Geum.ru

Комментарий к федеральному закону от 21 декабря 2001 Г. N 178-фз

Вид материалаЗакон

Содержание


Положения открытых акционерных обществ, акции
Подобный материал:
1   ...   7   8   9   10   11   12   13   14   15
Глава VII. ОСОБЕННОСТИ СОЗДАНИЯ И ПРАВОВОГО

ПОЛОЖЕНИЯ ОТКРЫТЫХ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ, АКЦИИ

КОТОРЫХ НАХОДЯТСЯ В ГОСУДАРСТВЕННОЙ

ИЛИ МУНИЦИПАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ


Статья 37. Особенности создания открытого акционерного общества путем преобразования унитарного предприятия


Комментарий к статье 37


1. Комментируемая статья устанавливает особенности создания открытого акционерного общества путем преобразования унитарного предприятия. При этом на данные отношения распространяются:

нормы Гражданского кодекса РФ;

нормы Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; 2009. N 1. Ст. 14.


Общие положения об акционерных обществах установлены ГК РФ (ст. ст. 96 - 104). Специальным законом об акционерных обществах является Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ.

По общему правилу в части определения порядка создания, реорганизации, ликвидации и правового положения акционерного общества, прав и обязанностей акционеров, юридических принципов и правил защиты их прав указанный Закон об АО обязателен для всех акционерных обществ, созданных или создаваемых на территории Российской Федерации, кроме случаев, если иное установлено самим Законом об АО и другими федеральными законами.

Так, п. 5 ст. 1 указанного Закона допускает установление особенностей создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий федеральным законом (т.е. комментируемым Законом. - Л.К.) и иными правовыми актами Российской Федерации о приватизации государственных и муниципальных предприятий.

Следует учесть, что комментируемая статья устанавливает особенности, по сути, способа реорганизации унитарного предприятия как юридического лица, так как предприятие собственника не меняет.

Особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, более 25 процентов акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право на участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований в управлении указанными акционерными обществами ("золотая акция"), определяются ст. 38 комментируемого Закона (п. 5 ст. 1 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

Указанный Закон устанавливает норму, согласно которой особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, действуют с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75 процентов принадлежащих им акций в таком акционерном обществе, но не позднее окончания срока приватизации, определенного планом приватизации данного предприятия.

Таким образом, действие комментируемого Закона во времени распространяется на период:

начало действия - момент решения о приватизации. В соответствии со ст. 7 комментируемого Закона таким решением является план (программа) приватизации, содержащий перечень имущества, которое планируется приватизировать в соответствующем году (см. комментарий к ст. 7);

окончание действия - срок приватизации, определенный планом приватизации данного предприятия. При этом если момент отчуждения государством или муниципальным образованием 75 процентов принадлежащих им акций в таком акционерном обществе наступит ранее этого срока, то он будет являться моментом окончания действия.

Например:

при принятии решения ФАС Дальневосточного округа в своем Постановлении от 16 июня 2006 г., от 9 июня 2006 г. N Ф03-А24/06-1/1057 исходил из того, что с момента окончания приватизации деятельность акционерного общества регулируется законодательством об акционерных обществах;

Постановлением ФАС Западно-Сибирского округа от 1 марта 2005 г. N Ф04-754/2005(8840-А03-11) установлено, что, поскольку акционерное общество полностью выбыло из режима приватизации и перешло в сферу регулирования Федерального закона "Об акционерных обществах", ограничения, установленные законодательством о приватизации, на которые истец ссылается в обоснование требований о недействительности сделки, не применяются и исковые требования удовлетворению не подлежат.

2. Статья 13 комментируемого Закона содержит закрытый перечень способов приватизации государственного и муниципального имущества, одним из которых является преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество. Однако, по сути, это не способ приватизации. Об этом можно судить и по гл. IV комментируемого Закона, которая закрепляет требования к каждому из способов приватизации. В этой главе преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество как способ приватизации не рассматривается. Данный способ закреплен в гл. VII, регулирующей особенности создания и правового положения ОАО, акции которых находятся в государственной или муниципальной собственности.

В силу ст. 57 ГК РФ преобразование является одним из способов реорганизации.

Допустимость реорганизации зависит от того, в какие организационно-правовые формы могут быть в соответствии с законом преобразованы соответствующие организации. Комментируемый Закон императивно устанавливает, что унитарное предприятие может быть преобразовано только в открытое акционерное общество.

При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменение организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п. 5 ст. 58 ГК РФ).

С учетом данной нормы ГК РФ п. 1 комментируемой статьи устанавливает правопреемство при преобразовании: созданное открытое акционерное общество является правопреемником унитарного предприятия.

Основанием для правопреемства является передаточный акт (см. комментарий к ст. 11 комментируемого Закона).

Пункт 1 комментируемой статьи закрепляет возможность внесения изменений в передаточный акт после принятия решения об условиях приватизации имущественного комплекса этого унитарного предприятия. При этом вопрос может решаться по трем вариантам:

весь имущественный комплекс унитарного предприятия;

имущественный комплекс унитарного предприятия с изъятием части имущества по решению собственника;

к имущественному комплексу предприятия после принятия решения добавляется иное государственное имущество.

Следует учесть, что данная норма противоречит ст. ст. 11, 14 комментируемого Закона. Эти статьи закрепляют следующую последовательность.

1. Состав подлежащего приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия определяется в передаточном акте.

2. Определяется нормативная цена имущества.

3. Принятие решения об условиях приватизации имущественного комплекса этого унитарного предприятия.

4. Публикация информационного сообщения.

Таким образом, на момент принятия решения в передаточном акте должен быть сформирован состав передаваемого имущества и его стоимость.

Пункт 1 комментируемой статьи позволяет внести изменения уже после принятия решения, что дает возможность обойти оценку имущества. Например, включить в приватизируемый комплекс имущество, не прошедшее оценку, по заниженной цене.

Пункты 2, 3 комментируемой статьи устанавливают обязательные требования к уставу открытого акционерного общества, созданного путем преобразования унитарного предприятия. Устав должен учитывать требования Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", а также комментируемого Закона.

Устав открытого акционерного общества, созданного путем преобразования унитарного предприятия, разрабатывается на стадии подготовки решения об условиях приватизации унитарного предприятия и утверждается данным решением.

В соответствии с п. 3 ст. 11 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" устав общества должен содержать следующие сведения:

полное и сокращенное фирменные наименования общества;

место нахождения общества;

тип общества (открытое или закрытое);

количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);

размер уставного капитала общества;

структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;

порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

сведения о филиалах и представительствах общества;

иные положения, предусмотренные настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами.

Уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.

Устав общества может содержать другие положения, не противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам.

Устав общества должен содержать сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция").

