Комментарий к федеральному закону от 21 декабря 2001 Г. N 178-фз
| Вид материала | Закон |
- Альжева Наталья Ивановна, специалист по социальным вопросам гу "Центр социальной помощи, 2655.94kb.
- Комментарий к федеральному закону от 15 апреля 1998 Г. N 66-фз, 3831.92kb.
- Комментарий к Градостроительному кодексу, 4473.14kb.
- Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации прав на недвижимое, 2108.42kb.
- Комментарий к Федеральному закону от 24 июля 2009, 5523.95kb.
- Принят Государственной Думой 22 декабря 2006 года Одобрен Советом Федерации 27 декабря, 251.42kb.
- Кодексу Российской Федерации и Федеральному закону "Об опеке и попечительстве" (2-е, 9099.61kb.
- Постатейный комментарий к федеральному закону от 10 июля 2002 года n 86-фз, 36.36kb.
- Комментарий к Федеральному закону "Об объектах культурного наследия (памятниках истории, 3689.27kb.
- Комментарий к федеральному закону от 10 января 2002 Г. N 7-фз, 5794.49kb.
2. Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут или изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:
в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;
исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.
При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора.
Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.
В соответствии с п. 16 не позднее чем через тридцать дней после дня полной оплаты имущества и выполнения условий конкурса осуществляется передача имущества победителю конкурса и оформление права собственности на него в порядке, установленном законодательством Российской Федерации и соответствующим договором купли-продажи. При этом следует учесть норму п. 17, что срок выполнения условий конкурса не может превышать один год.
Так как с даты подведения итогов конкурса до перехода права собственности к победителю может пройти достаточно длительный период времени, в течение которого предприятие осуществляет свою деятельность, то п. п. 18 - 20 устанавливают права покупателя, еще не являющегося собственником имущества, а также ограничения по совершению сделок в случае продажи имущественного комплекса унитарного предприятия. Так, п. 20 устанавливает, что предприятие не может без согласия собственника и победителя конкурса:
сокращать численность работников указанного унитарного предприятия;
совершать сделки (несколько взаимосвязанных сделок), цена которых превышает 5 процентов балансовой стоимости активов указанного унитарного предприятия на дату утверждения его последнего балансового отчета или более чем в пятьдесят тысяч раз превышает установленный федеральным законом минимальный размер оплаты труда, а также сделки (несколько взаимосвязанных сделок), связанные с возможностью отчуждения прямо или косвенно имущества, стоимость которого превышает 5 процентов балансовой стоимости активов указанного унитарного предприятия на дату утверждения его последнего балансового отчета или более чем в пятьдесят тысяч раз превышает установленный федеральным законом минимальный размер оплаты труда;
получать кредиты;
осуществлять выпуск ценных бумаг;
выступать учредителем хозяйственных товариществ или обществ, а также приобретать и отчуждать акции (доли) в уставном (складочном) капитале хозяйственных товариществ или обществ.
Согласно п. 31 Положения о проведении конкурса по продаже государственного или муниципального имущества, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 584, исключение составляют сделки, совершаемых во исполнение федеральных целевых программ:
с Федеральным агентством по управлению государственным имуществом, если решение об условиях приватизации предприятия принимается Правительством Российской Федерации или указанным федеральным органом исполнительной власти;
с соответствующим территориальным органом Федерального агентства по управлению государственным имуществом в случае, если решение об условиях приватизации предприятия принимается указанным органом.
При выполнении этой нормы следует учитывать, что юридическая сила федерального закона выше, чем у подзаконного акта (постановления Правительства РФ). Следовательно, постановление не может противоречить федеральному закону. Исключения, установленные подзаконным актом, не соответствуют федеральному закону.
Статья 21. Продажа за пределами территории Российской Федерации находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ
Комментарий к статье 21
Комментируемая статья регулирует продажу за пределами территории Российской Федерации находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ.
Особенности объекта продажи.
Акции ОАО. В соответствии с ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" акция - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой.
Собственность - государственная.
ОАО созданы на территории Российской Федерации.
Для продажи таких объектов комментируемый Закон предусматривает два способа приватизации:
посредством их использования в качестве обеспечения ценных бумаг, выпускаемых иностранными эмитентами (п. 1 комментируемой статьи);
через организатора торговли на рынке ценных бумаг, с учетом требований законодательства Российской Федерации о рынке ценных бумаг и особенностей законодательства иностранного государства, в котором осуществляется такая продажа (п. 5 ст. 21).
Пункт 2 закрепляет полномочия по принятию решения о продаже акций открытых акционерных обществ посредством их использования в качестве обеспечения ценных бумаг, выпускаемых иностранными эмитентами за:
Правительством РФ - в отношении акций, находящихся в федеральной собственности;
органами государственной власти субъектов Российской Федерации - в отношении акций, находящихся в собственности субъектов Российской Федерации.
Полномочия по управлению государственным имуществом закреплены за Федеральным агентством по управлению государственным имуществом. Однако данное полномочие формально за агентством не закреплено (Постановление Правительства РФ от 5 июня 2008 г. N 432 "О Федеральном агентстве по управлению государственным имуществом") <1>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2008. N 23. Ст. 2721; 2009. N 6. Ст. 738.
В пункте 2 закреплен открытый перечень сведений, необходимых для решения. Открытость перечня означает, что органы исполнительной власти могут его дополнить другими сведениями.
Комментируемый Закон в качестве обязательных сведений устанавливает:
количество находящихся в государственной собственности и используемых для обеспечения выпуска ценных бумаг иностранным эмитентом акций открытых акционерных обществ;
наименование иностранного эмитента.
В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" эмитентом являются юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими <1>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. N 17. 1996. Ст. 1918; 2009. N 1. Ст. 28.
Иностранный эмитент, который преследует цель осуществить первичное размещение на российском фондовом рынке своих ценных бумаг или добиться обращения на российском рынке своих ценных бумаг, обязан зарегистрировать проспект эмиссии этих ценных бумаг в федеральном органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг;
вид ценных бумаг иностранного эмитента; размещаемые или обращаемые ценные бумаги иностранного эмитента, которые обеспечиваются акциями ОАО, находящимися в государственной собственности (акции или облигации);
максимальный размер вознаграждения иностранного эмитента и осуществляющих продажу ценных бумаг иностранного эмитента организаций, а также расходов, связанных с выпуском и продажей таких ценных бумаг и подлежащих возмещению за счет средств, полученных от продажи находящихся в государственной собственности акций открытого акционерного общества;
период и способ ограничения распоряжения остающимися в государственной собственности акциями открытого акционерного общества, акции которого продаются;
другие необходимые сведения.
Данные сведения согласно п. 3 являются существенными условиями договора. Отношения, возникающие в связи с продажей акций, в том числе порядок их оплаты, определяются договором.
Особенностью оплаты является использование иностранной валюты. Согласно п. 4 средства, полученные от продажи находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ посредством их использования в качестве обеспечения ценных бумаг, конвертируются в валюту Российской Федерации. Вопросы конвертации валюты регулируются Федеральным законом от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" <1>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4859; 2008. N 30 (ч. 1). Ст. 3606.
Статья 22. Продажа акций открытых акционерных обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг
Комментарий к статье 22
1. Статья 9 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" регулирует деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг <1>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918; 2009. N 1. Ст. 28.
Деятельностью по организации торговли на рынке ценных бумаг признается предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг.
Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг, называется организатором торговли на рынке ценных бумаг.
Для данного способа приватизации могут привлекаться и брокеры (п. 3 комментируемой статьи). Брокер осуществляет брокерскую деятельность, под которой понимают деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом (ст. 3 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг").
Порядок привлечения брокеров установлен Постановлением Правительства РФ от 28 ноября 2002 г. N 845 "О привлечении брокеров для продажи находящихся в государственной и муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг" <1>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2002. N 49. Ст. 4881; 2008. N 38. Ст. 4322.
