Geum.ru

Комментарий к федеральному закону от 21 декабря 2001 Г. N 178-фз

Вид материалаЗакон

Содержание


И муниципального имущества
Подобный материал:
1   2   3   4   5   6   7   8   9   10   ...   15
Глава IV. СПОСОБЫ ПРИВАТИЗАЦИИ ГОСУДАРСТВЕННОГО

И МУНИЦИПАЛЬНОГО ИМУЩЕСТВА


В соответствии со ст. 447 ГК РФ договор может быть заключен путем проведения торгов <1>. Торги являются особой процедурой.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301; 2009. N 26. Ст. 3130.


Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Из этой нормы вытекает, что и организатор торгов, и лицо, выигравшее торги, с одной стороны, вправе требовать заключения договора, а с другой стороны, обязаны его заключить.

В абзаце 1 п. 4 ст. 447 ГК РФ указывается, что торги проводятся либо в форме аукциона, либо в форме конкурса.

В абзаце 2 п. 4 ст. 447 ГК РФ даются определения аукциона и конкурса: аукцион выигрывает лицо, предложившее наиболее высокую цену, а конкурс - лицо, предложившее наилучшие условия.

Суть торгов - соревнование, при котором участники стремятся превзойти друг друга. Значит, как минимум двое участников желают заключить договор, конкурируют между собой. Исходя из этого п. 5 ст. 447 ГК РФ признаются несостоявшимися аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник.


Статья 18. Продажа государственного или муниципального имущества на аукционе


Комментарий к статье 18


1. Комментируемой статьей устанавливается процедура проведения аукциона по продаже государственного и муниципального имущества.

Пункт 1 комментируемой статьи дублирует норму п. 4 ст. 447 ГК РФ о том, что:

продается имущество, в отношении которого покупатель не должен выполнять какие-либо условия;

победителем аукциона является покупатель, который предложит в ходе торгов наиболее высокую цену за имущество.

Особенностью комментируемой статьи является то, что продается государственное имущество.

В зависимости от собственника имущества продавцом может выступать:

Федеральное агентство по управлению государственным имуществом - в отношении имущества, находящегося в федеральной собственности;

продавцы определяются в порядке, установленном законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации или правовыми актами органов местного самоуправления - в отношении имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности (п. 2 Постановления Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585 "Об утверждении Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества на аукционе и Положения об организации продажи находящихся в государственной или муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе") <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2002. N 33. Ст. 3229; 2009. N 3. Ст. 380.


Продавец в соответствии с законодательством Российской Федерации при подготовке и проведении аукциона осуществляет следующие функции:

обеспечивает в установленном порядке проведение оценки подлежащих приватизации акций, определяет начальную цену продаваемого на аукционе имущества (далее - начальная цена продажи), а также величину повышения начальной цены ("шаг аукциона") при подаче предложений о цене имущества в открытой форме;

определяет размер, срок и условия внесения задатка физическими и юридическими лицами, намеревающимися принять участие в аукционе (далее - претенденты), а также иные условия договора о задатке;

заключает с претендентами договоры о задатке - эту функцию может осуществлять отобранное на конкурсной основе юридическое лицо на основании заключенного с ним договора (п. 3 Постановления Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585);

определяет место, даты начала и окончания приема заявок, место и срок подведения итогов аукциона;

организует подготовку и публикацию информационного сообщения о проведении аукциона;

принимает от претендентов заявки на участие в аукционе (далее - заявки) и прилагаемые к ним документы по составленной ими описи, а также предложения о цене имущества при подаче предложений о цене имущества в закрытой форме - эту функцию может осуществлять отобранное на конкурсной основе юридическое лицо на основании заключенного с ним договора (п. 3 Постановления Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585);

проверяет правильность оформления представленных претендентами документов и определяет их соответствие требованиям законодательства Российской Федерации и перечню, опубликованному в информационном сообщении о проведении аукциона, - эту функцию может осуществлять отобранное на конкурсной основе юридическое лицо на основании заключенного с ним договора (п. 3 Постановления Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585);

ведет учет заявок по мере их поступления в журнале приема заявок - эту функцию может осуществлять отобранное на конкурсной основе юридическое лицо на основании заключенного с ним договора (п. 3 Постановления Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585);

принимает решение о признании претендентов участниками аукциона или об отказе в допуске к участию в аукционе по основаниям, установленным Федеральным законом "О приватизации государственного и муниципального имущества", и уведомляет претендентов о принятом решении;