Уставом общества должны быть определены количество, номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (размещенные акции), и права, предоставляемые этими акциями (ст. 27 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

В уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа (п. 2 ст. 32 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

В обществе создается резервный фонд в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 5 процентов от его уставного капитала. Резервный фонд общества предназначен для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств (ст. 35 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества общим собранием акционеров в соответствии с уставом общества избирается ревизионная комиссия (ревизор) общества (ст. 85 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

Ответственность за организацию, состояние и достоверность бухгалтерского учета в обществе, своевременное представление ежегодного отчета и другой финансовой отчетности в соответствующие органы, а также сведений о деятельности общества, представляемых акционерам, кредиторам и в средства массовой информации, также определяется уставом (ст. 88 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

Кроме того, в уставе открытого акционерного общества в обязательном порядке определяются цели и предмет деятельности создаваемого открытого акционерного общества (п. 3 комментируемой статьи). Следует сказать, что п. 2 ст. 52 ГК РФ такое требование для устава содержит только в отношении учреждений и унитарных предприятий.

3. Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает порядок определения размера уставного капитала открытого акционерного общества, созданного в процессе приватизации, отсылая при этом к ст. 11 Закона о приватизации (см. комментарий к ст. 11).

Пункты 5, 6 комментируемой статьи устанавливают особенности управления ОАО до первого собрания акционеров.

Так, руководитель государственного или муниципального унитарного предприятия, преобразованного в открытое акционерное общество, назначается директором (генеральным директором) открытого акционерного общества.

Одновременно с утверждением устава открытого акционерного общества определяется количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) и назначаются члены совета директоров (наблюдательного совета) и его председатель, а также члены ревизионной комиссии (ревизор) общества. Все эти сведения должны содержаться в решении об условиях приватизации (п. 26 письма Минимущества России от 6 июня 2002 г. N АБ-2/10099 "О приватизации имущественных комплексов федеральных государственных унитарных предприятий").


Статья 38. Особенности правового положения открытых акционерных обществ, в отношении которых принято решение об использовании специального права ("золотой акции")


Комментарий к статье 38


1. Согласно п. 3 ст. 96 ГК РФ правовое положение акционерного общества, особенности создания, права и обязанности акционеров определяются в соответствии с:

Гражданским кодексом РФ;

Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" <1>;

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; 2009. N 1. Ст. 14.


Федеральным законом от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" - в отношении особенностей правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий.

Комментируемая статья устанавливает использование специального права на участие соответственно Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами - "золотой акции". "Золотая акция" не имеет номинальной стоимости, на нее не начисляются дивиденды, она не подлежит замене на акции акционерного общества, в отношении которого принято решение об использовании специального права (п. 6 комментируемой статьи), в случае ликвидации общества "золотая акция" не дает права на получение части его имущества.

Специальное право дает право вето представителю государства при принятии решений по наиболее важным вопросам.

Пункт 1 комментируемой статьи закрепляет цели принятия решения об использовании специального права на участие соответственно Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами.

Такими целями являются:

обеспечение обороноспособности страны и безопасности государства;

защита нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан Российской Федерации.

Под данные формулировки можно подвести любое основание, что допускает произвольное вмешательство в дела уже приватизированного предприятия.

Решение о введении "золотой акции" принимается:

1) по субъектам:

Правительством РФ - об использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами;

органами государственной власти субъектов РФ - об использовании специального права на участие субъектов РФ в управлении открытыми акционерными обществами.

Так как решение носит индивидуальный (ненормативный) характер, то в силу ст. 23 Федерального конституционного закона от 17 декабря 1997 г. N 2-ФКЗ "О Правительстве Российской Федерации" оформляется распоряжением Правительства РФ.

Следует сказать, что муниципальные образования такими полномочиями не обладают;

2) по объектам:

при приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия;

при принятии решения об исключении открытого акционерного общества из перечня стратегических акционерных обществ независимо от количества акций, находящихся в государственной собственности.

Согласно ст. 190 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" под стратегическими предприятиями и организациями понимаются:

федеральные государственные унитарные предприятия и открытые акционерные общества, акции которых находятся в федеральной собственности и которые осуществляют производство продукции (работ, услуг), имеющей стратегическое значение для обеспечения обороноспособности и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан Российской Федерации, а также иные организации в случаях, предусмотренных федеральным законом;

организации оборонно-промышленного комплекса - производственные, научно-производственные, научно-исследовательские, проектно-конструкторские, испытательные и другие организации, осуществляющие работы по обеспечению выполнения государственного оборонного заказа <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2002. N 43. Ст. 4190; 2007. N 49. Ст. 6078.


Перечень стратегических предприятий и организаций закреплен распоряжением Правительства РФ от 9 января 2004 г. N 22-р <1>. Включению в этот Перечень подлежат стратегические предприятия и стратегические акционерные общества по Перечню, утвержденному Указом Президента РФ от 4 августа 2004 г. N 1009 <2>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2004. N 3. Ст. 208; 2009. N 22. Ст. 2746.

<2> СЗ РФ. 2004. N 32. Ст. 3313; 2009. N 24. Ст. 2921.


На основании предложений Правительства РФ Президент РФ своим указом может исключить предприятие из перечня.

Согласно п. 5 комментируемой статьи специальное право ("золотая акция") используется с момента отчуждения из государственной собственности 75 процентов акций соответствующего открытого акционерного общества.

Прекращение специального права оформляется решением того органа (Правительства РФ, органа государственной власти субъекта РФ), который его принимал. Специальное право действует до момента его прекращения.

Абзац 2 п. 1 комментируемой статьи устанавливает ограничение по установлению специального права. В отношении одного акционерного общества не может действовать одновременно специальное право Российской Федерации и субъекта РФ. Пункт 18 ст. 43 комментируемого Закона в качестве переходного положения закрепляет, что, если на дату вступления в силу комментируемого Закона в отношении одного и того же открытого акционерного общества Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием принято решение об использовании специального права ("золотой акции"), после вступления в силу комментируемого Закона продолжает действовать это специальное право ("золотая акция"), введенное Российской Федерацией.

В силу п. 5 ст. 41 комментируемого Закона сведения о специальном праве подлежат обязательному отражению в уставе и в реестре акционеров.

С учетом особенностей приватизируемого имущества сведения могут быть внесены в устав создаваемого ОАО или в качестве изменений (дополнений) в устав уже существующего ОАО (п. 4 ст. 12 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи органы, принявшие решение о применении специального права, назначают представителя в совет директоров (наблюдательный совет) и представителя в ревизионную комиссию открытого акционерного общества.

Представительство физических и юридических лиц регулируется гл. 10 ГК РФ. Представительство Российской Федерации и субъектов РФ регламентируется комментируемым Законом, а также подзаконными актами.

В соответствии с Указом Президента РФ от 10 июня 1994 г. N 1200 "О некоторых мерах по обеспечению государственного управления экономикой" представители государства в органах управления акционерных обществ, акции которых закреплены в федеральной собственности, осуществляют свою деятельность в органах управления указанных обществ в соответствии с Указом, решениями Правительства Российской Федерации, а также федеральных органов исполнительной власти, от имени которых они действуют в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Представителями государства в органах управления обществ назначаются:

государственные служащие на основании решений Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации, соответствующих федеральных органов исполнительной власти;

иные граждане Российской Федерации (за исключением избранных в представительные органы государственной власти либо местного самоуправления) - на основании договоров на представление интересов государства, заключаемых в соответствии с гражданским законодательством.

