права, 177.89kb.
- Минина Е. Л., канд юрид наук- гл. 4, 12; Шуплецова Ю. И., канд юрид наук гл., 8410.74kb.
это назамысел, родившийся в голове человека, готовящегося
совершить преступление, это конкретные действия, им совер-
шенные и раскрывающие его намерение, его умысел на то или
иное преступление.
В рассматриваемом деле покушение на хищение груза могло
быть совершено только в конторе, при создании излишков то-
вара и составлении соответствующих документов. Субъек-
том такого покушения мог являться только работник кон-
торы.
С точки зрения обвинения Негина виновна в покушении,
поскольку, со слов мужа, знала о предстоящем прибытии не-
законного груза, который должен был стать предметом хище-
ния. Материалы дела, проверенные в судебном заседании, не
подтверждают выдвинутой версии. Но допустим, что она зна-
ла. Разве осведомленность о готовящемся преступлении равно-
значна покушению на него? Какое действие или бездействие
совершила Негина, чтобы его можно было считать покушением?
Никакого.
В рассмотренных действиях Негиной нет состава преступ-
ления.
Таким образом, из предъявленных шести эпизодов я прошу
по двум из них переквалифицировать действия Негиной на
ст. 17 и ст. 93' УК, а четыре исключить из обвинения.
Негина готова нести ответственность за то, в чем она ви-
новна, и даже за то, в чем невиновна, настолько велика сила
ее самоосуждения, сила раскаяния.
Вероятно, для человека, ожидающего наказания, определяе-
мого судом, неизбежно наступает час внутренней расплаты за
содеянное, когда собственная совесть назначает свое наказа-
ние.
!!115
Такой час пробил для Ларисы давно, после ареста Негина,
когда перед ней открылись все его преступления, от которых
она не смогла спасти мужа своей <близорукой> опекой, привед-
шей и ее к преступлению. Она поняла всю несостоятельность
своей жизненной позиции, поняла, что к своей правде шла пу-
тем неправды, который не мог не привести ее вслед за мужем
на скамью подсудимых. И поняв это, она старалась исправить
совершенную ошибку - помогала следствию в установлении
отдельных фактов, добровольно выдала все имевшиеся у Не-
гина облигации на крупную сумму, была предельно искренна
перед вами.
Раскаяние Негиной действенно, оно идет от сознания своей
вины, за которую она расплачивается крахом семьи, ради со-
хранения которой шла на недозволенное, пренебрегая соб-
ственной безопасностью.
Возмездие неизбежно следует за преступлением.
Но я не верю, не могу, не хочу верить, что мерой искуп-
ления вины обезумевшей от горя матери может стать сиротст-
во и страдания ее беспомощных малолетних детей.
Я прошу вас определить Негиной, применив ст. 43 УК
РСФСР, такую меру наказания, которая дала бы возможность
применения к ней Указа об амнистии, сохранив ей свободу.
* * *
Суд, исключив четыре эпизода из обвинения Негиной, по
остальным двум признал се соучастницей преступления и осу-
дил по ст. 17 и ст. 93' УК РСФСР с применением ст. 43 УК
РСФСР к трем годам лишения свободы и применил Указ
Президиума Верховного Совета СССР от 16 мая 1975 г. <Об
амнистии в связи с Международным годом женщин>.
Хищение или злоупотребление служебным положением?
РЕЧЬ
адвоката
В. И. ШИНГАРЕВА
(Московская областная коллегия адвокатов)
в защиту
3. А. КИСЕЛЕВОЙ
Краткое содержание дела
3. А. Киселева была предана суду по обвинению в трех
епизодах хищения по ч. 2 ст. 92 У К РСФСР.
3. А. Киселева, директор хозяйственного магазина, в числе
других работников торга обвинялась в хищении по трем эпи-
!!116
зодам: 1) хищение на сумму 997 руб.: 2) хищение на сумму
399 руб.: 3) хищение на сумму 230 руб.