Комментируемая статья предусматривает приватизацию акций открытого акционерного общества. Кроме нее ст. ст. 19 - 21 комментируемого Закона предусматривают продажу акций ОАО.
Правила продажи акций в данном случае устанавливают организаторы торгов (п. 2). При привлечении брокеров через организаторов торгов с ними заключают договор о продаже акций открытых акционерных обществ через организатора торговли. Существенным условием такого договора является продажа указанных акций по цене, которая не может быть ниже начальной цены.
В соответствии с п. 2 Постановления Правительства РФ от 28 ноября 2002 г. N 845 продавцом акций выступает:
в отношении находящихся в федеральной собственности акций - Федеральное агентство по управлению государственным имуществом;
в отношении акций, находящихся в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности, - организация, наделенная в установленном порядке полномочиями по продаже.
Продавец выполняет следующие функции:
устанавливает начальную цену акций;
определяет количество брокеров, подлежащих отбору на конкурсе;
проводит конкурс;
осуществляет выбор брокера из числа отобранных на конкурсе и заключает с ним договор поручения на продажу акций через организатора торговли (далее - договор поручения);
дает брокеру поручение на продажу акций в соответствии с договором поручения, в том числе определяет необходимость продажи акций единым или несколькими пакетами;
осуществляет перевод акций на специальный счет в депозитарии;
осуществляет контроль за исполнением брокером поручений продавца.
Продажа акций осуществляется через организаторов торговли, которые действуют на основании лицензии фондовой биржи или лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг и правил, которые обеспечивают:
приобретение акций только лицами, имеющими право в соответствии с законодательством Российской Федерации о приватизации выступать покупателями государственного и муниципального имущества при приватизации;
удовлетворение в первую очередь заявки, предлагающей более высокую цену в расчете на одну акцию, независимо от времени ее подачи и указанного в ней количества акций;
удовлетворение в случае равенства цен в расчете на одну акцию в первую очередь заявок, поданных ранее;
исполнение сделок в порядке, предусматривающем одновременное перечисление денежных средств и зачисление ценных бумаг на счета соответственно продавца и покупателя.
2. Постановлением Правительства РФ от 28 ноября 2002 г. N 845 регулируются и правила публикации информационного сообщения о проведении конкурса (п. 4 комментируемой статьи).
Информационное сообщение о проведении конкурса должно быть опубликовано не менее чем за 30 дней до подведения итогов конкурса при продаже акций, находящихся в федеральной собственности, в средствах массовой информации, издаваемых продавцом, а при продаже акций, находящихся в государственной собственности субъектов Российской Федерации или муниципальной собственности, - в средствах массовой информации, определяемых в порядке, устанавливаемом соответственно органами государственной власти субъектов Российской Федерации или органами местного самоуправления.
Информационное сообщение должно содержать следующие сведения:
наименование продавца;
количество брокеров, подлежащих отбору на конкурсе;
форма заявки;
порядок и место приема заявок;
дата и время приема заявок;
перечень прилагаемых к заявке документов и требования к их оформлению;
место и срок подведения итогов конкурса;
время начала подведения итогов конкурса;
критерии отбора брокеров;
порядок, форма и срок уведомления брокеров об их включении в перечень отобранных брокеров;
порядок и срок заключения договора поручения с отобранными брокерами;
тарифы вознаграждения брокеров;
порядок ознакомления брокеров с иной информацией, в том числе с условиями договора поручения, подлежащего заключению с отобранными брокерами.
Информация о результатах сделок купли-продажи акций открытых акционерных обществ через организатора торговли подлежит ежемесячной публикации в официальных информационных бюллетенях и (или) других средствах массовой информации.
В соответствии со ст. 9 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" о каждой сделке, заключенной в соответствии с установленными организатором торговли правилами, любому заинтересованному лицу предоставляется следующая информация:
дата и время заключения сделки;
наименование ценных бумаг, являющихся предметом сделки;
государственный регистрационный номер выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, а в случае, если в соответствии с настоящим Федеральным законом выпуск (дополнительный выпуск) эмиссионных ценных бумаг не подлежит государственной регистрации, - идентификационный номер такого выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;
цена одной ценной бумаги;
количество ценных бумаг.
Пункт 4 устанавливает также, что раскрытие информации, необходимой для совершения и исполнения сделок с акциями открытых акционерных обществ, осуществляется организатором торговли в установленном порядке. Порядок закреплен п. 8 Постановления Правительства РФ от 28 ноября 2002 г. N 845, а именно: для ознакомления брокеров со сведениями, не входящими в обязательные, а также с условиями договора поручения продавец отводит специальное место в пункте приема заявок или устанавливает соответствующие информационные стенды.
3. Способ приватизации комментируемой статьи предполагает определенную процедуру, которая установлена Постановлением Правительства РФ от 28 ноября 2002 г. N 845.
Продавец при проведении конкурса осуществляет следующие функции:
принимает от брокеров заявки на участие в конкурсе с прилагаемыми к ним документами либо отказывает в приеме заявок;
рассматривает принятые заявки;
принимает решение о допуске (отказе в допуске) брокеров, подавших заявки, к участию в конкурсе;
принимает решение об отборе брокеров отдельно по каждому претенденту.
Для участия в конкурсе претендент (лично или через своего представителя) в установленный срок представляет продавцу (по месту, указанному в информационном сообщении) заявку по установленной продавцом форме.
В заявке указываются объем торгового оборота брокера за последние полгода и предшествующий период работы брокера, в течение которого к нему не применялись санкции со стороны органа, регулирующего рынок ценных бумаг. Ответственность за достоверность указанных сведений несет заявитель.
Претендент вправе подать только одну заявку.
Продавец осуществляет прием заявок в течение указанного в информационном сообщении срока, который не может быть менее 15 рабочих дней.
Дата начала приема заявок устанавливается продавцом в пределах 3 рабочих дней, следующих за днем опубликования информационного сообщения.
Для участия в конкурсе кроме заявки претендент обязан представить пакет документов, включающий:
анкету по форме, утвержденной продавцом, заполненную по состоянию на дату представления заявки (анкета представляется на бумажном и магнитном носителях в формате, установленном продавцом);
копии учредительных документов со всеми зарегистрированными изменениями и дополнениями к ним, а также документа о государственной регистрации брокера;
копию документа, подтверждающего постановку брокера на учет в налоговом органе на территории Российской Федерации;
копию лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг;
копии бухгалтерских балансов и отчетов о прибылях и убытках за последние 3 года (бухгалтерские балансы должны иметь отметку налогового органа), а также за отчетный период текущего года;
документы, подтверждающие, что подающий заявку брокер является участником торгов, проводимых организаторами торговли, с указанием их перечня, и имеет право осуществлять операции с ценными бумагами через организатора торговли путем выставления заявок на продажу;
опись представленных документов (в 2 экземплярах).
Копии указанных документов должны быть нотариально заверены.
В случае подачи заявки представителем брокера также предъявляется надлежаще оформленная доверенность.
При приеме заявки продавец проверяет соответствие приложенных к заявке документов перечню, указанному в информационном сообщении, и правильность их оформления.
Постановление Правительства РФ от 28 ноября 2002 г. N 845 содержит также основания для отказа брокеру в приеме заявки.
Основаниями являются:
представление заявки по истечении срока приема заявок, указанного в информационном сообщении;
представление заявки лицом, не уполномоченным действовать от имени брокера;
представление не всех документов, указанных в информационном сообщении, либо ненадлежаще оформленных документов.
Об отказе в приеме заявки сотрудник продавца, осуществляющий прием документов, делает на описи представленных документов отметку с указанием причины отказа.
Заявка со всеми документами и описью, содержащей указанную отметку, вручается в день ее подачи брокеру или его представителю под расписку.
Продавец принимает меры по обеспечению сохранности зарегистрированных заявок и прилагаемых к ним документов, а также конфиденциальности сведений о заявителях и содержании представленных ими документов.