Договоры на представление интересов государства в органах управления акционерных обществ, акции которых закреплены в федеральной собственности, подлежат регистрации в органах юстиции.

Представители государства в органах управления обществ обязаны в письменной форме согласовывать с федеральными органами исполнительной власти, от имени которых они действуют:

проекты решений органов управления обществ, которые они будут вносить и поддерживать;

свое будущее голосование по проектам решений, предложенным другими членами органов управления обществ <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1994. N 7. Ст. 700; 2002. N 40. Ст. 3905.


Представители РФ, субъектов РФ осуществляют свои полномочия на основании положения, утвержденного соответственно Правительством Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации.

Основным документом, регламентирующим управление акциями ОАО и использование специального права, является Постановление Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акции")" <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2004. N 50. Ст. 5073; 2009. N 3. Ст. 379.


Представители Российской Федерации в совете директоров и ревизионной комиссии акционерного общества, в отношении которого принято решение об использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении им ("золотой акции"), назначаются Правительством Российской Федерации по представлению Министерства экономического развития Российской Федерации, подготовленному Федеральным агентством по управлению государственным имуществом по согласованию с федеральным агентством или федеральным органом.

Мнение федерального агентства должно быть согласовано с федеральным министерством, в ведении которого оно находится.

Представители Российской Федерации осуществляют свои полномочия на основании письменных директив Федерального агентства по управлению государственным имуществом, подготовленных в соответствии с порядком управления находящимися в федеральной собственности акциями акционерных обществ.

Представители интересов Российской Федерации и независимые директора вправе инициировать обсуждение в агентстве, федеральном министерстве либо федеральном органе с приглашением других представителей интересов Российской Федерации в акционерном обществе вопросов, выносимых на заседание совета директоров указанного общества, и получать необходимую информацию, за исключением той, которую обязано предоставить акционерное общество.

Представители интересов Российской Федерации в совете директоров осуществляют голосование по вопросам повестки дня заседания совета директоров на основании письменных директив Федерального агентства по управлению государственным имуществом.

Агентство (министерство) обязано выдавать директивы представителям интересов Российской Федерации в совете директоров акционерных обществ по вопросам, указанным в подп. 3, 5, 9, 11 и 15 п. 1 ст. 65 Федерального закона "Об акционерных обществах", а также по вопросу избрания (переизбрания) председателя совета директоров.

Федеральным агентством по управлению государственным имуществом формируются директивы представителям интересов Российской Федерации в совете директоров:

акционерных обществ, входящих в специальный перечень, - по согласованию с федеральным министерством или федеральным органом;

акционерных обществ, входящих в стратегический перечень, - на основании предложений федерального агентства или федерального органа;

иных акционерных обществ - самостоятельно, а в случае представления федеральным агентством или федеральным органом в установленном порядке предложений - с учетом указанных предложений.

В соответствии с абз. 3 п. 2 комментируемой статьи представитель может быть заменен в любое время, т.е. он не самостоятелен в своих решениях, а выражает публично-правовые интересы.

3. Согласно абз. 2 п. 3 комментируемой статьи представители Российской Федерации, субъектов Российской Федерации имеют право вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров и требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров.

В силу ст. 47 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" высшим органом управления общества является общее собрание акционеров. Общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров.

Годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года.

Проводимые помимо годового общие собрания акционеров являются внеочередными.

К компетенции общего собрания акционеров относятся:

1) внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции;

2) реорганизация общества;

3) ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

4) определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;

5) определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;

6) увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

7) уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций;

8) образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

9) избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

10) утверждение аудитора общества;

10.1) выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года;

11) утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года;

12) определение порядка ведения общего собрания акционеров;

13) избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полномочий;

14) дробление и консолидация акций;

15) принятие решений об одобрении сделок в случаях, предусмотренных ст. 83 настоящего Федерального закона;

16) принятие решений об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст. 79 настоящего Федерального закона;

17) приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

18) принятие решения об участии в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций;

19) утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества;

20) решение иных вопросов.

По вопросам, указанным в п. 3 комментируемой статьи, представители участвуют с правом вето.

Норма об обязательном уведомлении о сроках проведения общего собрания акционеров и предлагаемой повестке дня представителей Российской Федерации, субъектов Российской Федерации является отсылочной: в силу ст. 52 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения.

В указанные сроки сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления этого сообщения в письменной форме, или вручено каждому из указанных лиц под роспись либо, если это предусмотрено уставом общества, опубликовано в доступном для всех акционеров общества печатном издании, определенном уставом общества.

Общество вправе дополнительно информировать акционеров о проведении общего собрания акционеров через иные средства массовой информации (телевидение, радио) <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; 2009. N 1. Ст. 14.


Статья 39. Особенности правового положения открытых акционерных обществ, акции которых находятся в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований


Комментарий к статье 39


Комментируемая статья устанавливает особенности правового положения открытых акционерных обществ, акции которых находятся в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований.

Права акционеров осуществляют:

1) в отношении акций, находящихся в федеральной собственности (абз. 1 п. 1 комментируемой статьи):

Правительство РФ;

уполномоченный федеральный орган исполнительной власти;

специализированное государственное учреждение или специализированные государственные учреждения;

государственная корпорация - в случаях установленных законом. Например, орган государственного управления использованием атомной энергии участвует в осуществлении от имени Российской Федерации прав акционера в отношении акционерных обществ атомного энергопромышленного комплекса, акции которых находятся в федеральной собственности, в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации (п. 20 ст. 4 Федерального закона от 5 февраля 2007 г. N 13-ФЗ "Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации"). При этом таким органом, в силу ст. 1 указанного Закона, является Государственная корпорация по атомной энергии "Росатом", наделенная полномочиями по осуществлению государственного управления использованием атомной энергии в соответствии с гл. IV Федерального закона "Об использовании атомной энергии" и по нормативно-правовому регулированию в области использования атомной энергии <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2007. N 7. Ст. 834; 2007. N 49. Ст. 6079.


В данном случае ГК "Росатом" является исключением из запрета на совмещение функций федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, иных органов власти, органов местного самоуправления и функций хозяйствующих субъектов, а также наделение хозяйствующих субъектов функциями и правами указанных органов, в том числе функциями и правами органов государственного контроля и надзора (ст. 15 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции") <1>;

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3434; 2008. N 45. Ст. 5141.


2) в отношении акций, находящихся в собственности субъектов РФ:

органы государственной власти субъектов Российской Федерации;

3) в отношении акций, находящихся в собственности муниципальных образований:

органы местного самоуправления (абз. 2 п. 1 комментируемой статьи).

Вопросы представительства РФ, субъектов РФ в органах управления и ревизионных комиссиях ОАО рассмотрены в п. 2 комментария к ст. 38. Представительство органов местного самоуправления решается аналогичным образом.

