Geum.ru

Комментарий к федеральному закону от 21 декабря 2001 Г. N 178-фз

Вид материалаЗакон
Подобный материал:
1   ...   4   5   6   7   8   9   10   11   ...   15
.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; 2009. N 23. Ст. 2770.


Порядок отчуждения принадлежащих Российской Федерации, субъектам Российской Федерации или муниципальным образованиям акций закрытых акционерных обществ определен в п. 11 ст. 43 комментируемого Закона (см. комментарий к ст. 43 Закона).

Согласно п. 1 специализированным аукционом признается способ продажи акций на открытых торгах, при котором все победители получают акции открытого акционерного общества по единой цене за одну акцию. Данный способ продажи акций не предусмотрен нормами Гражданского кодекса РФ, закреплен только законодательством о приватизации.

Продавцом акций, находящихся в федеральной собственности, является Федеральное агентство по управлению государственным имуществом.

При продаже на специализированном аукционе акций, находящихся в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности, продавцы определяются в порядке, установленном законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации или правовыми актами органов местного самоуправления.

Продавец при подготовке и проведении специализированного аукциона осуществляет следующие функции:

обеспечивает в установленном порядке проведение оценки подлежащих приватизации акций, определяет на основании отчета об оценке подлежащих приватизации акций, составленного в соответствии с законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности, начальную цену продажи одной акции (начальную цену продажи).

Отчет об оценке объекта оценки не должен допускать неоднозначного толкования или вводить в заблуждение (ст. 11 Федерального закона от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации") <1>;

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3813; 2009. N 19. Ст. 2281.


организует подготовку и публикацию информационного сообщения о проведении специализированного аукциона;

принимает от юридических и физических лиц, намеревающихся принять участие в специализированном аукционе (далее - претенденты), заявки на участие в специализированном аукционе и прилагаемые к ним документы по составленной ими описи; эту функцию может осуществлять отобранное на конкурсной основе юридическое лицо на основании заключенного с ним договора (Постановление Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585);

проверяет правильность оформления представленных претендентами документов и определяет их соответствие требованиям законодательства Российской Федерации и перечню, опубликованному в информационном сообщении о проведении специализированного аукциона;

ведет учет заявок по мере их поступления в журнале приема заявок - эту функцию может осуществлять отобранное на конкурсной основе юридическое лицо на основании заключенного с ним договора (Постановление Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585);

обеспечивает прием от претендентов денежных средств в оплату акций;

по окончании срока приема заявок принимает решение об итогах приема заявок;

принимает решение о допуске (отказе в допуске) претендентов к участию в специализированном аукционе (см. п. 2 комментария к ст. 18);

уведомляет претендентов о допуске (отказе в допуске) к участию в специализированном аукционе и участников специализированного аукциона о признании их победителями - эту функцию может осуществлять отобранное на конкурсной основе юридическое лицо на основании заключенного с ним договора (Постановление Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585);

определяет в установленном порядке единую цену продажи.

При расчете единой цены за одну акцию учитываются только денежные средства претендентов, допущенных к участию в специализированном аукционе (п. 7 комментируемой статьи);

подводит итоги специализированного аукциона и определяет победителей;

производит расчеты с претендентами, участниками и победителями специализированного аукциона;

оформляет протокол об итогах специализированного аукциона;

организует подготовку и публикацию информационного сообщения об итогах специализированного аукциона;

обеспечивает передачу акций покупателям (победителям специализированного аукциона) и осуществляет необходимые действия, связанные с переходом права собственности на них.

Специализированный аукцион, как и обычный аукцион, является открытым по составу участников, т.е. в нем могут участвовать любые лица. Правило о том, что аукцион, в котором принял участие только один участник, признается несостоявшимся, действует и для специализированного аукциона (п. 2 ст. 19).

Заявка на участие в специализированном аукционе является предложением претендента заключить договор купли-продажи акций по итогам специализированного аукциона на условиях, опубликованных в информационном сообщении о проведении специализированного аукциона (п. 3 ст. 19). Заявки подаются лично или через представителя в течение 25 дней. Форма бланка заявки установлена Постановлением Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585. Вместе с заявкой подаются документы, опубликованные в информационном сообщении. Опись представленных документов составляется в 2 экземплярах, один из которых остается у продавца, другой - у заявителя.