назначает из числа своих работников уполномоченного представителя, а также нанимает аукциониста или назначает его из числа своих работников - в случае проведения аукциона с подачей предложений о цене имущества в открытой форме;

принимает от участников аукциона предложения о цене имущества, подаваемые в день подведения итогов аукциона (при подаче предложений о цене имущества в закрытой форме);

определяет победителя аукциона и оформляет протокол об итогах аукциона;

уведомляет победителя аукциона о его победе на аукционе;

производит расчеты с претендентами, участниками и победителем аукциона;

организует подготовку и публикацию информационного сообщения об итогах аукциона;

обеспечивает передачу имущества покупателю (победителю аукциона) и совершает необходимые действия, связанные с переходом права собственности на него.

2. Согласно п. 1 ст. 448 ГК РФ аукционы могут быть открытыми и закрытыми. В открытом аукционе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели <1>. При этом следует учесть, что в соответствии с п. 10 комментируемой статьи одно лицо имеет право подать только одну заявку, а в случае проведения аукциона при закрытой форме подачи предложений о цене государственного или муниципального имущества - только одно предложение о цене имущества, продаваемого на аукционе.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301; 2009. N 26. Ст. 3130.


Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает, что аукцион является открытым по составу участников, т.е. при продаже государственного или муниципального имущества на аукционе вправе участвовать любые лица. Здесь следует учесть п. 8 комментируемой статьи, что в установленных законом случаях покупатели не допускаются к участию в аукционе. Основаниями для этого являются следующие случаи:

представленные документы не подтверждают право претендента быть покупателем в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с п. 1 ст. 5 комментируемого Закона покупателями государственного и муниципального имущества не могут быть государственные и муниципальные унитарные предприятия, государственные и муниципальные учреждения, а также юридические лица, в уставном капитале которых доля Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований превышает 25 процентов (см. комментарий к ст. 5);

представлены не все документы в соответствии с перечнем, указанным в информационном сообщении (за исключением предложений о цене государственного или муниципального имущества на аукционе), или оформление указанных документов не соответствует законодательству Российской Федерации; перечень документов закреплен ст. 16 комментируемого Закона;

заявка подана лицом, не уполномоченным претендентом на осуществление таких действий.

Статья 16 комментируемого Закона закрепляет представление покупателем документов, подтверждающих полномочие их представителей на совершение сделки (см. комментарий к ст. 16);

не подтверждено поступление в установленный срок задатка на счета, указанные в информационном сообщении. Подтверждением перечисления претендентом установленного задатка в счет обеспечения оплаты приобретаемого на аукционе имущества является платежный документ с отметкой банка плательщика об исполнении (п. 5 Постановления Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585).

Документом, подтверждающим поступление задатка на счет (счета) продавца, является выписка (выписки) со счета (счетов) продавца (п. 6 Постановления Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585).

В соответствии с п. 4 ст. 15 при продаже государственного или муниципального имущества на аукционе в информационном сообщении должны содержаться сведения о размере, сроке и порядке внесения задатка, необходимые реквизиты счетов (см. комментарий к ст. 15).

3. В решении об условиях приватизации определяется форма подачи предложений о цене государственного или муниципального имущества.

Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает две формы подачи предложений:

закрытая форма подачи предложений о цене (предложения о цене подаются участниками аукциона в запечатанных конвертах).

При закрытой форме подачи предложений о цене государственного или муниципального имущества они подаются в день подведения итогов аукциона. По желанию претендента запечатанный конверт с предложением о цене указанного имущества может быть подан при подаче заявки (п. 7 комментируемой статьи);

открытая форма подачи предложений о цене (предложения о цене государственного или муниципального имущества заявляются участниками открыто в ходе проведения торгов).

При открытой форме подачи предложений о цене государственного или муниципального имущества в информационном сообщении помимо сведений, указанных в ст. 15 комментируемого Закона, указывается величина повышения начальной цены ("шаг аукциона") (п. 8 комментируемой статьи).

Абзац 2 п. 3 комментируемой статьи дублирует п. 5 ст. 447 ГК РФ в том, что аукцион, в котором принял участие только один участник, признается несостоявшимся.

Поступление организатору торгов (либо допуск к участию в торгах) только одной аукционной заявки - самая распространенная форма проявления "неконкурентных торгов" и совершенно очевидная причина для признания их несостоявшимися.