Продавец рассматривает заявки с прилагаемыми к ним документами и принимает решение о допуске (отказе в допуске) к участию в конкурсе в день подведения итогов конкурса, указанный в информационном сообщении.
К участию в конкурсе допускаются брокеры, которые:
являются юридическими лицами, имеющими лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской деятельности;
имеют право осуществлять операции с акциями через организатора торговли путем выставления заявок на продажу;
не находятся в процессе банкротства;
не имели убытков после уплаты налогов по итогам последних 3 лет и за отчетный период текущего года.
Предъявлять к участникам конкурса иные требования не допускается.
Претендент приобретает статус участника конкурса с момента принятия продавцом соответствующего решения.
В день подведения итогов конкурса продавец рассматривает, оценивает и сопоставляет принятые заявки на участие в конкурсе в целях отбора брокеров.
Критериями отбора брокеров являются наибольший объем торгового оборота брокера за последние полгода и предшествующий период работы брокера, в течение которого к нему не применялись санкции со стороны органа, регулирующего рынок ценных бумаг. Указанные показатели оцениваются по методике, утвержденной при продаже акций, находящихся в федеральной собственности, - продавцом, а при продаже акций, находящихся в государственной собственности субъектов Российской Федерации или муниципальной собственности, - в порядке, установленном соответственно органами государственной власти субъектов Российской Федерации или органами местного самоуправления.
При рассмотрении заявок могут присутствовать участники конкурса или их представители, имеющие надлежаще оформленную доверенность, а также (с разрешения продавца) представители средств массовой информации.
Решение продавца об отборе брокеров является документом, удостоверяющим право указанных в нем брокеров на заключение с продавцом договора поручения.
Копии решений о допуске (отказе в допуске) претендентов к участию в конкурсе, а также об отборе брокеров направляются участникам конкурса не позднее 3 дней с даты подведения итогов конкурса.
4. По смыслу п. 3 с брокерами на продажу акций открытых акционерных обществ через организатора торговли должны заключаться договоры. Порядок заключения договора регулируется Постановлением Правительства РФ от 28 ноября 2002 г. N 845.
После публикации решения об условиях приватизации, предусматривающего продажу акций через организатора торговли, отобранные на конкурсе брокеры вправе направить продавцу предложения о размере премии за превышение цены продажи акций над их начальной ценой. Прием предложений осуществляется в порядке, предусмотренном для приема заявок на участие в конкурсе.
Продавец на основе полученных предложений выбирает брокера, предложившего наименьший размер премии за превышение цены продажи акций над начальной ценой, и подписывает с ним договор поручения. В случае если два или более предложений содержат одинаковый размер премии, предпочтение отдается брокеру, предложение которого поступило раньше.
Срок действия договора поручения не может превышать срок действия выданной брокеру лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской деятельности.
Существенными условиями договора поручения являются:
перечень организаторов торговли, через которых брокер может осуществлять продажу акций;
порядок взаимодействия брокера и продавца, в том числе порядок дачи поручения и его исполнения брокером, оформления купли-продажи и представления отчета брокера;
порядок определения размера вознаграждения брокера и премии за превышение цены продажи акций над начальной ценой;
порядок выплаты указанных вознаграждения и премии;
порядок и основания расторжения договора;
открытие брокером специальных счетов для зачисления ценных бумаг продавца и денежных средств и использование этих счетов исключительно для исполнения поручения продавца;
совершение брокером сделок с ценными бумагами продавца только на основании заявок, адресованных неограниченному кругу участников торгов при продаже акций в порядке приватизации;
предоставление продавцу отчета о деятельности брокера за период действия договора поручения в отношении всех сделок по продаже приватизируемых акций акционерного общества;
заключение договора (договоров) купли-продажи акций только с лицами, уполномоченными выступать покупателями государственного и муниципального имущества при приватизации;
продажа акций по цене не ниже начальной;
совершение сделок купли-продажи акций по поручению продавца в первоочередном порядке по отношению к другим (собственным) сделкам брокера;
немедленное уведомление продавца в случае возникновения конфликта интересов, под которым понимается заинтересованность брокера в продаже акций, принадлежащих ему на праве собственности, либо наличие обязательств перед клиентами по их покупке (во избежание двойного представительства) или продаже (исключение приоритета клиентов перед продавцом государственных акций).
Брокер, внесенный в перечень отобранных брокеров, не вправе осуществлять сделки по продаже акций, если он является аффилированным лицом акционерного общества, чьи акции подлежат продаже через организатора торговли, либо аффилированным лицом аффилированных лиц указанного общества. Понятие аффилированного лица закреплено в Законе от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" <1>.
--------------------------------
<1> Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 16. Ст. 499; СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3434.
В соответствии с этим Законом аффилированными лицами являются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
Аффилированными лицами юридического лица являются:
член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;
лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;
лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.
Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:
лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;
юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.
Сделки по продаже акций совершаются брокерами на основании договора поручения, доверенности на совершение сделок по продаже акций через организатора торговли и поручения продавца.
5. С учетом особенностей, установленных комментируемой статьей, на продажу акций открытых акционерных обществ через организатора торговли не распространяются п. п. 2 - 7 ст. 15 комментируемого Закона, касающиеся информационного обеспечения приватизации государственного и муниципального имущества. Это правило установлено п. 5 комментируемой статьи.
Статья 23. Продажа государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения
Комментарий к статье 23
Комментируемый Закон не устанавливает ограничений по последовательному применению нескольких способов приватизации государственного и муниципального имущества, закрепленных ст. 13 Закона.
В соответствии с п. 1 комментируемой статьи продажа государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения осуществляется в случае, если аукцион по продаже указанного имущества был признан несостоявшимся. Таким образом, комментируемая статья закрепляет применение данного способа только после проведения приватизации в форме аукциона, на котором отчуждения имущества не произошло.
Аукцион по продаже государственного или муниципального имущества признается несостоявшимся в следующих случаях:
если участие принимал только один участник (п. 3 ст. 18, п. 2 ст. 19, п. 3 ст. 20 комментируемого Закона);
если после троекратного объявления начальной цены продажи ни один из участников аукциона не поднял карточку (п. 15 Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества на аукционе, утв. Постановлением Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585) <1>;
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2002. N 33. Ст. 3229; 2009. N 3. Ст. 380.
если общая сумма денежных средств, указанных в заявках участников специализированного аукциона, меньше стоимости акций, выставленных на специализированный аукцион по начальной цене продажи (п. 18 Положения об организации продажи находящихся в государственной или муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе, утв. Постановлением Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585);
при нарушении правил определения единой цены продажи специализированного аукциона (п. 20 Положения об организации продажи находящихся в государственной или муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе, утв. Постановлением Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585);
при уклонении или отказе победителя конкурса от заключения в установленный срок договора купли-продажи имущества конкурс признается несостоявшимся (п. 18 Положения о проведении конкурса по продаже государственного или муниципального имущества, утв. Постановлением Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 584) <1>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2002. N 33. Ст. 3228; 2009. N 3. Ст. 380.
Абзац 2 п. 1 относит публичное предложение к публичной оферте. Согласно п. 2 ст. 437 ГК РФ публичной офертой является содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется <1>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301; 2009. N 26. Ст. 3130.
2. В соответствии с п. 2 Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения, утв. Постановлением Правительства РФ от 22 июля 2002 г. N 549, продавцом является Федеральное агентство по управлению государственным имуществом или специализированные государственные учреждения, которым Правительством Российской Федерации поручено осуществлять от его имени функции по продаже приватизируемого федерального имущества <1>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3051; 2009. N 3. Ст. 380.