В судебном заседании прокурор просил по первому и треть-
ему эпизодам квалифицировать действия 3. А. Киселевой по
ч. 2 ст. 92 У К РСФСР, а по второму - по ч. 1 ст. 170 У К
РСФСР и назначить ей по совокупности преступлений четыре
года лишения свободы.
Уважаемые товарищи судьи!
Приступая к защите Зинаиды Александровны Киселевой,
заранее оговорюсь, что не считаю Киселеву совсем ни в чем
невиновной.
Ее вина в злоупотреблении служебным положением по пер-
вому эпизоду (997 руб.) подтвердилась в судебном заседании,
однако эти ее действия надлежит квалифицировать по ч. 1
ст. 170 УК РСФСР, а не по ч. 2 m. 92 УК РСФСР.
В то же время защита пришла к твердому убеждению, что
обвинение Крселевой по другим эпизодам, квалифицируемым
по ч. 2 ст. 9f УК РСФСР, не подтверждено какими-либо кон-
кретными, убедительными и достоверными доказательствами.
Верховный Суд СССР в своих руководящих указаниях
предлагает судам все сомнения в отношении доказанности об-
винения толковать в пользу подсудимых, подчеркивает, что
обвинительный приговор не может быть основан на предполо-
жениях.
Защита находит, что как второй, так и третий эпизоды об-
винения, квалифицированные по ч. 2 ст. 92 УК РСФСР, во-
обще не содержат состава преступления.
Теперь, когда вам, товарищи судьи, предельно ясна пози-
ция защиты Киселевой, позволю себе подкрепить ее тщатель-
ным и объективным анализом материалов дела, ссылками на
бесспорные факты и обстоятельства, указаниями на сомнитель-
ные моменты в версии обвинения, противоречивость этой
версии.
Суд не связан никакими выводами предварительного след-
ствия. Судьи непосредственно заслушивают показания и оцени-
вают их, исследуют вещественные доказательства и решают,
насколько они вески, производят судебные эксперименты и ре-
шают, насколько они убедительны. Поэтому судебное следст-
вие может подтвердить выводы предварительного следствия,
а может и признать обвинение неубедительным и даже несо-
стоятельным как полностью, так и частично.
Отметим, что обвинение Киселевой по эпизодам, квалифи-
цированным как хищение, было бы юридически неправильным.
Это мнение не только защиты, но и товарища прокурора,
который вынужден был в своей обвинительной речи уменьшить
сумму хищения у подсудимых Лукиной, Бородиной, Киселевой,
Дашиной.
!!117
В ходе судебного процесса мы убедились в том, что что-то
в этом деле у вас вызывало обоснованное сомнение, и увидели,
как вы настойчиво искали путь к истине, без которой нет
правосудия.
Мы верим в то, что мудрость и большой жизненный опыт
не может не подсказать вам, что всякая судебная ошибка -
вто трагедия для ее жертвы, страшное горе для семьи такой
жертвы. Защита убеждена, что судебный процесс должен быть ;
всегда школой справедливости: в этом его огромное воспита-
тельное значение.
Выполняя свой профессиональный долг, защитник обязан
использовать все указанные в законе средства и способы за-
щиты в целях выяснения обстоятельств, которые или оправды-
вают подсудимого, или смягчают его ответственность.
Именно С втих позиций перехожу непосредственно к ана-
лизу некоторых особенностей этого дела.
Товарищ прокурор утверждает, что на протяжении четырех
лет В торга действовала организованная группа расхитителей
государственных средств, в которую кроме Лукиной и Боро-
диной якобы входили Киселева и Дашина.
На основании исследования материалов дела считаю, что
втот тезис обвинения выдвинут необоснованно. Даже по фор-
муле обвинения, которой придерживался прокурор, Киселевой
не вменялась в вину какая-либо преступная деятельность в
первые два года исследуемого периода.
