Geum.ru

Комментарий к федеральному закону от 21 декабря 2001 Г. N 178-фз

Вид материалаЗакон

Содержание


И муниципального имущества
Подобный материал:
1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   15
Глава III. ПОРЯДОК ПРИВАТИЗАЦИИ ГОСУДАРСТВЕННОГО

И МУНИЦИПАЛЬНОГО ИМУЩЕСТВА


Статья 11. Определение состава подлежащего приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия


Комментарий к статье 11


1. Одной из сфер применения договора продажи предприятия является продажа государственных и муниципальных предприятий, осуществляемая в процессе приватизации. Данные отношения регулируются Гражданским кодексом РФ (§ 8 гл. 30 части второй).

В соответствии со ст. 132 ГК РФ предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.

Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью.

В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая:

земельные участки;

здания, сооружения;

оборудование, инвентарь;

сырье;

продукцию;

права требования, долги;

а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания);

другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301; 2009. N 7. Ст. 775.


С учетом легального понятия предприятия, по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам (п. 1 ст. 559 ГК РФ).

Исключительные права на средства индивидуализации предприятия, продукции, работ или услуг продавца (коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания), а также принадлежащие ему на основании лицензионных договоров права использования таких средств индивидуализации переходят к покупателю, если иное не предусмотрено договором (п. 2 ст. 559 ГК РФ).

Здесь следует пояснить, что в данной норме произошли изменения - законодатель изъял "фирменное обозначение" и ввел "коммерческое обозначение". Это обусловлено следующим.

Во-первых, в части четвертой ГК в полной мере воспринято превалирующее в последнее время в отечественной доктрине представление о невозможности распоряжения исключительным правом на фирменное наименование в силу того, что фирменное наименование является средством индивидуализации юридического лица как субъекта гражданских прав и, следовательно, неразрывно связано с этим субъектом. Норма, запрещающая распоряжение исключительным правом на фирменное наименование, предусмотрена п. 2 ст. 1474 ГК РФ, а в ее развитие Вводный закон предусматривает внесение соответствующих изменений в целый ряд положений первых двух частей ГК (ст. ст. 132, 559, 1027 и др.), которые в той или иной форме допускают возможность распоряжения исключительным правом на фирменное наименование.

Во-вторых, юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (в том числе некоммерческие организации, которым право на осуществление такой деятельности предоставлено в соответствии с законом их учредительными документами), могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и Единый государственный реестр юридических лиц (ст. 1538 ГК РФ).

Исключительное право на коммерческое обозначение может перейти к другому лицу (в том числе по договору, в порядке универсального правопреемства и по иным основаниям, установленным законом) только в составе предприятия, для индивидуализации которого такое обозначение используется (ст. 1539 ГК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2006. N 52 (ч. 1). Ст. 5496; 2008. N 45. Ст. 5147.


Права продавца, полученные им на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче покупателю предприятия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Передача покупателю в составе предприятия обязательств, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствии у него такого разрешения (лицензии), не освобождает продавца от соответствующих обязательств перед кредиторами. За неисполнение таких обязательств продавец и покупатель несут перед кредиторами солидарную ответственность (п. 3 ст. 559 ГК РФ).

Согласно ст. 563 ГК РФ основная обязанность продавца по договору продажи предприятия заключается в передаче предприятия покупателю. Для этого он должен совершить ряд действий, не характерных для других договорных обязательств. В частности, если иное не предусмотрено договором, продавец за свой счет должен подготовить предприятие к передаче покупателю, составить и представить на подписание покупателю передаточный акт.

В свою очередь, покупатель должен выполнить действия, свидетельствующие о том, что он принял предприятие. В частности, подписать передаточный акт (при условии его соответствия договору), а также осуществить государственную регистрацию права собственности на предприятие. Моментом передачи предприятия покупателю считается день подписания обеими сторонами передаточного акта. С этого времени на покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного в составе предприятия.