Порядок управления акциями определяется Постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акции")" <1> (см. комментарий к ст. 38).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2004. N 50. Ст. 5073; 2009. N 3. Ст. 379.


Особенности установлены Постановлением Правительства РФ от 29 сентября 2007 г. N 627 "О порядке осуществления от имени Российской Федерации полномочий акционера в отношении открытых акционерных обществ атомного энергопромышленного комплекса, акции которых находятся в федеральной собственности" для ГК "Росатом" <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2007. N 41. Ст. 4896; 2008. N 19. Ст. 2182.


Государственная корпорация по атомной энергии "Росатом" осуществляет от имени Российской Федерации полномочия акционера в отношении открытых акционерных обществ атомного энергопромышленного комплекса, акции которых находятся в федеральной собственности.

В акционерных обществах, за исключением тех, все голосующие акции которых находятся в федеральной собственности, внесение вопросов в повестку дня общего собрания акционеров, выдвижение кандидатов для избрания в органы управления, ревизионную и счетную комиссии акционерного общества, предъявление требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров, созыв внеочередного общего собрания акционеров, назначение представителя (выдача доверенности) для голосования на общем собрании акционеров и определение позиции акционера - Российской Федерации по вопросам повестки дня общего собрания акционеров осуществляются Государственной корпорацией по атомной энергии "Росатом".

Позиция акционера - Российской Федерации по вопросам повестки дня общего собрания акционеров отражается в письменных директивах, выдаваемых Государственной корпорацией по атомной энергии "Росатом" представителю для голосования на общем собрании акционеров. Представитель действует на основании директив и доверенности Государственной корпорации по атомной энергии "Росатом".

Решение общего собрания акционеров оформляется приказом Государственной корпорации по атомной энергии "Росатом".

Позиция акционера - Российской Федерации в указанных акционерных обществах, включенных в специальный перечень, утверждаемый Правительством Российской Федерации, определяется решением Правительства Российской Федерации, Председателем Правительства Российской Федерации или по его поручению заместителем Председателя Правительства Российской Федерации.

Представители Российской Федерации в совете директоров акционерных обществ осуществляют голосование по вопросам повестки дня заседания совета директоров на основании директив Государственной корпорации по атомной энергии "Росатом".

Проекты директив представителям Российской Федерации в совете директоров акционерных обществ вносятся Государственной корпорацией по атомной энергии "Росатом" в Правительство Российской Федерации не позднее чем за 7 дней до даты заседания совета директоров.

В случае если в государственной или муниципальной собственности находится 100% акций открытого акционерного общества, полномочия высшего органа управления общества - общего собрания акционеров осуществляются от имени соответствующего собственника акций в порядке, определенном соответственно Правительством Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления. Такая ситуация возможна на первичном этапе создания акционерного общества в процессе приватизации, когда собственником акций является государство, до момента продажи акций третьим лицам путем конкурса, аукциона и другими способами.

В акционерных обществах, все голосующие акции которых находятся в федеральной собственности, полномочия общего собрания акционеров осуществляются Федеральным агентством по управлению государственным имуществом. Решение общего собрания акционеров оформляется распоряжением агентства. При этом нормы о порядке и сроках подготовки, созыва и проведения общих собраний акционеров, установленные Постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акции")", не применяются.

Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает ограничения по совершению сделок для единоличного исполнительного органа открытого акционерного общества, включенного в перечень стратегических акционерных обществ. Такой Перечень утвержден Указом Президента РФ от 4 августа 2004 г. N 1009 "Об утверждении Перечня стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ" <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2004. N 32. Ст. 3313; 2009. N 12. Ст. 1409.


Единоличный исполнительный орган такого открытого акционерного общества не вправе совершать:

сделки, связанные с отчуждением акций, внесенных в соответствии с решением Правительства Российской Федерации в уставный капитал общества;

сделки, влекущие возможность отчуждения или передачи их в доверительное управление без согласия Правительства Российской Федерации или уполномоченного федерального органа исполнительной власти.

Следует также помнить об ограничении компетенции единоличного исполнительного органа ОАО "РЖД" в соответствии с Федеральным законом от 27 февраля 2003 г. N 29-ФЗ "Об особенностях управления и распоряжения имуществом железнодорожного транспорта". Помимо установленного п. 1 ст. 8 Закона абсолютного запрета передавать в аренду, безвозмездное пользование, доверительное управление или залог определенный данным Законом перечень имущества, внесенного в его уставный капитал, п. 2 той же статьи оговаривает состав имущества общества, которое не может быть отчуждено по решению единоличного исполнительного органа (поскольку иных органов управления не предусмотрено) без согласия Правительства РФ <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2003. N 9. Ст. 805; 2004. N 35. Ст. 3607.


Совершенные без согласия сделки признаются ничтожными. Согласно ст. 181 ГК РФ срок исковой давности по требованию о применении последствий недействительности ничтожной сделки составляет три года. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когда началось исполнение этой сделки.

Согласно п. 19 ст. 43 комментируемого Закона положения п. 3 комментируемой статьи не применяются в случае, если для совершения предусмотренных в нем сделок Федеральным законом "Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" предусмотрено получение согласия Президента Российской Федерации.


Статья 40. Сохранение доли государства или муниципального образования в уставном капитале открытых акционерных обществ


Комментарий к статье 40


1. Статьями 40 и 40.1 комментируемого Закона установлены гарантии, направленные на сохранение доли государства или муниципального образования в уставном капитале открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, а также открытых акционерных обществ, входящих в перечень стратегических, в случаях увеличения уставного капитала этих обществ путем дополнительного выпуска акций.

Содержащиеся в ст. ст. 40 и 40.1 комментируемого Закона условия увеличения уставного капитала действуют лишь в случаях, когда соответствующее количество акций поступило в собственность публично-правового образования в процессе создания открытого акционерного общества на основании законодательства о приватизации <1>.

--------------------------------

<1> См.: информационное письмо Президиума ВАС РФ от 5 февраля 2008 г. N 124 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами отдельных положений статей 40 и 40.1 Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества" // Вестник ВАС РФ. 2008. N 4.


В отношении открытых акционерных обществ, входящих в перечень стратегических, исходим из того, что, поскольку комментируемым Законом не установлено иное, основания поступления в собственность публично-правового образования соответствующего количества акций такого общества для применения положений, содержащихся в указанных нормах комментируемого Закона, не имеют значения.

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 5 февраля 2008 г. N 124 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами отдельных положений статей 40 и 40.1 Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества" разъясняет следующее.

Если соответствующее количество акций открытого акционерного общества, созданного в процессе приватизации или входящего в перечень стратегических, передано собственником унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения, положения ст. ст. 40 и 40.1 также подлежат применению ввиду следующего.