Заявки подразделяются на два типа:

заявками первого типа считаются заявки, в которых претендент выражает намерение купить акции по любой единой цене продажи, сложившейся на специализированном аукционе;

заявками второго типа считаются заявки, в которых претендент выражает намерение купить акции по единой цене продажи, сложившейся на специализированном аукционе, но не выше максимальной цены покупки одной акции, указанной в заявке.

В заявке указывается сумма денежных средств, направляемая претендентом в оплату акций, выставленных на специализированный аукцион.

Сумма денежных средств, указанная в заявке первого типа, и максимальная цена покупки, указанная в заявке второго типа, не могут быть меньше начальной цены продажи, опубликованной в информационном сообщении.

Сумма денежных средств, указанная в заявке второго типа, не может быть меньше указанной в этой заявке максимальной цены покупки.

Сумма денежных средств, указанная в заявке, перечисляется на один из указанных в информационном сообщении счетов продавца после подачи заявки. В платежном документе на перечисление денежных средств в обязательном порядке указывается номер заявки.

Документом, подтверждающим поступление денежных средств в оплату акций, продаваемых на специализированном аукционе, является выписка со счета (счетов) продавца, указанного в информационном сообщении (п. 6 ст. 19).

До даты окончания приема заявок на участие в специализированном аукционе претендент имеет право посредством уведомления в письменной форме отозвать зарегистрированную заявку. В этом случае поступившие от претендента денежные средства подлежат возврату в течение пяти дней со дня получения уведомления об отзыве заявки (п. 4 ст. 19).

4. Решения продавца, в том числе об итогах приема заявок, об определении участников специализированного аукциона и об итогах специализированного аукциона, оформляются соответствующими протоколами.

Копия протокола об итогах приема заявок направляется банкам, в которых открыты счета продавца для приема денежных средств от претендентов, для подтверждения оплаты акций претендентами.

На основании протокола об итогах приема заявок, выписок со счетов продавца продавец принимает решение о допуске (отказе в допуске) претендентов к участию в специализированном аукционе (см. комментарий к п. 2 ст. 18).

Претендент приобретает статус участника специализированного аукциона с момента оформления продавцом протокола об определении участников специализированного аукциона.

Претенденты, которым было отказано в допуске к участию в специализированном аукционе, уведомляются об этом не позднее 5 рабочих дней со дня утверждения продавцом протокола об итогах специализированного аукциона путем вручения им под расписку соответствующего уведомления либо направления такого уведомления по почте заказным письмом.

5. После определения участников специализированного аукциона продавец определяет единую цену продажи. При определении единой цены продажи все расчеты выполняются с точностью до 1 копейки.

В случае если общая сумма денежных средств, указанных в заявках участников специализированного аукциона, меньше стоимости акций, выставленных на специализированный аукцион по начальной цене продажи, аукцион считается несостоявшимся.

Следует сказать, что правила расчета единой цены, установленные комментируемым Законом и Постановлением Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585, разные.

В соответствии с п. 7 ст. 19 при расчете единой цены за одну акцию учитываются только денежные средства претендентов, допущенных к участию в специализированном аукционе.

Согласно Постановлению Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585 единая цена продажи определяется по следующим правилам:

при расчете единой цены продажи учитываются только денежные средства претендентов, допущенных к участию в специализированном аукционе;

единая цена продажи рассчитывается таким образом, чтобы она обеспечивала реализацию всех акций, выставленных на специализированный аукцион.

Единая цена продажи не может быть ниже начальной цены продажи. При нарушении этих правил определения единой цены продажи специализированный аукцион считается несостоявшимся.

С учетом юридической силы этих двух документов следует применять нормы комментируемого Закона. На практике может возникнуть ситуация, когда нарушаются правила Постановления, но не нарушаются правила, установленные комментируемым Законом. В данной ситуации норма Постановления о признании аукциона несостоявшимся противоречит комментируемому Закону.

6. Победителей определяют по следующим правилам.