Абзац 3 п. 3 устанавливает приоритет первой заявки (по времени подачи), если участниками было подано два и более равных предложения о цене государственного или муниципального имущества на аукционе, закрытом по форме подачи предложения о цене.

При публикации информационного сообщения должен быть соблюден срок, установленный п. 4 ст. 18, согласно которому продолжительность приема заявок на участие в аукционе должна быть не менее 25 дней. Прием заявок начинается с даты, объявленной в информационном сообщении о проведении аукциона, осуществляется в течение не менее 25 календарных дней и заканчивается не позднее чем за один календарный день до даты рассмотрения продавцом заявок и документов претендентов.

Заявка и опись представленных документов составляются в двух экземплярах, один из которых остается у продавца, другой - у заявителя (п. 5 Постановления Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585).

Заявки, поступившие по истечении срока их приема, указанного в информационном сообщении о проведении аукциона, вместе с описью, на которой делается отметка об отказе в принятии документов, возвращаются претендентам или их уполномоченным представителям под расписку.

4. Пункт 6 комментируемой статьи устанавливает законный размер задатка, необходимого для участия в аукционе. Задаток устанавливается в размере 20 процентов начальной цены, указанной в информационном сообщении о приватизации государственного или муниципального имущества, но не более 4,5 миллиона установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда (т.е. не более 450000000 руб.).

Договор о задатке заключается в порядке, предусмотренном ст. 428 ГК РФ. В соответствии с указанной статьей договор о задатке, обязательный при проведении аукциона, является договором присоединения, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

5. Претендент вправе в любое время отозвать свою заявку.

Правовые последствия отзыва зависят от его срока:

отзыв заявки происходит до признания претендента участником аукциона - достаточно уведомления в письменной форме;

отзыв заявки происходит до даты окончания приема заявок - задаток подлежит возврату в срок не позднее пяти дней со дня поступления уведомления об отзыве заявки;

отзыв заявки происходит позднее даты окончания приема заявок - задаток возвращается в порядке, установленном для участников аукциона.

Решения продавца о признании претендентов участниками аукциона оформляется протоколом.

В протоколе о признании претендентов участниками аукциона приводится перечень принятых заявок с указанием имен (наименований) претендентов, перечень отозванных заявок, имена (наименования) претендентов, признанных участниками аукциона, а также имена (наименования) претендентов, которым было отказано в допуске к участию в аукционе, с указанием оснований отказа.

Претенденты, признанные участниками аукциона, и претенденты, не допущенные к участию в аукционе, уведомляются о принятом решении не позднее следующего рабочего дня с даты оформления данного решения протоколом путем вручения им под расписку соответствующего уведомления либо направления такого уведомления по почте заказным письмом.

Претендент приобретает статус участника аукциона с момента оформления продавцом протокола о признании претендентов участниками аукциона.

6. Согласно п. 15 Постановления Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585 аукцион с подачей предложений о цене имущества в открытой форме проводится в следующем порядке:

аукцион должен быть проведен не позднее 5 календарных дней с даты определения участников аукциона, указанной в информационном сообщении о проведении аукциона;

аукцион ведет аукционист в присутствии уполномоченного представителя продавца, который обеспечивает порядок при проведении торгов;

участникам аукциона выдаются пронумерованные карточки участника аукциона (далее - карточки);

аукцион начинается с объявления уполномоченным представителем продавца об открытии аукциона;

после открытия аукциона аукционистом оглашаются наименование имущества, основные его характеристики, начальная цена продажи и "шаг аукциона".

"Шаг аукциона" устанавливается продавцом в фиксированной сумме, составляющей не более 5 процентов начальной цены продажи, и не изменяется в течение всего аукциона;

после оглашения аукционистом начальной цены продажи участникам аукциона предлагается заявить эту цену путем поднятия карточек;

после заявления участниками аукциона начальной цены аукционист предлагает участникам аукциона заявлять свои предложения по цене продажи, превышающей начальную цену. Каждая последующая цена, превышающая предыдущую цену на "шаг аукциона", заявляется участниками аукциона путем поднятия карточек. В случае заявления цены, кратной "шагу аукциона", эта цена заявляется участниками аукциона путем поднятия карточек и ее оглашения;

аукционист называет номер карточки участника аукциона, который первым заявил начальную или последующую цену, указывает на этого участника и объявляет заявленную цену как цену продажи. При отсутствии предложений со стороны иных участников аукциона аукционист повторяет эту цену 3 раза. Если до третьего повторения заявленной цены ни один из участников аукциона не поднял карточку и не заявил последующую цену, аукцион завершается;

по завершении аукциона аукционист объявляет о продаже имущества, называет его продажную цену и номер карточки победителя аукциона. Победителем аукциона признается участник, номер карточки которого и заявленная им цена были названы аукционистом последними;

цена имущества, предложенная победителем аукциона, заносится в протокол об итогах аукциона, составляемый в 2 экземплярах.