Продавец в процессе подготовки и проведения продажи имущества выполняет следующие функции:
определяет на основании отчета об оценке имущества, составленного в соответствии с законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности, начальную цену имущества (цену первоначального предложения), величину, на которую снижается начальная цена, период, по истечении которого последовательно снижается цена предложения (не менее 3 дней), и минимальную цену предложения, по которой может быть продано имущество (цену отсечения);
устанавливает срок приема заявок на приобретение имущества (дата и время начала и окончания приема заявок);
организует подготовку и публикацию информационного сообщения о продаже имущества, в котором оговаривается обязанность продавца заключить договор купли-продажи имущества с любым лицом, чья заявка будет зарегистрирована в установленном порядке;
рассматривает заявки юридических и физических лиц на приобретение имущества и прилагаемые к ним документы на предмет соответствия установленным требованиям и регистрирует первую заявку в журнале приема заявок с указанием даты и времени ее поступления либо отказывает в их рассмотрении или регистрации по основаниям, предусмотренным Положением;
заключает с претендентом, чья заявка зарегистрирована, договор купли-продажи имущества;
производит расчеты с покупателем;
организует подготовку и публикацию информационного сообщения об итогах продажи имущества в тех же средствах массовой информации, в которых было опубликовано сообщение о продаже имущества;
обеспечивает передачу имущества покупателю и совершает необходимые действия, связанные с переходом права собственности на это имущество;
осуществляет иные функции.
Данные функции являются исключительными функциями продавца и не могут быть переданы иным лицам, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации.
3. Информационное сообщение должно содержать следующие сведения:
наименование государственного органа или органа местного самоуправления, принявших решение об условиях приватизации имущества, реквизиты указанного решения;
наименование имущества и иные позволяющие его индивидуализировать данные (характеристика имущества);
способ приватизации;
цена первоначального предложения - устанавливается не ниже начальной цены, указанной в информационном сообщении о продаже указанного имущества на аукционе, который был признан несостоявшимся (абз. 2 п. 2 комментируемой статьи);
форма подачи предложений о цене;
условия и сроки платежа, необходимые реквизиты счетов;
порядок, место, даты начала и окончания подачи заявок (предложений);
исчерпывающий перечень представляемых покупателями документов и требования к их оформлению;
срок заключения договора купли-продажи;
порядок ознакомления покупателей с иной информацией, в том числе с актом инвентаризации, условиями договора купли-продажи;
ограничения участия отдельных категорий физических и юридических лиц в приватизации имущества;
иные указанные в настоящем Федеральном законе сведения, а также сведения, перечень которых устанавливается соответственно Правительством Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления;
порядок определения победителей;
размер, срок и порядок внесения задатка, необходимые реквизиты счетов;
место и срок подведения итогов;
условия конкурса (при продаже государственного или муниципального имущества на конкурсе);
форма бланка заявки (при продаже акций на специализированном аукционе);
величина снижения начальной цены (цены первоначального предложения);
период, по истечении которого последовательно снижается цена предложения (не менее 3 дней) (п. 3 Постановления Правительства РФ от 22 июля 2002 г. N 549);
минимальная цена предложения, по которой может быть продано государственное или муниципальное имущество (цена отсечения), составляет 50 процентов начальной цены несостоявшегося аукциона (абз. 3 п. 2).
4. Так как данный способ не является торгами, он не подразумевает элемента состязательности между покупателями. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает приоритет первенства поданной заявки, т.е. право приобретения государственного или муниципального имущества принадлежит заявителю, который первым подал в установленный срок заявку на приобретение указанного имущества по цене первоначального предложения.
Имущество в данном случае продается по цене первоначального предложения.
Заявка подается продавцу по месту приема заявок, указанному в информационном сообщении.
Прием заявок продавцом осуществляется в течение указанного в информационном сообщении срока и завершается регистрацией первой заявки в журнале приема заявок с указанием времени ее поступления (число, месяц, часы и минуты) (п. 7 комментируемой статьи).
Срок приема заявок должен составлять не менее 30 рабочих дней.
Прием заявок начинается не ранее чем через 30 дней со дня опубликования информационного сообщения.
Форма бланка заявки утверждается продавцом и приводится в информационном сообщении.
В заявке должна быть указана цифрами и прописью цена имущества, равная начальной цене (цене первоначального предложения) либо цене предложения, сформировавшейся на момент подачи заявки в результате снижения начальной цены. В случае если цифрами и прописью указаны разные цены, принимается во внимание цена, указанная прописью.
В заявке также должно содержаться указание на то, что претендент полностью и безоговорочно принимает публичное предложение о продаже имущества, ознакомлен с проектом договора купли-продажи имущества, опубликованным одновременно с информационным сообщением, и обязуется заключить договор по указанной в нем цене предложения.
К заявке прилагаются документы по перечню, указанному в ст. 16 комментируемого Закона, а также опись прилагаемых документов в двух экземплярах, один из которых остается у продавца, другой, с отметками продавца, - у претендента. Требование других документов не допускается (п. 6 ст. 23).
По результатам рассмотрения заявки и прилагаемых к ней документов продавец регистрирует заявку либо отказывает в ее регистрации. При отказе в регистрации заявки продавец принимает и рассматривает заявку следующего по очереди претендента.
Продавец отказывает претенденту в рассмотрении заявки, если она подана по истечении срока приема заявок, указанного в информационном сообщении, о чем на экземпляре описи документов, остающемся у претендента, делается соответствующая запись.
Продавец отказывает претенденту в регистрации заявки в случае, если:
заявка оформлена с нарушением требований, установленных продавцом;
цена предложения, указанная в заявке, не соответствует цене предложения, сформировавшейся на дату подачи заявки;
заявка представлена лицом, не уполномоченным претендентом на осуществление таких действий;
представлены не все документы, указанные в информационном сообщении, либо они оформлены ненадлежащим образом;
представленные документы не подтверждают права претендента быть покупателем имущества в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Указанный перечень оснований для отказа в регистрации заявки является исчерпывающим.
Сотрудник продавца, осуществляющий прием заявки и прилагаемых к ней документов, делает на экземпляре описи документов, остающемся у претендента, отметку об отказе в регистрации заявки с указанием причины отказа и заверяет ее своей подписью с указанием даты и времени.
Согласно п. 8 ст. 23 зарегистрированная заявка является принятием предложения (акцептом) о заключении договора купли-продажи государственного или муниципального имущества по цене предложения. Договор купли-продажи указанного имущества заключается в день регистрации заявки.
В течение десяти дней после регистрации заявки покупатель должен произвести оплату посредством внесения на счет, указанный в информационном сообщении о продаже государственного или муниципального имущества, денежных средств в размере цены предложения (п. 9 комментируемой статьи).
Передача продавцом имущества и оформление права собственности на него осуществляются в соответствии с законодательством Российской Федерации не позднее чем через 30 дней после полной оплаты имущества.
Факт оплаты имущества подтверждается выпиской со счета продавца о поступлении средств в размере и сроки, указанные в договоре купли-продажи имущества.
Продавец обеспечивает получение покупателем документации, необходимой для государственной регистрации сделки купли-продажи имущества и государственной регистрации перехода права собственности, вытекающего из такой сделки.
В силу п. 4 комментируемой статьи при отсутствии в установленный срок заявки на покупку государственного или муниципального имущества по цене первоначального предложения осуществляется снижение цены предложения через периоды, установленные в информационном сообщении о продаже государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения. В этом случае удовлетворяется первая заявка на покупку указанного имущества по цене предложения. Снижение цены предложения может осуществляться до цены отсечения.
Если в указанный в информационном сообщении срок приема заявок ни одна заявка не была зарегистрирована, продажа имущества признается несостоявшейся.
5. Пункт 10 ст. 23 устанавливает гражданско-правовую ответственность покупателя за уклонение или отказ от оплаты государственного или муниципального имущества.
В соответствии со ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору (в нашем случае - продавцу) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Пеня является денежным взысканием, устанавливаемым в случае неисполнения должником обязательства, и определяется в процентном отношении к сумме обязательства, не исполненного в установленный срок. Пеня выступает как длящаяся неустойка, если подлежит взысканию за каждый период (день) просрочки исполнения обязательства в определенный срок.
По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.
Кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.