Здесь, в суде, государственный обвинитель признал, что
по второму эпизоду (399 руб.) Киселева не повинна в хище-
нии, не находилась в сговоре с кем-либо из подсудимых и, сле-
довательно, не была членом <группы расхитителей> и в третьем
году рассматриваемого периода.
Даже по формуле обвинения преступление по первому эпи-
зоду (997 руб.) совершено Киселевой и Дашиной без сговора
с Лукиной и Бородиной, которым и не вменялся в вину этот
эпизод.
И, наконец, государственный обвинитель утверждал, что из
крупной суммы, похищенной Лукиной, последняя при соучас-
тии Киселевой присвоила лишь 230 руб., что составляет лишь
незначительный процент от всей суммы похищенного.
Из сказанного (даже без учета категорических утвержде-
ний Лукиной и Бородиной о том, что они в сговоре с Киселе-
вой на хищение не состояли, без учета отрицания вины Кисе-
левой в предварительном сговоре с кем-либо по поводу : мщения,
без учета того, что в действиях Киселевой по второму эпизоду
(399 руб.) и третьему (230 руб.) вообще нет состава преступ-
ления) следует, что на основании одного лишь изолированного
третьего эпизода (230 руб.), имевшего место на четвертом году
исследуемого периода, неправильно, нелогично и, наконец, не-
законно выдвигать тезис,, что якобы Киселева входила в орга-
низованную преступную группу расихитителей.
!!118
Понятие <совершение преступления по предварительному
сговору группой лиц> отличается от понятия <совершение
преступления организованной группой>.
Как же в законе определяется <организованная группа>?
Для <организованной группы> кроме количественного при-
знака (участие в ней не менее 2-х лиц) и предварительного
сговора требуется еще, чтобы такая группа была устойчивой,
а совершению преступления должна предшествовать тщатель-
ная предварительная разработка организационных мероприя-
тий для облегчения совершения хищения.
Материалы дела не дают никаких оснований для утвержде-
ния, что Киселева входила в такую группу.
Особенность обвинения Киселевой заключается и в том,
что у нее, как и у Дашиной, никогда не было умысла и цели
похитить 997 руб., в чем ее обвиняли,
Как Киселева, так и Дашина на предварительном и судеб-
ном следствии утверждали, что они не похищали деньги из вы-
ручки магазина № 6, а брали заимообразно, на какое-то вре-
мя. Об этом свидетельствовал тот факт, что и Киселева, и Да-
шина погасили всю свою задолженность по магазину № 6 за-
долго до ревизии и, следовательно, задолго до того, как орга-
нам БХСС и следствия стали известны эти факты.
По данному эпизоду нет гражданского иска, поскольку
ущерб никому не причинен.
Однако следователь и прокурор квалифицируют действия
Киселевой по первому эпизоду (997 руб.) как хищение.
Какие же конкретные действия вменены 3. И. Киселевой?
Как вы знаете, ей вменены в вину три эпизода. Главный
из них сформулирован так:
<Заведующая магазином № 6 Киселева и продавец того же
магазина Дашина по сговору между собой похитили из вы-
ручки магазина 997 руб., воспользовавшись тем, что стираль-
ный порошок в ряде случаев продавался с лотка, минуя
кассу>.
В результате этого на день инвентаризации и день передачи
магазина № 6 от Киселевой Бородиной образовалась недоста-
ча в сумме 1396 руб. (включая сумму 399 руб., проходящую
по второму эпизоду обвинения Киселевой,- за счет приня-
тия ею со склада торга от Бородиной бестоварной накладной
№ 000240).
Для сокрытия этой недостачи Киселева и Дашина якобы
приняли со склада от Бородиной 50 точил на сумму 100 руб.,
не оформив это документами.