Протокол об итогах аукциона, подписанный аукционистом и уполномоченным представителем продавца, является документом, удостоверяющим право победителя на заключение договора купли-продажи имущества.

Если при проведении аукциона продавцом проводились фотографирование, аудио- и (или) видеозапись, киносъемка, то об этом делается отметка в протоколе. В этом случае материалы фотографирования, аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки прилагаются в течение суток к протоколу в соответствии с актом, подписываемым лицом, осуществлявшим фотографирование, аудио- и (или) видеозапись, киносъемку, аукционистом и уполномоченным представителем продавца;

если после троекратного объявления начальной цены продажи ни один из участников аукциона не поднял карточку, аукцион признается несостоявшимся.

В случае признания аукциона несостоявшимся продавец в тот же день составляет соответствующий протокол, подписываемый им (его уполномоченным представителем), а также аукционистом.

7. Согласно п. 16 Постановления Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585 аукцион с подачей предложений о цене имущества в закрытой форме проводится в следующем порядке:

в день подачи заявки или в день подведения итогов аукциона участники аукциона представляют продавцу в запечатанном конверте предложения о цене имущества;

перед вскрытием конвертов с предложениями о цене имущества продавец проверяет их целость, что фиксируется в протоколе об итогах аукциона;

продавец рассматривает предложения участников аукциона о цене имущества. Указанные предложения должны быть изложены на русском языке и подписаны участником (его полномочным представителем). Цена указывается числом и прописью. В случае если числом и прописью указываются разные цены, продавцом принимается во внимание цена, указанная прописью.

Предложения, содержащие цену ниже начальной цены продажи, не рассматриваются;

при оглашении предложений помимо участника аукциона, предложение которого рассматривается, могут присутствовать остальные участники аукциона или их представители, имеющие надлежащим образом оформленную доверенность, а также с разрешения продавца представители средств массовой информации;

решение продавца об определении победителя оформляется протоколом об итогах аукциона, составляемым в 2 экземплярах, в котором указываются имя (наименование) победителя аукциона и предложенная им цена покупки имущества.

Подписанный уполномоченным представителем продавца протокол об итогах аукциона является документом, удостоверяющим право победителя на заключение договора купли-продажи имущества.

Протокол об итогах аукциона направляется победителю аукциона одновременно с уведомлением о признании его победителем. В силу п. 11 комментируемой статьи уведомление о победе на аукционе выдается победителю или его полномочному представителю под расписку или высылается ему по почте заказным письмом в течение пяти дней с даты подведения итогов аукциона.

8. Пункт 12 устанавливает ответственность участника аукциона за уклонение или отказ от заключения договора купли-продажи. В данном случае задаток ему не возвращается и он утрачивает право на заключение указанного договора. В силу п. 17 Постановления Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585 результаты аукциона аннулируются продавцом.

9. Комментарий к ст. 18 написан с учетом п. 16, в соответствии с которым не урегулированные комментируемой статьей и связанные с проведением аукциона отношения регулируются Правительством Российской Федерации. На сегодня это Постановление Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 585 "Об утверждении Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества на аукционе и Положения об организации продажи находящихся в государственной или муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе" <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2002. N 33. Ст. 3229; 2009. N 3. Ст. 380.


Статья 19. Продажа акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе


Комментарий к статье 19


1. Комментируемая статья устанавливает процедуру продажи акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе. Законодатель в комментируемом Законе четко и целенаправленно разделил виды имущества на имущество и акции и предусмотрел различия при продаже этих видов имущества, чтобы не было нарушений. Эти различия и порядок продажи существенны.

В соответствии с п. 1 ст. 97 ГК РФ акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301; 2009. N 26. Ст. 3130.


Согласно п. 1 ст. 36 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" оплата акций общества при его учреждении производится его учредителями по цене не ниже номинальной стоимости этих акций.

Оплата дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со ст. 77 данного Федерального закона, но не ниже их номинальной стоимости <1>