Так как п. 10 устанавливает пеню в размере 5 процентов суммы платежа за каждый день просрочки, с учетом нормы ст. ст. 332, 333 ГК РФ данный размер является диспозитивной нормой, так как в комментируемой статье прямого запрета на изменение законной неустойки нет. Следовательно, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку (ст. 333 ГК РФ).
При взыскании данной пени следует учитывать информационное письмо Президиума ВАС РФ от 14 июля 1997 г. N 17 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации" <1>.
--------------------------------
<1> Вестник ВАС РФ. 1997. N 9.
Так, при наличии оснований для применения ст. 333 ГК РФ арбитражный суд уменьшает размер неустойки независимо от того, заявлялось ли такое ходатайство ответчиком.
Вопрос о применении указанной статьи может быть решен в любой инстанции.
Основанием для применения ст. 333 ГК РФ может служить только явная несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств.
Доказательства, подтверждающие явную несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств, представляются лицом, заявившим ходатайство об уменьшении неустойки.
В случае если названная статья применяется по инициативе суда, решение вопроса о явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства производится на основании имеющихся в деле материалов.
При решении вопроса об уменьшении неустойки в соответствии со ст. 333 ГК РФ арбитражным судом учитываются проценты, уплаченные или подлежащие уплате истцу в соответствии с действующим законодательством.
Следует отметить, что пеня в размере 5%, закрепленная в комментируемой статье, в действующем законодательстве является самой высокой. Как правило, законодательство варьирует законную неустойку от одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки (штрафа, пеней) ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации (напр., ст. 9 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд") <1> до 3% от стоимости услуг (ст. 34 Федерального закона от 17 июля 1999 г. N 176-ФЗ "О почтовой связи") <2>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2005. N 30 (ч. 1). Ст. 3105; Российская газета. 2009. N 119.
<2> СЗ РФ. 1999. N 29. Ст. 3697; 2009. N 26. Ст. 3122.
Статья 24. Продажа государственного или муниципального имущества без объявления цены
Комментарий к статье 24
С учетом норм ст. ст. 19 - 24 комментируемый Закон закрепляет последовательное применение нескольких способов приватизации. Продажа государственного или муниципального имущества без объявления цены осуществляется, если продажа этого имущества посредством публичного предложения не состоялась. То есть применить способ, закрепленный ст. 24, можно только после применения способа ст. 23, который, в свою очередь, можно применить только после применения способов ст. ст. 18 - 20.
Самостоятельно применить продажу государственного или муниципального имущества без объявления цены нельзя. Например, Постановлением ФАС Уральского округа от 3 июля 2008 г. N Ф09-4732/08-С6 по делу N А60-27595/07 установлено, что продажа имущества предприятия была произведена без объявления цены, минуя процедуру продажи муниципального имущества посредством публичного предложения, и без соблюдения установленных Федеральным законом "О приватизации государственного и муниципального имущества" процедур продажи имущества, поэтому в соответствии со ст. 168 ГК РФ договор купли-продажи имущества признан судом ничтожной сделкой.
2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи информационное сообщение должно соответствовать требованиям, предусмотренным ст. 15 комментируемого Закона, за исключением начальной цены.
Этим же пунктом закрепляется, что нормативная цена государственного или муниципального имущества (минимальная цена, по которой возможно отчуждение этого имущества) не определяется при его продаже без объявления цены.
Претендентам предоставлено право самостоятельно определить возможную стоимость имущества, по которой они желают его приобрести. Предложения о цене государственного или муниципального имущества направляются в адрес, указанный в информационном сообщении.
Порядок подачи заявки определяется Положением об организации продажи государственного или муниципального имущества без объявления цены, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 22 июля 2002 г. N 549.
Заявки со всеми прилагаемыми к ним документами направляются продавцу по адресу, указанному в информационном сообщении, или подаются непосредственно по месту приема заявок.
Продавец осуществляет прием заявок в течение указанного в информационном сообщении срока.
Срок приема заявок должен быть не менее 25 рабочих дней. Определенная продавцом дата подведения итогов продажи имущества указывается в информационном сообщении.
В заявке должно содержаться обязательство претендента заключить договор купли-продажи имущества по предлагаемой им цене.
Предложение о цене приобретения имущества прилагается к заявке в запечатанном конверте. Предлагаемая претендентом цена приобретения имущества указывается цифрами и прописью.
Претендент вправе подать только одно предложение о цене приобретения имущества.
К заявке также прилагаются документы по перечню, указанному в информационном сообщении, и опись прилагаемых документов в двух экземплярах, один из которых остается у продавца, другой, с отметкой продавца о приеме заявки и прилагаемых к ней документов, - у претендента. Следует учесть, что перечень документов, устанавливаемый в информационном сообщении, не может содержать иных требований, кроме требований ст. 16 комментируемого Закона.
Зарегистрированная заявка является поступившим продавцу предложением (офертой) претендента, выражающим его намерение считать себя заключившим с продавцом договор купли-продажи имущества по предлагаемой претендентом цене приобретения.
Претендент не вправе отозвать зарегистрированную заявку, если иное не установлено законодательством Российской Федерации.
Продажа государственного или муниципального имущества без объявления цены по способу продажи также является аукционом, т.е. в случае поступления предложений от нескольких претендентов покупателем признается лицо, предложившее за государственное или муниципальное имущество наибольшую цену.
Приоритет при одинаковых предложениях устанавливается за ранее поданной заявкой.
По результатам рассмотрения представленных документов продавец принимает по каждой зарегистрированной заявке отдельное решение о рассмотрении предложений о цене приобретения имущества. Указанное решение оформляется протоколом об итогах продажи имущества.
Для определения покупателя имущества продавец вскрывает конверты с предложениями о цене приобретения имущества. При вскрытии конвертов с предложениями могут присутствовать подавшие их претенденты или их полномочные представители.
Покупателем имущества признается:
при принятии к рассмотрению одного предложения о цене приобретения имущества - претендент, подавший это предложение;
при принятии к рассмотрению нескольких предложений о цене приобретения имущества - претендент, предложивший наибольшую цену за продаваемое имущество;
при принятии к рассмотрению нескольких одинаковых предложений о цене приобретения имущества - претендент, заявка которого была зарегистрирована ранее других.
Уведомления об отказе в рассмотрении поданного претендентом предложения о цене приобретения имущества и о признании претендента покупателем имущества выдаются соответственно претендентам и покупателю или их полномочным представителям под расписку в день подведения итогов продажи имущества либо высылаются в их адрес по почте заказным письмом на следующий после дня подведения итогов продажи имущества день.
Если в указанный в информационном сообщении срок для приема заявок ни одна заявка не была зарегистрирована либо по результатам рассмотрения зарегистрированных заявок ни одно предложение о цене приобретения имущества не было принято к рассмотрению, продажа имущества признается несостоявшейся, что фиксируется в протоколе об итогах продажи имущества.
Договор купли-продажи имущества заключается в течение 10 дней с даты подведения итогов продажи.
Договор купли-продажи имущества должен содержать все существенные условия, предусмотренные для таких договоров.
Оплата имущества производится в размере предложенной покупателем цены приобретения имущества.
Единовременная оплата имущества осуществляется в течение 10 дней со дня заключения договора купли-продажи имущества.
Пункт 2 ст. 35 комментируемого Закона предоставляет возможность рассрочки оплаты по данному договору. В случае предоставления рассрочки оплата имущества осуществляется в соответствии с решением о предоставлении рассрочки.
В договоре купли-продажи предусматривается уплата покупателем неустойки в случае его уклонения или отказа от оплаты имущества.
При уклонении покупателя от заключения договора купли-продажи имущества в установленный срок покупатель утрачивает право на заключение такого договора. В этом случае продажа имущества признается несостоявшейся.
Факт оплаты имущества подтверждается выпиской со счета продавца, подтверждающей поступление средств в размере и сроки, указанные в договоре купли-продажи имущества или решении о рассрочке оплаты имущества.