Обязательным условием применения указанных норм является нахождение акций в собственности публично-правового образования. Согласно ст. 113 ГК РФ собственником имущества унитарного предприятия является его учредитель - соответствующее публично-правовое образование. Унитарное предприятие на имущество, закрепленное за ним собственником, обладает правом хозяйственного ведения. При этом в силу положений ст. 295 ГК РФ, ст. ст. 6, 18 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" полномочия субъекта права хозяйственного ведения носят ограниченный характер (в частности, унитарное предприятие вправе распоряжаться акциями только с согласия собственника имущества (соответствующего публично-правового образования)).

Из приведенных норм следует, что передача собственником унитарному предприятию имущества (в том числе акций) на праве хозяйственного ведения не может означать, что право собственности публично-правового образования на такое имущество прекращается, в связи с чем в рассматриваемом случае основания для неприменения положений ст. ст. 40 и 40.1 комментируемого Закона отсутствуют.

Кроме того, ч. 5 ст. 1 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" также связывает особенности правового положения акционерных обществ, созданных в ходе приватизации государственных и муниципальных предприятий, с количеством акций этих обществ, закрепленных в собственности публично-правового образования.

Таким образом, требование, предъявленное на основании ст. 26 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" в связи с осуществлением открытым акционерным обществом дополнительного выпуска акций с нарушением положений ст. ст. 40 или 40.1 комментируемого Закона, подлежит удовлетворению и в том случае, когда соответствующее количество акций было передано их собственником на праве хозяйственного ведения унитарному предприятию.

При оспаривании в рассматриваемом случае решения уполномоченного органа об отказе в регистрации дополнительного выпуска акций (отчета об их выпуске), принятого в связи с нарушением положений ст. 40 или ст. 40.1 комментируемого Закона, заявленное требование по данному основанию удовлетворению не подлежит.

2. В соответствии со ст. 28 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций.

Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение.

Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества.

Решением об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций должны быть определены количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), способ размещения, цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций лицам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций, форма оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, а также могут быть определены иные условия размещения <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; 2009. N 23. Ст. 2770.


Комментируемая статья устанавливает зависимость последствий увеличения уставного капитала от объема находящихся в наличии в государственной или муниципальной собственности акций созданного в процессе приватизации открытого акционерного общества:

более 25 процентов голосов на общем собрании акционеров (п. 1) - доля государства сохраняется за счет внесения в уставный капитал указанного акционерного общества государственного или муниципального имущества либо средств соответствующего бюджета для оплаты дополнительного выпуска акций.

Исключения могут быть установлены соответствующим решением Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации или органов местного самоуправления. При отсутствии такого решения изменение доли государства не допускается.

Если у субъекта РФ, муниципального образования средства для обеспечения сохранения своей доли отсутствуют, то дополнительный выпуск акций осуществить можно. Однако доля государства или муниципального образования сохраняется;

более 25 процентов, но не более 50 процентов голосов на общем собрании акционеров (п. п. 2, 3 комментируемой статьи). При увеличении уставного капитала может уменьшаться доля государства или муниципального образования. Основанием для этого является положительное решение Правительства Российской Федерации, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления. Если увеличение капитала касается предприятий, входящих в перечень стратегических предприятий и акционерных обществ открытого акционерного общества, то решение об уменьшении доли может приниматься только Президентом РФ.

Предельный минимальный размер государственного участия установлен в размере не менее 25 процентов голосов плюс одна голосующая акция;

более 50 процентов голосов на общем собрании акционеров (п. п. 4, 5). При увеличении уставного капитала может уменьшаться доля государства или муниципального образования. Основанием для этого является положительное решение Правительства Российской Федерации, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления. Если увеличение капитала касается предприятий, входящих в перечень стратегических предприятий и акционерных обществ открытого акционерного общества, то решение об уменьшении доли может приниматься только Президентом РФ.

Предельный минимальный размер государственного участия установлен в размере не менее 50 процентов голосов плюс одна голосующая акция.

Поясним еще раз, что стратегические предприятия могут находиться только в государственной собственности.


Статья 40.1. Сохранение доли государства или муниципального образования в уставном капитале открытых акционерных обществ в случае размещения акций путем открытой подписки и осуществления фондовой биржей их листинга, а также в случае размещения акций открытых акционерных обществ за пределами Российской Федерации, в том числе посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении акций открытых акционерных обществ


Комментарий к статье 40.1


1. См. пункт 1 комментария к ст. 40.

2. Комментируемая статья устанавливает гарантии, направленные на сохранение доли государства или муниципального образования в уставном капитале открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, при размещении акций ОАО на рынке ценных бумаг. Комментируемая статья, по сути, содержит нормы, аналогичные ст. 40. Особенностью является порядок продажи акций, в конкретном случае - это публичное размещение.

Согласно ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" размещение эмиссионных ценных бумаг - отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.

Публичным размещением ценных бумаг признается размещение ценных бумаг путем открытой подписки, в том числе размещение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг. Не является публичным размещением размещение ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, на торгах фондовых бирж и (или) иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг.

Под листингом ценных бумаг понимается включение фондовой биржей ценных бумаг в котировальный список (допуск ценных бумаг к торгам на бирже после проверки финансового положения их эмитентов) <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918; 2009. N 23. Ст. 2770.


С учетом приведенных легальных понятий при публичном размещении акций открытых акционерных обществ устанавливаются следующие гарантии.

Если открытое акционерное общество входит в перечень стратегических предприятий и акционерных обществ, то увеличение уставного капитала и определение размера доли государства в уставном капитале осуществляются только по решению Президента РФ.

Если на рынке ценных бумаг размещены акции открытого акционерного общества, которое создано в процессе приватизации и акции которого находятся в государственной или муниципальной собственности и предоставляют более 25 процентов голосов на общем собрании акционеров, то увеличение уставного капитала и определение размера доли государства в уставном капитале указанного общества осуществляются по решению Правительства Российской Федерации, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления.

Следует учесть, что, согласно ст. 21 комментируемого Закона, за пределами Российской Федерации могут размещаться только акции открытых акционерных обществ, находящихся в государственной собственности (в федеральной или субъектов РФ). Акции, находящиеся в муниципальной собственности, за пределами РФ размещаться не могут.


Статья 41. Регистрация выпуска акций, ведение реестра акционеров, учет акций открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации


Комментарий к статье 41


1. Комментируемая статья устанавливает особенности государственной регистрации выпуска акций открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации.

Общие положения государственной регистрации закреплены в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (ст. ст. 20 - 22).

В соответствии со ст. 19 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг включает следующие этапы:

принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;

утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;

государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;

размещение эмиссионных ценных бумаг;

государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

При учреждении акционерного общества или реорганизации юридических лиц, осуществляемой в форме слияния, разделения, выделения и преобразования, размещение эмиссионных ценных бумаг осуществляется до государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска эмиссионных ценных бумаг.

Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг сопровождается регистрацией их проспекта в случае размещения эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500. Пункт 2 комментируемой статьи является отсылочной нормой, закрепляя, что проспект эмиссии, если он сопровождает выпуск акций открытых акционерных обществ, должен соответствовать требованиям Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг".