Оставшуюся после этого большую часть недостачи на сум-
му 1296 руб. Киселева и Дашина скрыли при передаче мага-
зина от Киселевой Бородиной путем получения со склада уже
от Лукиной непосредственно перед инвентаризацией и в момент
инвентаризации товаров на 1296 руб. без оформления докумен-
тами,
!!119
Но как в описательной части обвинительного заключения,
так и в формуле обвинения умалчивалось о том, что вся сум-
ма недостачи 997 руб. была погашена Киселевой и Дашиной
задолго до ревизии по магазину № 6 и, следовательно, задол-
го до возбуждения данного уголовного дела.
Эти действия Киселевой полностью охватываются ч. 1
ст. 170 УК РСФСР, предусматривающей злоупотребление слу-
жебным положением.
- В судебном заседании подзащитная, не отрицая факта обра-
зования по магазину № 6 недостачи в сумме 997 руб. и факта
ее сокрытия путем завоза в магазин бездокументального това-
ра, не признала себя виновной в хищении этой суммы, объ-
яснив, что у нее не было умысла на хищение государственных
средств, что в сговоре с Дашиной по поводу хищения таковых
она нс Состояла и что эта недостача образовалась по следую-
щим причинам: 240 руб.- недоставало за счет ошибочной про-
дажи краски <охра> по заниженной цене и небольшого недо-
воза товара; 380 руб.- недоставало за счет временного поза-
имствования Дашиной денег из выручки магазина с ее (как
заведующей магазином) согласия и согласия других продав-
цов - материально-ответственных лиц; 277 руб.- недоставало
за счет временного позаимствования ею - Киселевой на личные
и производственные нужды с согласия всех материально-ответ-
ственных лиц магазина; 100 руб.- долг Киселевой за получен-
ные без документов точила.
Причем, как пояснила далее Киселева, все названные сум-
мы были погашены еще до проведения инвентаризации, в част-
ности 240 руб. были погашены ею путем взноса этих денег
в кассу магазина (150 руб. внесла она и по 30 руб.-Илларио-
нова, Козлова и Дашина), а 380 руб. были погашены Даши-
ной через кассу магазина.
Киселева показала также, что суммы из выручки магазина
она, как и Дашина, брала заимообразно и ставила об этом
в известность других материально-ответственных лиц, записы-
вала свои долги в соответствующую книгу, а когда погашала
их, то в книге тоже делалась отметка, о чем знали все матери-
ально-ответственные лица магазина.
Киселева показала, что у нее и мысли не было взять без-
возмездно самой или передать безвозмездно Дашиной хоть
один рубль из выручки мaгaзинa и что она, как и Дашина, не
могла раньше погасить свою задолженность, так как Лукина
затянула выписку соответствующей накладной.
Эти показания Киселевой не только не опровергнуты мате-
риалами дела, но и нашли подтверждение в собранных судом
доказательствах.
Так, Дашина подтвердила, что временное заимствование ею
и Киселевой денег из выручки магазина не скрывалось от дру-
гих материально-ответственных лиц с солидарной ответствен-
ностью; ни она, ни Киселева не имели умысла и цели на присвое-
120
ние или безвозмездное обращение в свою пользу взятых
денег; когда они брали деньги, Киселева делала соответствую-
щую отметку в журнале; они не имели возможности относи-
тельно быстро погасить свой долг только потому, что Лукина
по неизвестным мотивам многократно уклонялась от выписки
соответствующей бестоварной накладной в магазин; она - Да-
шнна, полностью погасила свой долг 380 руб., пробив чеки
через кассу магазина, это было сделано добровольно и задолго
до возбуждения уголовного дела. Дашина подтвердила, что
Киселева в ее присутствии также погасила через кассу весь свой
долг еще до начала инвентаризации. Кроме того, она показала,
что в 997 руб. входит недостача 240 руб., которая образова-
лась от ошибочной продажи краски <охра> по заниженной це-
не, и что недостача была погашена, когда продавцы (она,
Илларионова и Козлова) внесли по 30 руб., а Киселева
150 руб.