Продавец обеспечивает получение покупателем документации, необходимой для государственной регистрации сделки купли-продажи имущества и государственной регистрации перехода права собственности, вытекающего из такой сделки.
Статья 25. Внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ
Комментарий к статье 25
1. Комментируемая статья регламентирует такой способ приватизации, как внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ.
В зависимости от принадлежности имущества решение принимается:
Правительством Российской Федерации;
органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации;
органом местного самоуправления.
В соответствии с п. 1 комментируемой статьи в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ вносится государственное или муниципальное имущество, а также исключительные права.
При внесении государственного или муниципального имущества в уставный капитал открытого акционерного общества действует ограничение: государство или муниципалитет должны приобрести не менее 25% плюс одна акция в общем количестве обыкновенных акций этого акционерного общества (п. 1 ст. 25). Если пакет акций меньше установленного размера, то прямое несоответствие нормам закона влечет недействительность такого отчуждения имущества.
Так, Постановлением ФАС Северо-Кавказского округа от 18 сентября 2007 г. N Ф08-5984/2007 по делу N А32-15919/2006-49/496 признан недействительным договор мены, по которому было передано муниципальное имущество и муниципальное образование получило 0,452% акций акционерного общества, получившего имущество.
Иные правила могут быть установлены Президентом Российской Федерации в отношении стратегических акционерных обществ. Перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ утвержден Указом Президента РФ от 4 августа 2004 г. N 1009 <1>. В соответствии с этим документом Президент РФ принимает решения об исключении предприятий из числа стратегических или об уменьшении степени участия Российской Федерации в управлении стратегическими акционерными обществами (доли государства в уставном капитале акционерных обществ). На основании такого решения Правительство РФ включает их в прогнозный план (программу) приватизации федерального имущества.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2004. N 32. Ст. 3313; 2009. N 24. Ст. 2921.
Кроме того, ограничение п. 1 ст. 25 не применяется при внесении земельных участков, занятых объектами недвижимости и необходимых для их использования, в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ (п. 9 ст. 28).
Пункт 2 комментируемой статьи допускает два способа для внесения государственного или муниципального имущества, а также исключительных прав в уставные капиталы открытых акционерных обществ:
при учреждении открытых акционерных обществ;
в порядке оплаты размещаемых дополнительных акций при увеличении уставных капиталов открытых акционерных обществ.
При внесении государственного или муниципального имущества в уставный капитал при учреждении открытого акционерного общества не распространяются нормы п. 1 ст. 5 комментируемого Закона (см. комментарий к ст. 5). Получается, что единственным возможным способом участия в приватизации в качестве покупателя со стороны юридических лиц, в уставном капитале которых доля Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований превышает 25 процентов, в соответствии с п. 1 ст. 5 и ст. 25 комментируемого Закона является внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в их уставные капиталы.
Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает условия, соблюдение которых необходимо при внесении государственного или муниципального имущества, а также исключительных прав в качестве оплаты размещаемых дополнительных акций открытого акционерного общества.
К таким условиям относятся:
открытое акционерное общество в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах приняло решение об увеличении уставного капитала посредством размещения дополнительных акций, оплата которых будет осуществляться в том числе государственным или муниципальным имуществом (с указанием вида такого имущества), а также исключительными правами, принадлежащими Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию (с указанием объема, пределов и способа использования соответствующих исключительных прав);
дополнительные акции, в оплату которых вносятся государственное имущество, муниципальное имущество и (или) исключительные права, являются обыкновенными акциями;
оценка государственного или муниципального имущества, вносимого в оплату дополнительных акций, проведена в соответствии с законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности.
В соответствии с п. 6 ст. 28 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" увеличение уставного капитала общества, созданного в процессе приватизации, путем дополнительного выпуска акций при наличии пакета акций, предоставляющего более чем 25 процентов голосов на общем собрании акционеров и находящегося в государственной или муниципальной собственности, может осуществляться только в случаях, если при таком увеличении сохраняется размер доли государства или муниципального образования и если иное не предусмотрено Федеральным законом от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" <1>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; 2009. N 1. Ст. 14.
С учетом ст. 40 комментируемого Закона доля государства или муниципального образования может уменьшаться только при условии сохранения государством или муниципальным образованием своей доли в размере не менее чем:
25 процентов голосов плюс одна голосующая акция (п. п. 2, 3 ст. 40);
50 процентов голосов плюс одна голосующая акция (п. п. 4, 5 ст. 40) (см. комментарий к ст. 40).
При отсутствии источников для оплаты акций увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций по подписке в таком обществе проводиться не может (пока не будет принято решение о раскреплении пакета акций, находящегося в государственной или муниципальной собственности, или количество принадлежащих государству акций не сократится ниже установленного предела - 25 процентов).
С учетом данной нормы и судебной практики ст. 25 комментируемого Закона является специальной по отношению к п. 4 ст. 13 Закона, так как она в определенной степени устанавливает как специальный порядок, так и специальные объект и субъект приватизации, поскольку иные покупатели воспользоваться данным способом приватизации не имеют возможности и не вправе это сделать, как не вправе это осуществить и иные юридические лица, указанные в п. 1 ст. 5 комментируемого Закона, участвующие в приватизации иным способом (см., например: Постановление ФАС Московского округа от 12 марта 2009 г. N КГ-А40/1318-09 по делу N А40-52826/07-144-208).
3. Пункт 4 комментируемой статьи является отсылочной нормой.
При внесении государственного или муниципального имущества, а также исключительных прав в качестве вклада в уставный капитал открытого акционерного общества необходимо определить:
количество акций, приобретаемых в собственность Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования;
долю этих акций в общем количестве обыкновенных акций открытого акционерного общества;
стоимость государственного или муниципального имущества, вносимого в качестве вклада в уставный капитал открытого акционерного общества (цену приобретения указанных акций).
Данные отношения регулируются следующими нормативно-правовыми актами:
Федеральным законом "Об акционерных обществах";
законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности;
иное может быть установлено:
а) Федеральным законом от 27 февраля 2003 г. N 29-ФЗ "Об особенностях управления и распоряжения имуществом железнодорожного транспорта".
В процессе приватизации имущества федерального железнодорожного транспорта создается единый хозяйствующий субъект путем изъятия имущества у организаций федерального железнодорожного транспорта и внесения его в уставный капитал единого хозяйствующего субъекта.
В процессе приватизации имущества федерального железнодорожного транспорта, которое по основаниям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, не вносится в уставный капитал единого хозяйствующего субъекта, могут создаваться иные открытые акционерные общества в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Учредителем единого хозяйствующего субъекта является Российская Федерация.
Решение об учреждении единого хозяйствующего субъекта принимается Правительством Российской Федерации.
Устав единого хозяйствующего субъекта утверждается Правительством Российской Федерации.
Уставный капитал единого хозяйствующего субъекта формируется путем внесения в него имущества федерального железнодорожного транспорта.
Перечень организаций федерального железнодорожного транспорта, имущество которых подлежит внесению в уставный капитал единого хозяйствующего субъекта, а также прогнозный план (программа) приватизации федерального имущества утверждаются Правительством Российской Федерации.
В уставный капитал единого хозяйствующего субъекта может не вноситься имущество организаций федерального железнодорожного транспорта, непосредственно не связанное с организацией движения поездов и маневровой работы на железнодорожном транспорте и обеспечением аварийно-восстановительных работ на железнодорожном транспорте (промышленных, ремонтных, строительных организаций, организаций торговли), в случае если соблюдены следующие условия:
организация не является единственным поставщиком товаров, работ и услуг для железнодорожного транспорта;
организация имеет наряду с организациями федерального железнодорожного транспорта иных заказчиков и иной рынок сбыта своей продукции;
выделение имущества организации из состава вносимого в уставный капитал имущества федерального железнодорожного транспорта не приведет к росту издержек на железнодорожном транспорте, повышению тарифов на услуги железнодорожного транспорта и ухудшению социальной защищенности работников железнодорожного транспорта.