Под случайной гибелью или повреждением понимается гибель или повреждение, которые либо были вызваны действием непреодолимой силы, либо возникли по вине третьих лиц.

Таким образом, абз. 1 п. 1 комментируемой статьи говорит о том, что состав подлежащего приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия определяется в передаточном акте, соответствует норме ст. 563 ГК РФ.

Следует также сказать, что согласно п. 2 ст. 14 комментируемого Закона состав подлежащего приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия, определенный в соответствии с комментируемой статьей, должен утверждаться решением об условиях приватизации федерального имущества (см. комментарий к ст. 14 Закона).

2. В передаточном акте указываются данные о составе предприятия. В соответствии со ст. 561 ГК РФ состав и стоимость продаваемого предприятия определяются в договоре продажи предприятия на основе полной инвентаризации предприятия, проводимой в соответствии с установленными правилами такой инвентаризации.

До подписания договора продажи предприятия должны быть составлены и рассмотрены сторонами: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301; 2009. N 7. Ст. 775.


С этой нормой коррелирует норма абз. 2 п. 1 комментируемой статьи. В частности, основу передаточного акта составляют данные:

акта инвентаризации унитарного предприятия;

аудиторского заключения;

документов о земельных участках, предоставленных в установленном порядке унитарному предприятию, и о правах на них.

К основным требованиям по ведению бухгалтерского учета относится проведение инвентаризации имущества и обязательств. В соответствии с п. 1 ст. 12 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" для обеспечения достоверности данных бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности организации обязаны проводить инвентаризацию имущества и обязательств, в ходе которой проверяются и документально подтверждаются их наличие, состояние и оценка.

Порядок и сроки проведения инвентаризации определяются руководителем организации, за исключением случаев, когда проведение инвентаризации обязательно <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1996. N 48. Ст. 5369; 2006. N 45. Ст. 4635.


Обязательность проведения инвентаризации при выкупе, продаже имущества, а также при преобразовании государственного или муниципального унитарного предприятия закреплена Приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. N 34н "Об утверждении Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации" <1>.

--------------------------------

<1> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 1998. N 23; 2007. N 19.


Инвентаризация предприятия проводится в соответствии с Методическими указаниями по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденных Приказом Минфина России от 13 июня 1995 г. N 49 <1>.

--------------------------------

<1> Финансовая газета. 1995. N 28.


Основными целями инвентаризации являются: выявление фактического наличия имущества; сопоставление фактического наличия имущества с данными бухгалтерского учета; проверка полноты отражения в учете обязательств.

Инвентаризации подлежит все имущество организации независимо от его местонахождения и все виды финансовых обязательств.

Кроме того, инвентаризации подлежат производственные запасы и другие виды имущества, не принадлежащие организации, но числящиеся в бухгалтерском учете (находящиеся на ответственном хранении, арендованные, полученные для переработки), а также имущество, не учтенное по каким-либо причинам.

Инвентаризация имущества производится по его местонахождению и материально ответственному лицу.

В соответствии с п. 4 Постановления Правительства РФ от 14 января 2002 г. N 7 "О порядке инвентаризации и стоимостной оценке прав на результаты научно-технической деятельности" федеральные органы исполнительной власти при осуществлении приватизации федеральных государственных унитарных предприятий обеспечивают проведение инвентаризации прав на результаты научно-технической деятельности в соответствии с Положением об инвентаризации прав на результаты научно-технической деятельности <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2002. N 3. Ст. 218.


Под инвентаризацией прав на результаты научно-технической деятельности (РНТД) в соответствии с указанным Положением понимается выявление прав на результаты научно-технической деятельности с целью их последующего учета и правомерного использования в гражданском обороте.

Порядок организации инвентаризации, оформления и представления результатов инвентаризации определяется Методическими рекомендациями по инвентаризации прав на результаты научно-технической деятельности, утвержденными распоряжением Минимущества России N 1272-р, Минпромнауки России N Р-8, Минюста России N 149 от 22 мая 2002 г.