В случае если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг, каждый этап процедуры эмиссии ценных бумаг сопровождается раскрытием информации.

Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденное Приказом ФСФР России от 10 октября 2006 г. N 06-117/пз-н, устанавливает, что эмитенты ценных бумаг обязаны осуществлять раскрытие информации на каждом этапе процедуры эмиссии ценных бумаг, в случаях если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг <1>.

--------------------------------

<1> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2007. N 4; Российская газета. 2009. N 113.


Положение устанавливает порядок раскрытия информации на следующих этапах процедуры эмиссии ценных бумаг:

принятия решения о размещении ценных бумаг;

утверждения решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг;

государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг;

размещения ценных бумаг;

государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.

В случае размещения ценных бумаг российского эмитента путем открытой подписки с возможностью их приобретения за пределами Российской Федерации, в том числе посредством приобретения размещаемых в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении размещаемых ценных бумаг российского эмитента, информация, направляемая соответствующему органу, регулирующему рынок иностранных ценных бумаг, иностранному организатору торговли на рынке ценных бумаг и/или иным организациям в соответствии с иностранным правом для целей ее раскрытия среди иностранных инвесторов, должна раскрываться в соответствии с разд. 2.8 Положения.

Если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг не сопровождалась регистрацией их проспекта, он может быть зарегистрирован впоследствии. При этом регистрация проспекта ценных бумаг осуществляется регистрирующим органом в течение 30 дней с даты получения проспекта ценных бумаг и иных документов, необходимых для его регистрации.

В соответствии со ст. 22 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" проспект ценных бумаг должен содержать:

краткие сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, сведения о банковских счетах, об аудиторе, оценщике и о финансовом консультанте эмитента, а также об иных лицах, подписавших проспект;

краткие сведения об объеме, о сроках, порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг;

основную информацию о финансово-экономическом состоянии эмитента и факторах риска;

подробную информацию об эмитенте;

сведения о финансово-хозяйственной деятельности эмитента;

подробные сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, органов эмитента по контролю за его финансово-хозяйственной деятельностью, и краткие сведения о сотрудниках (работниках) эмитента;

сведения об участниках (акционерах) эмитента и о совершенных эмитентом сделках, в совершении которых имелась заинтересованность;

бухгалтерскую отчетность эмитента и иную финансовую информацию;

подробные сведения о порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг;

дополнительные сведения об эмитенте и о размещенных им эмиссионных ценных бумагах.

К кратким сведениям о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, сведениям о банковских счетах, об аудиторе, оценщике и о финансовом консультанте эмитента, а также об иных лицах, подписавших проспект, относятся:

указание лиц, входящих в состав органов управления эмитента;

сведения о банковских счетах эмитента, сведения об аудиторе (аудиторах) эмитента, составившем заключение в отношении годовой бухгалтерской отчетности эмитента за три последних завершенных финансовых года или за каждый завершенный финансовый год, если эмитент осуществляет свою деятельность менее трех лет;

сведения об оценщике и о консультантах эмитента.

К кратким сведениям об объеме, о сроках, порядке и об условиях размещения по каждому виду, категории (типу) размещаемых эмиссионных ценных бумаг относятся:

вид, категория (тип) и форма размещаемых эмиссионных ценных бумаг;

номинальная стоимость каждого вида, категории (типа), серии размещаемых эмиссионных ценных бумаг в случае, если наличие номинальной стоимости предусмотрено законодательством Российской Федерации;

предполагаемый объем выпуска в денежном выражении и количество эмиссионных ценных бумаг, которые предполагается разместить;

цена (порядок определения цены) размещения эмиссионных ценных бумаг;

порядок и сроки размещения эмиссионных ценных бумаг;

порядок и условия оплаты размещаемых эмиссионных ценных бумаг;

порядок и условия заключения договоров в ходе размещения эмиссионных ценных бумаг;

круг потенциальных приобретателей размещаемых эмиссионных ценных бумаг;

порядок раскрытия информации о размещении и результатах размещения эмиссионных ценных бумаг.

К основной информации о финансово-экономическом состоянии эмитента относится информация за пять последних завершенных финансовых лет или за каждый завершенный финансовый год, если эмитент осуществляет свою деятельность менее пяти лет, а также за последний завершенный отчетный период, в том числе информация:

о показателях финансово-экономической деятельности эмитента;

о рыночной капитализации эмитента и его обязательствах;

о целях эмиссии и направлениях использования средств, полученных в результате размещения эмиссионных ценных бумаг;

о рисках, возникших в связи с приобретением размещаемых эмиссионных ценных бумаг.

К подробной информации об эмитенте относится информация:

об истории создания и о развитии эмитента;

об основной хозяйственной деятельности эмитента;

о планах будущей деятельности эмитента;

об участии эмитента в промышленных, банковских и финансовых группах, холдингах, концернах и ассоциациях, а также о дочерних и зависимых хозяйственных обществах эмитента;

о составе, структуре и стоимости основных средств эмитента, в том числе о планах по приобретению, замене, выбытию основных средств, а также сведения обо всех фактах обременения основных средств эмитента.

К сведениям о финансово-хозяйственной деятельности эмитента относятся сведения о финансовом состоянии эмитента и динамике его изменения за пять последних завершенных финансовых лет или за каждый завершенный финансовый год, если эмитент осуществляет свою деятельность менее пяти лет, а также указание причин и факторов, которые, по мнению органов управления эмитента, привели к такому изменению, в том числе:

о результатах финансово-хозяйственной деятельности эмитента, факторах, оказавших влияние на изменение размера выручки от продажи эмитентом товаров, продукции, работ, услуг и прибыли (убытков) эмитента от основной деятельности, включая влияние инфляции, изменения курсов иностранных валют, решений государственных органов, иных экономических, финансовых, политических и других факторов;

о ликвидности эмитента, размере, структуре и достаточности капитала и оборотных средств эмитента;

о политике и расходах эмитента в области научно-технического развития в отношении лицензий и патентов, новых разработок и исследований;

анализ тенденций развития в сфере основной деятельности эмитента.

К подробным сведениям о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, органов эмитента по контролю за его финансово-хозяйственной деятельностью, и кратким сведениям о сотрудниках (работниках) эмитента относятся:

информация о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, в том числе являющихся членами совета директоров (наблюдательного совета) эмитента, членами коллегиального исполнительного органа управления эмитента, информация о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа управления эмитента (в том числе информация об управляющей организации), информация о лицах, осуществляющих функции ревизора и/или членов ревизионной комиссии эмитента, а также сведения о характере любых родственных связей между любыми указанными лицами;

сведения о размере вознаграждения, льгот и/или компенсации расходов по каждому органу управления эмитента (за исключением физического лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа) и органу контроля за его финансово-хозяйственной деятельностью, которые выплачены эмитентом за последний завершенный финансовый год, а также сведения о существующих соглашениях относительно таких выплат в текущем финансовом году;

сведения о структуре и компетенции органов управления эмитента и органов контроля за его финансово-хозяйственной деятельностью;

данные о численности и обобщенные данные об образовании и о составе сотрудников (работников) эмитента, а также об изменении численности сотрудников (работников) эмитента в случае, если такое изменение является для эмитента существенным;

сведения о любых обязательствах эмитента перед сотрудниками (работниками), касающихся возможности их участия в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) эмитента (приобретения акций эмитента), включая любые соглашения, которые предусматривают выпуск или предоставление сотрудникам (работникам) опционов эмитента;

размер доли участия лиц, указанных в абзаце первом настоящего пункта, в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) эмитента и его дочерних и зависимых обществ, доли принадлежащих указанным лицам обыкновенных акций эмитента и его дочерних и зависимых обществ, а также сведения об опционах эмитента и его дочерних и зависимых обществ, предоставленных таким лицам на акции эмитента.