Размер уставного капитала единого хозяйствующего субъекта в момент его создания определяется Правительством Российской Федерации исходя из стоимости подлежащих приватизации активов организаций федерального железнодорожного транспорта, но не может быть выше балансовой стоимости указанных активов, определенной в соответствии с законодательством Российской Федерации и указанной в сводном передаточном акте.
Земельные участки, за исключением земельных участков, предоставленных для размещения объектов федерального железнодорожного транспорта, ограничиваемых в обороте в соответствии с п. 1 ст. 8 настоящего Федерального закона, а также земельных участков, на которых размещены железнодорожные станции и железнодорожные вокзалы, вносятся в уставный капитал единого хозяйствующего субъекта в порядке и на условиях, которые установлены законодательством Российской Федерации.
Земельные участки, предоставленные для размещения объектов федерального железнодорожного транспорта, ограничиваемых в обороте в соответствии с п. 1 ст. 8 настоящего Федерального закона, а также земельные участки, на которых размещены железнодорожные станции и железнодорожные вокзалы, являются федеральной собственностью. Внесение указанных земельных участков в уставный капитал единого хозяйствующего субъекта не допускается.
Внесение недвижимого имущества организаций федерального железнодорожного транспорта в уставный капитал единого хозяйствующего субъекта осуществляется без предварительной государственной регистрации права собственности Российской Федерации, права хозяйственного ведения или права оперативного управления организаций федерального железнодорожного транспорта на указанное имущество. Основанием государственной регистрации такого имущества является сводный передаточный акт.
Формирование уставного капитала единого хозяйствующего субъекта осуществляется на основании сводного передаточного акта.
Все акции единого хозяйствующего субъекта находятся в собственности Российской Федерации.
Продажа и иные способы отчуждения находящихся в собственности Российской Федерации акций единого хозяйствующего субъекта, передача их в залог, а также иное распоряжение указанными акциями осуществляются на основании федерального закона;
б) Федеральным законом от 5 февраля 2007 г. N 13-ФЗ "Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" <1>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2007. N 7. Ст. 834; 2007. N 49. Ст. 6079.
Решения об условиях приватизации федерального имущества принимаются федеральным органом исполнительной власти по управлению федеральным имуществом по согласованию с органом государственного управления использованием атомной энергии.
При создании основного акционерного общества размер его уставного капитала определяется как сумма, равная балансовой стоимости подлежащих приватизации активов федеральных государственных унитарных предприятий атомного энергопромышленного комплекса и номинальной стоимости акций акционерных обществ атомного энергопромышленного комплекса, вносимых в уставный капитал основного акционерного общества, а также балансовой стоимости активов федеральных государственных учреждений атомного энергопромышленного комплекса, передаваемых основному акционерному обществу. В случае внесения в уставный капитал основного акционерного общества федерального имущества, балансовая стоимость которого не определена, при расчете размера уставного капитала основного акционерного общества учитывается стоимость этого имущества, определяемая в соответствии с утвержденными Правительством Российской Федерации стандартами оценки как стоимость объекта оценки при существующем использовании.
В случае внесения в соответствии с настоящим Федеральным законом в уставный капитал основного акционерного общества акций акционерных обществ и другого федерального имущества, балансовая стоимость которого определена, в порядке оплаты государством размещаемых основным акционерным обществом дополнительных акций цена размещения дополнительных акций основного акционерного общества и их номинальная стоимость определяются как сумма, равная номинальной стоимости вносимых в его уставный капитал акций акционерных обществ и балансовой стоимости указанного федерального имущества. Оплата размещаемых основным акционерным обществом дополнительных акций за счет федерального имущества, балансовая стоимость которого не определена, осуществляется исходя из стоимости этого имущества, определяемой в соответствии с утвержденными Правительством Российской Федерации стандартами оценки как стоимость объекта оценки при существующем использовании.
Все акции основного акционерного общества находятся в федеральной собственности или в собственности Государственной корпорации по атомной энергии "Росатом". Продажа и иные способы отчуждения находящихся в федеральной собственности или в собственности Государственной корпорации по атомной энергии "Росатом" акций основного акционерного общества, передача их в залог, а также иное распоряжение указанными акциями осуществляется на основании федерального закона, за исключением передачи по решению Президента Российской Федерации в качестве имущественного взноса Российской Федерации акций основного акционерного общества в собственность Государственной корпорации по атомной энергии "Росатом".
Пункт 5 комментируемой статьи закрепляет, что в случае возникновения коллизии норм применять следует положения Федерального закона от 5 февраля 2007 г. N 13-ФЗ "Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".
Статья 26. Продажа акций открытого акционерного общества по результатам доверительного управления
Комментарий к статье 26
1. Комментируемая статья регулирует продажу акций открытого акционерного общества по результатам доверительного управления.
Пункт 1 закрепляет необходимость проведения конкурса на право заключения договоров доверительного управления.
В соответствии с п. 1 ст. 1012 ГК РФ по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).
Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему.
Однако Гражданский кодекс РФ является общей нормой в отличие от комментируемого Закона. Пункт 1 ст. 26 устанавливает, что лицо, заключившее по результатам конкурса договор доверительного управления акциями открытого акционерного общества, приобретает эти акции в собственность после завершения срока доверительного управления в случае исполнения условий договора доверительного управления.
С победителем конкурса одновременно заключаются следующие договоры:
договор доверительного управления;
договор купли-продажи акций открытого акционерного общества.
2. Для проведения конкурса на право заключения договоров доверительного управления установлена обязательность информационного сообщения. В соответствии с п. 3 комментируемой статьи сообщение публикуется не менее чем за тридцать дней до проведения конкурса.
Информационное сообщение должно содержать помимо сведений п. 4 ст. 15 следующую обязательную информацию:
сведения об открытом акционерном обществе;
о количестве передаваемых в доверительное управление акций;
об их доле в уставном капитале открытого акционерного общества;
об условиях доверительного управления;
о сроке, на который заключается договор доверительного управления (не более чем на три года);
о количестве долей в уставном капитале и цене продажи акций открытого акционерного общества.
Так как п. 4 ст. 15 устанавливает открытый перечень, то с учетом требований Правил проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 7 августа 1997 г. N 989, в информационном сообщении должны содержаться:
наименование акционерного общества, акции которого передаются в доверительное управление;
категория (тип) передаваемых в доверительное управление акций;
номинальная стоимость и цена передаваемых в доверительное управление акций;
количество передаваемых в доверительное управление акций и их доля в уставном капитале акционерного общества;
способ обеспечения исполнения доверительным управляющим обязательств по договору доверительного управления (залог и его предмет, банковская гарантия) и размер этого обеспечения. Предметом залога должны являться денежные средства, объекты недвижимости и ценные бумаги, имеющие высокую степень ликвидности, принадлежащие доверительному управляющему на праве собственности. Стоимость залога в отношении объектов недвижимости и ценных бумаг определяется на основании заключения независимого аудитора (оценщика) по согласованию с учредителем управления;
утвержденный комиссией по проведению конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации (далее - комиссия), текст договора и срок, на который заключается договор доверительного управления;
срок подачи заявок на участие в конкурсе с прилагаемыми документами;
срок подачи конкурсных предложений и заключения о соответствии (несоответствии) документов антимонопольному законодательству;
срок рассмотрения комиссией заявок и конкурсных предложений;
дата, время и место проведения конкурса и объявления победителя конкурса;
порядок определения победителя конкурса;
срок, в течение которого будет подписан договор доверительного управления с победителем конкурса;
время и место, где заявитель может получить другую информацию о проведении конкурса <1>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1997. N 45. Ст. 5193; 2004. N 31. Ст. 3268.
3. В конкурсе может принять участие юридическое лицо, которое:
а) имеет чистые активы либо собственные средства (для кредитных организаций - капитал) в размере, определяемом в соответствии с действующим на момент подачи заявки законодательством, но не менее 20 процентов цены акций, передаваемых в доверительное управление;
б) в установленные комиссией сроки:
представило прилагаемые к заявке документы и сведения об участнике конкурса;
подало конкурсное предложение;
представило заключение о соответствии (несоответствии) документов антимонопольному законодательству.