Объектами инвентаризации прав на РНТД в соответствии с Методическими рекомендациями являются:

исключительные права на РНТД;

РНТД, не являющиеся объектами исключительных прав;

потенциально охраноспособные РНТД.

При инвентаризации выявляют исключительные права на РНТД, включая права на изобретения, промышленные образцы, полезные модели, подлежащие учету в имущественном комплексе организации.

При проведении инвентаризации выявляют следующие РНТД, не являющиеся объектами исключительных прав:

РНТД, являющиеся объектами прав третьих лиц и используемые в хозяйственной деятельности организации по договору или на других законных основаниях;

РНТД, являющиеся информацией, зафиксированной на материальном носителе с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать.

При проведении инвентаризации выявляют следующие потенциально охраноспособные РНТД:

РНТД, на которые может быть получен охранный документ в соответствии с законодательством Российской Федерации;

РНТД, являющиеся технической, организационной или коммерческой информацией, составляющей секрет производства (ноу-хау).

При проведении обязательной инвентаризации рабочая инвентаризационная комиссия направляет акты инвентаризации прав на РНТД в инвентаризационную комиссию, осуществляющую инвентаризацию имущества и финансовых обязательств, а также в ответственный орган.

3. В соответствии с п. 4 ст. 8 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных предприятиях" государственное или муниципальное предприятие может быть создано в случае:

необходимости использования имущества, приватизация которого запрещена, в том числе имущества, которое необходимо для обеспечения безопасности Российской Федерации;

необходимости осуществления деятельности в целях решения социальных задач (в том числе реализации определенных товаров и услуг по минимальным ценам), а также организации и проведения закупочных и товарных интервенций для обеспечения продовольственной безопасности государства;

необходимости осуществления деятельности, предусмотренной федеральными законами исключительно для государственных унитарных предприятий;

необходимости осуществления научной и научно-технической деятельности в отраслях, связанных с обеспечением безопасности Российской Федерации;

необходимости разработки и изготовления отдельных видов продукции, находящейся в сфере интересов Российской Федерации и обеспечивающей безопасность Российской Федерации;

необходимости производства отдельных видов продукции, изъятой из оборота или ограниченно оборотоспособной <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2002. N 48. Ст. 4746; 2007. N 49. Ст. 6079.


Согласно ст. 11 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ имущество унитарного предприятия формируется за счет: имущества, закрепленного за унитарным предприятием на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления собственником этого имущества; доходов унитарного предприятия от его деятельности; иных не противоречащих законодательству источников.

Унитарное предприятие, учреждаемое публичным собственником, является единственной разновидностью коммерческих организаций, обладающей не общей, а целевой (специальной) правоспособностью, поэтому в его уставе помимо общих сведений, указываемых в учредительных документах юридического лица, должны содержаться сведения о предмете, целях и видах его деятельности.

Однако в соответствии с действующим законодательством возникает двоякая ситуация. С одной стороны, унитарное предприятие при осуществлении сделок не может выходить за пределы своей правоспособности.

В данной связи в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. указывается: "Унитарные предприятия, а также другие коммерческие организации, в отношении которых законом предусмотрена специальная правоспособность, не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности, определенным законом или иными правовыми актами. Такие сделки являются ничтожными на основании статьи 168 Кодекса" <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" // Вестник ВАС РФ. 1996. N 9.


С другой стороны, наделение государственным имуществом унитарного предприятия не ограничивается только целями деятельности, так как законодатель не закрепил норму о передаче государственного имущества унитарному предприятию для осуществления уставных целей.

На практике передача имущества зависит от органов исполнительной власти, наделенных полномочиями по передаче имущества. Унитарному предприятию, подлежащему приватизации, передается имущество, которое не соответствует целям деятельности предприятия, или в объемах, которые предприятие использовать не имеет возможности. Кроме того, передача государственного имущества унитарному предприятию, уже внесенному в план приватизации, также вызывает сомнения в чистоте сделки.