К сведениям об участниках (акционерах) эмитента и о совершенных эмитентом сделках, в совершении которых имелась заинтересованность, относятся:

сведения об общем количестве участников (акционеров) эмитента;

сведения об участниках (акционерах) эмитента, владеющих не менее чем 5 процентами его уставного (складочного) капитала (паевого фонда) или не менее чем 5 процентами его обыкновенных акций, в том числе о размере доли участника (акционера) эмитента в его уставном (складочном) капитале (паевом фонде), а также доли принадлежащих ему обыкновенных акций эмитента;

для участников (акционеров) эмитента, владеющих не менее чем 5 процентами его уставного (складочного) капитала (паевого фонда) или не менее чем 5 процентами его обыкновенных акций, сведения об их участниках (акционерах), владеющих не менее чем 20 процентами уставного (складочного) капитала (паевого фонда) или не менее чем 20 процентами их обыкновенных акций, в том числе с указанием их доли в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) эмитента, а также доли принадлежащих им обыкновенных акций эмитента;

сведения о доле участия государства или муниципального образования в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) эмитента, наличии специального права ("золотой акции");

сведения об ограничениях на участие в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) эмитента;

сведения об изменениях в составе и о размере участия участников (акционеров) эмитента, владеющих не менее чем 5 процентами его уставного (складочного) капитала (паевого фонда) или не менее чем 5 процентами его обыкновенных акций, за пять последних завершенных финансовых лет или за каждый завершенный финансовый год, если эмитент осуществляет свою деятельность менее пяти лет;

сведения о совершенных эмитентом сделках, в совершении которых имелась заинтересованность за пять последних завершенных финансовых лет или за каждый завершенный финансовый год, если эмитент осуществляет свою деятельность менее пяти лет, а также за период до даты утверждения проспекта ценных бумаг;

сведения о размере дебиторской задолженности за пять последних завершенных финансовых лет или за каждый завершенный финансовый год, если эмитент осуществляет свою деятельность менее пяти лет, в том числе с разбивкой по дебиторам, размер задолженности которых составляет не менее 10 процентов общего размера дебиторской задолженности, а также сведения о дебиторской задолженности перед аффилированными лицами.

Бухгалтерская отчетность эмитента и иная финансовая информация представляют собой:

годовую бухгалтерскую отчетность эмитента за три последних завершенных финансовых года или за каждый завершенный финансовый год, если эмитент осуществляет свою деятельность менее трех лет, к которой прилагается заключение аудитора (аудиторов) в отношении указанной бухгалтерской отчетности;

квартальную бухгалтерскую отчетность эмитента за последний завершенный отчетный квартал;

сводную бухгалтерскую отчетность эмитента за три последних завершенных финансовых года или за каждый завершенный финансовый год;

сведения об общей сумме экспорта, а также о доле, которую составляет экспорт в общем объеме продаж;

сведения о существенных изменениях, произошедших в составе имущества эмитента после даты окончания последнего завершенного финансового года;

сведения об участии эмитента в судебных процессах в случае, если такое участие может существенно отразиться на финансово-хозяйственной деятельности эмитента.

К подробным сведениям о порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг относятся сведения:

о размещаемых эмиссионных ценных бумагах, цене размещения (порядке ее определения), порядке и сроке оплаты размещаемых эмиссионных ценных бумаг, наличии преимущественных или иных прав на приобретение размещаемых эмиссионных ценных бумаг, любых ограничениях на приобретение и обращение размещаемых эмиссионных ценных бумаг;

о динамике изменения цен на эмиссионные ценные бумаги эмитента в случае, если такие ценные бумаги были допущены к обращению организатором торговли на рынке ценных бумаг, в том числе фондовой биржей;

о лицах, оказывающих услуги по организации размещения и (или) по размещению эмиссионных ценных бумаг, об их вознаграждении и о наличии обязанностей по приобретению не размещенных в срок ценных бумаг;

о круге потенциальных приобретателей эмиссионных ценных бумаг;

об организаторах торговли на рынке ценных бумаг, в том числе о фондовых биржах, на которых предполагается размещение и/или обращение размещаемых эмиссионных ценных бумаг;

о возможном изменении доли участия акционеров в уставном капитале эмитента в результате размещения эмиссионных ценных бумаг;

о расходах, связанных с эмиссией ценных бумаг;

о способах и порядке возврата средств, полученных в оплату размещаемых эмиссионных ценных бумаг в случае признания выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся или недействительным, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

К дополнительным сведениям об эмитенте и о размещенных им эмиссионных ценных бумагах относятся:

сведения о размере, структуре уставного (складочного) капитала (паевого фонда) эмитента и его изменении за пять последних завершенных финансовых лет или за каждый завершенный финансовый год, если эмитент осуществляет свою деятельность менее пяти лет, с указанием решений уполномоченных органов управления эмитента, явившихся основанием для такого изменения;

сведения о каждой категории (типе) акций эмитента с указанием прав, предоставляемых акциями их владельцам, номинальной стоимости каждой акции, количества находящихся в обращении акций, количества дополнительных акций, находящихся в процессе размещения, количества объявленных акций, количества акций, находящихся на балансе эмитента, количества дополнительных акций, которые могут быть размещены в результате конвертации размещенных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, или в результате исполнения обязательств по опционам эмитента;

сведения о предыдущих выпусках эмиссионных ценных бумаг эмитента, за исключением акций эмитента;

сведения о структуре органов управления эмитента и об их компетенции, а также о структуре органов эмитента по контролю за его финансово-хозяйственной деятельностью и об их компетенции;

сведения о порядке созыва и проведения собрания (заседания) высшего органа управления эмитента;

сведения о существенных сделках, совершенных эмитентом за пять последних завершенных финансовых лет или за каждый завершенный финансовый год, если эмитент осуществляет свою деятельность менее пяти лет, размер обязательств по которым составляет не менее 10 процентов балансовой стоимости активов эмитента по данным его бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период;

сведения о законодательных актах, регулирующих вопросы импорта и экспорта капитала, которые могут повлиять на выплату дивидендов, процентов и других платежей нерезидентам;

описание порядка налогообложения доходов по размещенным и размещаемым эмиссионным ценным бумагам эмитента;