количество акций, получаемых победителем, определяется путем деления суммы денежных средств, указанной в заявке победителя, на единую цену продажи (при получении дробного числа количество акций соответствует целой его части);

в первую очередь удовлетворяются все заявки первого типа, в которых указанная сумма денежных средств больше единой цены продажи;

во вторую очередь удовлетворяются все заявки второго типа, в которых указанная максимальная цена покупки превышает единую цену продажи;

акции, оставшиеся после удовлетворения заявок, указанных в подп. "б" и "в" настоящего пункта, распределяются следующим образом. В первую очередь удовлетворяются заявки первого типа, в которых указанная сумма денежных средств равна единой цене продажи. Во вторую очередь удовлетворяются заявки второго типа, в которых указанная максимальная цена покупки равна единой цене продажи. Такие заявки удовлетворяются последовательно от заявки, в которой указана большая сумма денежных средств, к заявке, в которой указана меньшая сумма денежных средств. При равенстве указанных в заявках первого и второго типа сумм денежных средств удовлетворяется заявка, принятая по времени ранее. Последняя из удовлетворяемых заявок второго типа может быть удовлетворена частично;

заявки первого типа, в которых указанная сумма денежных средств меньше единой цены продажи, и заявки второго типа, в которых указанная максимальная цена покупки меньше единой цены продажи, не удовлетворяются.

7. Протокол об итогах специализированного аукциона оформляется продавцом в день подведения итогов аукциона и с этого дня вступает в силу.

Утвержденный продавцом протокол об итогах специализированного аукциона означает для победителей специализированного аукциона заключение договоров купли-продажи.

Продавец возвращает не позднее 5 рабочих дней со дня утверждения протокола об итогах специализированного аукциона претендентам, участникам и победителям специализированного аукциона:

денежные средства, поступившие от претендентов, не допущенных к участию в специализированном аукционе;

денежные средства, указанные в заявках, которые не были удовлетворены;

денежные средства, составляющие разницу между суммой денежных средств, указанных в заявках, которые были удовлетворены, и стоимостью проданных по таким заявкам акций (по каждой заявке такая разница должна быть меньше единой цены продажи);

остаток денежных средств по заявкам, которые были удовлетворены частично;

денежные средства, указанные во всех заявках, при признании специализированного аукциона несостоявшимся.

В соответствии с абз. 2 п. 7 комментируемой статьи передача акций и оформление права собственности на акции осуществляются не позднее тридцати дней с даты подведения итогов специализированного аукциона в соответствии с законодательством Российской Федерации и условиями специализированного аукциона.

Постановление Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585 закрепляет 30-дневный срок для направления продавцом передаточных распоряжений реестродержателю эмитента (соответствующему депозитарию) для регистрации покупателей в реестре владельцев акций эмитента (с целью учета перехода прав). С учетом нормы ст. 45 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" о внесении записи в реестр акционеров не позднее трех дней с момента представления документов <1> срок (30 + 3), установленный Постановлением Правительства, больше законоустановленного срока.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; 2009. N 23. Ст. 2770.


8. Специализированные аукционы бывают:

всероссийскими, когда прием заявок осуществляется одновременно на территориях не менее чем двадцати пяти субъектов Российской Федерации.

Всероссийский специализированный аукцион может проводиться в случае продажи акций открытого акционерного общества, чистые активы которого по данным балансового отчета за финансовый год, предшествующий году, в котором принято решение об условиях приватизации акций открытого акционерного общества, составляют более чем три миллиона минимальных размеров оплаты труда на момент принятия указанного решения (п. 9 ст. 19);

межрегиональными, когда прием заявок осуществляется одновременно на территориях не менее пятнадцати субъектов Российской Федерации (п. 8 комментируемой статьи).

Межрегиональный специализированный аукцион может проводиться в случае продажи акций открытого акционерного общества, чистые активы которого, по данным балансового отчета за финансовый год, предшествующий году, в котором принято решение об условиях приватизации акций открытого акционерного общества, составляют от 500 тысяч до 3 миллионов установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда на момент принятия указанного решения (п. 9 ст. 19).

При проведении всероссийских и межрегиональных специализированных аукционов прием заявок обязательно осуществляется в городах Москве и Санкт-Петербурге, а также в субъектах Российской Федерации, на территориях которых расположен эмитент выставляемых на специализированный аукцион акций, и его структурные подразделения и дочерние общества, численность работников которых составляет не менее одной тысячи человек (п. 10 ст. 19).

Комментируемый Закон устанавливает, что при проведении всероссийских и межрегиональных специализированных аукционов прием заявок обязательно осуществляется в городах Москве и Санкт-Петербурге, а также в субъектах Российской Федерации, на территориях которых расположен эмитент выставляемых на специализированный аукцион акций, и его структурные подразделения и дочерние общества, численность работников которых составляет не менее одной тысячи человек.