К участию в конкурсе допускаются только лица, имеющие лицензию на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами. С данной нормой сложно согласиться.
С учетом норм Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" в настоящее время доверительному управляющему, осуществляющему управление ценными бумагами, необходимо иметь лицензию на ведение этой деятельности как профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, только если наличествуют два условия:
во-первых, объектом управления являются эмиссионные ценные бумаги или иные ценные бумаги, обращение которых регулируется правилами Закона о рынке ценных бумаг. В настоящее время, видимо, к числу таких иных ценных бумаг, не являющихся эмиссионными, относятся ипотечный сертификат участия и инвестиционный пай;
во-вторых, доверительный управляющий ценными бумагами в силу закона или договора доверительного управления наделен правом распоряжаться ими.
В соответствии с п. 3 Указа Президента РФ от 9 декабря 1996 г. N 1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации" полностью исключается возможность доверительного управляющего каким-либо образом распоряжаться переданными ему акциями, и, следовательно, по Закону о рынке ценных бумаг в этом случае лицензия профессиональному участнику не требуется <1>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1996. N 51. Ст. 5764; 2007. N 18. Ст. 2187.
Заявки на участие в конкурсе и конкурсные предложения подаются заявителями после ознакомления с информацией об объекте управления и текстом договора доверительного управления акциями. Конкурсные предложения принимаются комиссией в запечатанных конвертах в течение срока, указанного в информационном сообщении.
Предложения о размере возмещения расходов доверительного управляющего и размере его вознаграждения подаются заявителем в отдельном запечатанном конверте.
Конверты с конкурсными предложениями и предложениями о размере вознаграждения доверительному управляющему вскрываются на заседании комиссии после окончания срока подачи предложений. Комиссия принимает меры по обеспечению сохранности конвертов с конкурсными предложениями и предложениями о размере вознаграждения доверительному управляющему до момента их вскрытия.
Конкурсное предложение заявителя должно содержать:
программу деятельности доверительного управляющего по реализации задания на доверительное управление, утвержденного комиссией;
размер возмещения расходов и размер вознаграждения доверительного управляющего, но не более предельного размера, указанного в информационном сообщении.
Конкурсные предложения должны быть составлены с учетом всех требований задания и текста договора доверительного управления.
Заявитель может отозвать зарегистрированную заявку путем письменного уведомления комиссии до окончания срока подачи заявок.
По результатам рассмотрения заявок на участие в конкурсе, документов и сведений о заявителе комиссия принимает решение о признании заявителя участником конкурса. Это решение принимается на заседании комиссии в течение 7 дней после окончания срока приема конкурсных предложений. По результатам голосования комиссия составляет протокол о признании указанных лиц участниками конкурса.
Конкурс, в котором принял участие только один участник, признается несостоявшимся.
4. По результатам рассмотрения представленных участниками конкурса конкурсных предложений комиссия определяет победителя конкурса. Победителем конкурса признается участник, предложивший, по мнению комиссии, наиболее обоснованное конкурсное предложение и имеющий наилучшие профессиональные возможности для его реализации. При определении победителя конкурса комиссия также учитывает указанные участником конкурса размер возмещения расходов и размер вознаграждения доверительного управляющего.
По результатам конкурса комиссия составляет протокол в двух экземплярах, которые подписываются в день подведения итогов конкурса всеми присутствующими членами комиссии и победителем конкурса. Один экземпляр протокола передается победителю конкурса.
Если ни одно из представленных участниками конкурса конкурсных предложений не соответствует условиям, объявленным в информационном сообщении, конкурс признается несостоявшимся.
Победитель конкурса в течение 15 дней с даты подписания протокола о результатах конкурса обязан представить Федеральному агентству по управлению государственным имуществом обеспечение исполнения доверительным управляющим обязательств по договору доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерного общества.
Договор доверительного управления от имени Российской Федерации заключается в месячный срок Федеральным агентством по управлению государственным имуществом с победителем конкурса, который с этого момента становится доверительным управляющим.
5. Предметом договора доверительного управления является передача учредителем управления доверительному управляющему акций в доверительное управление и обязательство доверительного управляющего осуществлять управление этими акциями в интересах учредителя управления в соответствии с договором доверительного управления.
Учредитель управления передает акции свободными от залогов и иных обременений, обязуется не передавать их в уставные капиталы других акционерных обществ, а также отчуждать иными способами, в том числе продавать, в течение срока действия договора доверительного управления.
Доверительный управляющий не имеет права отчуждать переданные в доверительное управление акции, а также закладывать переданные акции или налагать на них иные виды обременений.
В качестве обеспечения исполнения обязательств по договору доверительный управляющий обязан предоставить безотзывную банковскую гарантию банка, согласованного с учредителем управления, или залог, предметом которого являются имеющие высокую степень ликвидности и принадлежащие доверительному управляющему на праве собственности объекты недвижимого имущества, ценные бумаги или денежные средства. Стоимость предоставляемого обеспечения не может быть меньше стоимости передаваемых в доверительное управление акций.
Доверительный управляющий осуществляет действия по управлению акциями, переданными в доверительное управление, от своего имени с указанием, что он выступает в качестве доверительного управляющего.
Учредитель управления в течение 10 дней с даты подписания договора обеспечивает внесение в реестр акционеров акционерного общества соответствующей записи о переходе владения акциями к доверительному управляющему.
Доверительный управляющий обязуется:
обеспечить не позднее 15 дней с даты, установленной законодательством Российской Федерации для сдачи полугодовой и годовой бухгалтерской отчетности, предоставление учредителю управления по указанному в договоре адресу отчет о своей деятельности по форме, установленной учредителем управления;
обеспечить предоставление любых документов и сведений о своей деятельности в качестве доверительного управляющего не позднее 15 дней с даты получения запроса учредителя управления или/и уполномоченных им органов.
Доверительный управляющий обязуется в 3-месячный срок принять меры к полной ликвидации и недопущению в дальнейшем возникновения задолженности акционерного общества перед бюджетами всех уровней по выплате заработной платы и иным обязательным платежам.
По результатам представленного отчета учредитель управления оценивает эффективность деятельности доверительного управляющего и соблюдение им условий договора. В соответствии с п. 4 комментируемой статьи, если учредитель принимает отчет доверительного управляющего, то условия договора доверительного управления считаются выполненными.
Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает основания расторжения в судебном порядке договора доверительного управления и договора купли-продажи акций открытого акционерного общества. Основанием является:
неисполнение условий договора доверительного управления;
ненадлежащее исполнение условий договора доверительного управления.
Вознаграждение доверительному управляющему, предусмотренное договором доверительного управления, выплачивается не позднее 3 месяцев по окончании действия договора.
Вознаграждение доверительному управляющему не выплачивается в случае досрочного прекращения действия договора по основаниям, предусмотренным договором.
Учредитель управления вправе контролировать выполнение доверительным управляющим условий договора по управлению акциями, а также организовывать проверку отчетов доверительного управляющего независимым аудитором.
Договор вступает в силу с даты его подписания сторонами и действует в течение срока, установленного договором, но не более 3 лет.
Договор доверительного управления прекращается вследствие отказа учредителя управления от договора. Доверительный управляющий должен быть уведомлен не позднее чем за 10 дней до прекращения договора об отказе учредителя управления от договора.
Отношения, не урегулированные комментируемой статьей, регулируются, в соответствии с п. 5, Правительством Российской Федерации.
Исходя из п. 5 ст. 43 комментируемого Закона до принятия соответствующего нормативного правового акта Правительства РФ в части, не противоречащей комментируемому Закону, действуют Правила проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 7 августа 1997 г. N 989 <1>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1997. N 45. Ст. 5193; 2004. N 31. Ст. 3268.