сведения об объявленных (начисленных) и о выплаченных дивидендах по акциям эмитента, а также о доходах по облигациям эмитента за пять последних завершенных финансовых лет или за каждый завершенный финансовый год, если эмитент осуществляет свою деятельность менее пяти лет, включая порядок выплаты дивидендов и иных доходов;

сведения о лицах, предоставивших обеспечение в случае выпуска эмитентом облигаций с обеспечением, а также об условиях обеспечения исполнения обязательств по облигациям эмитента;

сведения о кредитных рейтингах эмитента, а также об их изменении за пять последних завершенных финансовых лет или за каждый завершенный финансовый год, если эмитент осуществляет свою деятельность менее пяти лет;

сведения о коммерческих организациях, в которых эмитент владеет не менее чем 5 процентами уставного (складочного) капитала (паевого фонда) либо не менее чем 5 процентами обыкновенных акций;

сведения о формировании и об использовании резервного фонда, а также иных фондов эмитента за пять последних завершенных финансовых лет или за каждый завершенный финансовый год, если эмитент осуществляет свою деятельность менее пяти лет;

сведения об организациях, осуществляющих учет прав на эмиссионные ценные бумаги эмитента;

иные сведения.

2. Согласно п. 1 ст. 20 указанного Закона государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг осуществляется федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг или иным регистрирующим органом, определенным федеральным законом. Сегодня таким федеральным органом исполнительной власти является Федеральная служба по финансовым рынкам. Пункт 5.3.1 Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 317, закрепляет полномочия по регистрации выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг и отчетов об итогах выпуска ценных бумаг, а также проспектов ценных бумаг (за исключением государственных и муниципальных ценных бумаг) <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2004. N 27. Ст. 2780; 2009. N 6. Ст. 738.


Регистрация эмиссии ценных бумаг кредитных организаций входит в функции Банка России (п. 10 ст. 4 Федерального закона от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)") <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2002. N 28. Ст. 2790; 2008. N 52 (ч. 1). Ст. 6229.


Регистрирующий орган определяет порядок ведения реестра и ведет реестр эмиссионных ценных бумаг, содержащий информацию о зарегистрированных им выпусках (дополнительных выпусках) эмиссионных ценных бумаг и об аннулированных индивидуальных номерах (кодах) выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг, а регистрирующий орган, являющийся федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг, - также о выпусках (дополнительных выпусках) эмиссионных ценных бумаг, не подлежащих государственной регистрации. Регистрирующий орган вносит изменения в реестр эмиссионных ценных бумаг в течение трех дней после принятия соответствующего решения или получения документа, являющегося основанием для внесения таких изменений.

Порядок ведения реестра эмиссионных ценных бумаг утвержден Приказом ФСФР России от 28 февраля 2006 г. N 06-21/пз-н <1>.

--------------------------------

<1> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2006. N 16.


Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг осуществляется на основании заявления эмитента.

К заявлению о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг прилагаются: решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг; документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства Российской Федерации, определяющих порядок и условия принятия решения о размещении ценных бумаг, утверждения решения о выпуске ценных бумаг, и других требований, соблюдение которых необходимо при осуществлении эмиссии ценных бумаг, и в случае, если регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг в соответствии с настоящим Федеральным законом должна сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг, проспект ценных бумаг. Следует отметить, что ст. 20 закрепляет, что исчерпывающий перечень таких документов определяется нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Однако Приказ ФСФР России от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н "Об утверждении стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг" устанавливает открытый перечень. Так, в соответствии с п. 2.4.2 стандарта для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг в регистрирующий орган представляются:

заявление на государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, которое должно быть составлено по утвержденной форме;

анкета эмитента, которая должна быть составлена по утвержденной форме;

копия документа, подтверждающего государственную регистрацию эмитента;

решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг;

копия (выписка из) решения (протокола собрания (заседания)) уполномоченного лица (органа управления эмитента), которым принято решение о размещении ценных бумаг, с указанием в случае, если данное решение принято коллегиальным органом управления, повестки дня, кворума и результатов голосования за его принятие, а в случае, если оно принято советом директоров (наблюдательным советом), - также с указанием имен членов совета директоров (наблюдательного совета), голосовавших за его принятие;

копия (выписка из) решения (протокола собрания (заседания)) уполномоченного лица (органа управления эмитента), которым утверждено решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, с указанием в случае, если решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг утверждено коллегиальным органом управления, повестки дня, кворума и результатов голосования за его принятие, а в случае, если оно утверждено советом директоров (наблюдательным советом), - также с указанием имен членов совета директоров (наблюдательного совета), голосовавших за его утверждение;

копия учредительных документов эмитента в действующей редакции со всеми внесенными в них изменениями и/или дополнениями;

опись представленных документов;

иные документы <1>.

--------------------------------

<1> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2007. N 25; 2008. N 38.


3. В соответствии с п. 3 комментируемой статьи владельцем акций в реестре акционеров указывается:

для акций ОАО, находящихся в федеральной собственности, - Российская Федерация в лице соответствующего органа и (или) специализированного государственного учреждения либо специализированных государственных учреждений.

Согласно письму Минимущества России от 6 июня 2002 г. N АБ-2/10099 "О приватизации имущественных комплексов федеральных государственных унитарных предприятий" ведение реестра акционеров общества, созданного в процессе приватизации, организуется советом директоров акционерного общества. При этом обязательным условием является указание в реестре акционеров Российской Федерации в лице Минимущества России в качестве единственного владельца всех акций первого выпуска.

В соответствии с п. 5.3 Постановления Правительства РФ от 5 июня 2008 г. N 432 "О Федеральном агентстве по управлению государственным имуществом" Федеральное агентство по управлению государственным имуществом осуществляет в порядке и пределах, определенных федеральными законами, актами Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации, полномочия собственника в отношении имущества федеральных государственных унитарных предприятий, федеральных государственных учреждений, акций (долей) акционерных (хозяйственных) обществ и иного имущества, в том числе составляющего государственную казну Российской Федерации <1>;

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2008. N 23. Ст. 2721; 2009. N 6. Ст. 738.


для акций ОАО, находящихся в собственности субъектов РФ, - субъект РФ в лице соответствующих органов и (или) специализированного государственного учреждения либо специализированных государственных учреждений;

для акций ОАО, находящихся в муниципальной собственности, - муниципальное образование в лице соответствующих органов и (или) специализированного государственного учреждения либо специализированных государственных учреждений.

Пункт 4 комментируемой статьи предусматривает, что плата за регистрацию в реестре Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в качестве владельцев акций акционерных обществ, находящихся в государственной или муниципальной собственности, не взимается.

Пункт 3 ст. 11 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" закрепляет, что устав общества должен содержать сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция").

В пункте 5 ст. 41 комментируемого Закона указано, что в случае принятия решения об использовании специального права ("золотой акции") на участие соответственно РФ, субъекта РФ в управлении открытым акционерным обществом в уставе открытого акционерного общества и реестре его акционеров должна содержаться соответствующая запись.