Однако Постановление Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585 определяет, что информационное сообщение подлежит опубликованию в СМИ, распространяемых на территории субъектов Российской Федерации, где планируется прием заявок. Кроме того, продавец обязан обеспечить прием и учет заявок во всех субъектах Российской Федерации, на территории которых объявлен прием заявок в соответствии с информационным сообщением. Таким образом, норма Постановления противоречит федеральному закону и дает повод для коррупции.

Способ доставки заявок, прилагаемых к ним документов и выписок со счетов продавца должен обеспечивать соблюдение опубликованных в информационном сообщении сроков приема заявок и подведения итогов аукциона.

Итоги всероссийских и межрегиональных специализированных аукционов подводятся продавцом в течение 20 рабочих дней по окончании срока приема заявок (Постановление Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585).

В отношении применения п. 11 комментируемой статьи отметим следующее.

Постановлением Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585 "Об утверждении Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества на аукционе и Положения об организации продажи находящихся в государственной или муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе" <1> утверждено Положение об организации продажи находящихся в государственной или муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе. Нормы документа следует применять внимательно, так как они могут противоречить нормам комментируемого Закона.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2002. N 33. Ст. 3229; 2009. N 3. Ст. 380.


Статья 20. Продажа государственного или муниципального имущества на конкурсе


Комментарий к статье 20


1. Еще одной формой торгов является конкурс. В соответствии с абз. 2 п. 4 ст. 447 ГК РФ конкурс выигрывает лицо, предложившее наилучшие условия.

Однако п. 2 комментируемой статьи содержит иные признаки конкурса. Так, условия конкурса для всех одинаковы, а право приобретения государственного или муниципального имущества принадлежит тому покупателю, который предложил в ходе конкурса наиболее высокую цену за указанное имущество. В первом случае на покупателя ложатся обязанности по предложению наиболее выгодных для продавца условий, во втором - продавец сам выдвигает условия.

Исходя из этого приватизационный конкурс по определению более близок к аукциону, когда выигрывает лицо, предложившее наиболее высокую цену, но с обременением покупателя выполнением определенных условий.

Согласно п. 1 комментируемой статьи на конкурсе может продаваться:

предприятие как имущественный комплекс;

акции созданного при приватизации открытого акционерного общества, которые составляют более 50 процентов уставного капитала указанного общества.

Имущество продается, если в отношении его покупателю необходимо выполнить определенные условия.

Следует отметить, что при данном способе отчуждается предприятие именно как имущественный комплекс, т.е. с учетом ст. 132 ГК РФ все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

Таким образом, при приватизации данным способом переходит право собственности и на земельный участок в том числе. Предыдущие способы такой возможности не предполагают.

В соответствии с п. 2 Положения о проведении конкурса по продаже государственного или муниципального имущества, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 584, организацию проведения конкурса по продаже имущества, находящегося в федеральной собственности, осуществляют Федеральное агентство по управлению государственным имуществом или специализированные государственные учреждения, которым Правительством Российской Федерации поручено осуществлять от его имени функции по продаже приватизируемого федерального имущества.

При продаже имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации и муниципальной собственности, продавцы имущества определяются в порядке, установленном соответственно законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации и правовыми актами органов местного самоуправления <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2002. N 33. Ст. 3228; 2009. N 3. Ст. 380.


Продавец при проведении конкурса:

обеспечивает проведение оценки приватизируемого имущества в порядке и случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности, определяет начальную цену приватизируемого имущества;

определяет размер, срок и условия внесения задатка физическими и юридическими лицами, намеревающимися принять участие в конкурсе, и заключает с ними договоры о задатке;

определяет место, даты начала и окончания приема заявок, место и срок подведения итогов конкурса;

организует подготовку и публикацию информационного сообщения о проведении конкурса;

принимает от претендентов заявки и прилагаемые к ним документы по описям, представленным претендентами, и ведет их учет по мере поступления в журнале приема заявок; принимает предложения о цене имущества, подаваемые претендентами вместе с заявками;

уведомляет победителя конкурса о его победе на конкурсе и заключает с ним договор купли-продажи имущества;

производит расчеты с претендентами, участниками и победителем конкурса;

организует подготовку и публикацию информационного сообщения об итогах конкурса;

осуществляет контроль за исполнением победителем конкурса условий конкурса;

создает комиссию по контролю за выполнением условий конкурса;