Бородина подтвердила, что, прину магазин, она знала лишь
о недостаче у Киселевой 399 руб., но не знала, что по магази-
ну есть еще недостача на 757 руб., а всего на 1156 руб. Но
после сдачи магазина Киселева сказала ей, что Лукина спишет
на магазин путем бестоварной накладной 757 руб., а они -
Киселева и Дашина - внесут свой долг в кассу мага-
зина.
Бородина подтвердила, что после того, как Лукина наконец
выписала накладную, Киселева и Дашина погасили свой долг
через кассу магазина и после этого она - Бородина зачеркнула
их в книге.
Бородина показала также, что после принятия магазина
она узнала от продавцов, что они (Дашина, Козлова и Илла-
рионова) внесли по 30 руб. за обнаруженную недостачу по
краске, а Киселева - 150 руб.
Кроме того, Бородина заявила, что она как заведующая
магазином и материально-ответственное лицо была заинтересо-
вана в погашении Киселевой и Дашаной их долга в сумме
757 руб., что в этом были заинтересованы также продавцы и
поэтому последние ставились в известность, что Киселева и
Дашина вносят деньги в кассу и пробивают чеки и что,
поскольку они свой долг полностью погасили, она к ним пре-
тензий не имеет.
Аналогичные показания Бородина давала и в стадии пред-
варительного расследования.
Лукина по этому эпизоду также подтвердила показания
Киселевой, отрицая лишь свою идею и инициативу в определе-
нии способа сокрытия недостачи у Киселевой.
Свидетель Зайцева показала, что, когда она заменяла кас-
сира Шорину, Киселева пробила через кассу более 300 руб.
Свидетель Шорина подтвердила, что Дашина пробивала че-
рез кассу несколько раз чеки на суммы около 100 руб, и что
Бородина также пробивала такие же суммы через кассу.
!!121
Свидетель Илларионова - старший продавец магазина со-
общила, что Дашина взяла один раз заимообразно из выручки
магазина 360 руб. или 380 руб., а Киселева - один раз
100 руб., а потом брала еще какие-то суммы. Киселева говори-
ла о своем долге всем продавцам и записывала взятые суммы
в книгу, т. е. вела их учет.
Илларионова подтвердила, что уже при Бородиной Киселе-
ва и Дашина, внося деньги в кассу и передавая ей чеки, гово-
рили: <Это мы платим долги>. Причем она рассказала, что был
случай, когда она приняла от Киселевой три чека по 99 руб.
99 коп. и еще один чек на какую-то сумму.
Илларионова заявила, что, со слов Бородиной, она знала,
что Киселева и Дашина полностью внесли взятые заимообраз-
но суммы.
Все эти обстоятельства подтверждаются и показаниями сви-
детелей Белозеровой, Коплитиной и Шараповой.
В опровержение установленных объективных и бесспорных
доказательств государственный обвинитель привел лишь общие
рассуждения, которые в основном сводились к тому, что:
хотя краска <охра> по заключению судебно-бухгалтерской
экспертизы и была в исследуемый период в магазине, но как
работники торговли могли ошибиться в сторону занижения
стоимости краски;
хотя Киселева и Дашина и брали из выручки деньги,
не скрывая это от других продавцов, таких же материально-
ответственных лиц, и заносили свои долги в книгу магазина,
но это еще ничего не значит;
погашение долга Киселевой и Дашиной еще до ревизии и,
следовательно, до возбуждения уголовного дела ни о чем не
говорит;
Киселева и Дашина якобы не доказали суду, что у них не
было умысла на присвоение государственных средств по этому
эпизоду.
Чтобы показать ошибочность такой позиции прокурора, со-
шлемся на закон.
Статья 20 УПК РСФСР говорит, что прокурор не вправе
перелагать обязанность доказывания на обвиняемого.
Значит, отсутствие у Киселевой умысла на хищение обязан