На наш взгляд, комментируемая норма должна содержать ограничения по передаче государственного и муниципального имущества унитарному предприятию после внесения его в прогнозный план приватизации.

Кроме акта инвентаризации унитарного предприятия основу передаточного акта составляет аудиторское заключение.

В соответствии со ст. 6 Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" аудиторское заключение - официальный документ, предназначенный для пользователей бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемых лиц, содержащий выраженное в установленной форме мнение аудиторской организации, индивидуального аудитора о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2009. N 1. Ст. 15.


Требования к форме и содержанию аудиторского заключения, которое составляется по итогам проведенного аудита финансовой (бухгалтерской) отчетности, установлены Федеральными правилами (стандартами) аудиторской деятельности, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 23 сентября 2002 г. N 696 <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2002. N 39. Ст. 3797; 2008. N 49. Ст. 5830.


Аудиторское заключение представляется аудиторской организацией, индивидуальным аудитором только аудируемому лицу либо лицу, заключившему договор оказания аудиторских услуг. С учетом этой нормы при подготовке унитарного предприятия к приватизации собственник имущества унитарного предприятия в отношении указанного предприятия принимает решения о проведении аудиторских проверок, утверждает аудитора и определяет размер оплаты его услуг (п. 16 ст. 20 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных предприятиях") <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2002. N 48. Ст. 4746; 2007. N 49. Ст. 6079.


Индивидуальный характер данных отношений обусловливает принятие актов ненормативного характера - аудиторская организация и размер оплаты ее услуг утверждаются, например, распоряжениями Росимущества.

4. В соответствии с абз. 3 п. 1 комментируемой статьи в передаточном акте указываются все виды подлежащего приватизации имущества унитарного предприятия:

здания, строения, сооружения, оборудование - составляют основные средства предприятия;

инвентарь, сырье, продукция - составляют оборотные средства предприятия;

права требования, долги, в том числе обязательства унитарного предприятия по выплате повременных платежей гражданам, перед которыми унитарное предприятие несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, - составляют финансовые активы;

права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование (применяется формулировка комментируемого Закона, однако в соответствии с нормами ГК РФ следует говорить о коммерческом обозначении. - Л.К.), товарные знаки, знаки обслуживания) и другие исключительные права - относятся к основным средствам.

5. В передаточный акт включаются сведения о земельных участках, подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса унитарного предприятия. С учетом изъятий ч. 1 п. 2 ст. 3 комментируемого Закона его нормы распространяются на отчуждение земельных участков, на которых расположены объекты недвижимости, в том числе имущественные комплексы.

В соответствии с п. 10 письма Минимущества России от 6 июня 2002 г. N АБ-2/10099 план земельного участка (при наличии нескольких земельных участков - план каждого) оформляется в соответствии со ст. 28 Закона с приложением правоустанавливающих документов на этот участок <1>.

--------------------------------

<1> СПС "". Документ опубликован не был.


В случае если в отношении подлежащих приватизации земельных участков проведен кадастровый учет, то представляется выписка из государственного земельного кадастра в форме кадастровой выписки земельного участка в соответствии с гл. 3 Федерального закона от 24 июля 2007 г. N 221-ФЗ "О государственном кадастре недвижимости" <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2007. N 31. Ст. 4017; 2009. N 1. Ст. 19.


6. В передаточный акт должны включаться:

расчет балансовой стоимости подлежащих приватизации активов унитарного предприятия;

сведения о размере уставного капитала, количестве и номинальной стоимости акций, в случае создания открытого акционерного общества путем преобразования унитарного предприятия.

Указанный расчет оформляется в произвольной форме как приложение к передаточному акту.

Согласно ч. 2 п. 2 ст. 11 комментируемого Закона балансовая стоимость подлежащих приватизации активов унитарного предприятия определяется как сумма стоимости чистых активов унитарного предприятия, исчисленных по данным промежуточного бухгалтерского баланса, и стоимости земельных участков за минусом балансовой стоимости объектов, не подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса унитарного предприятия.

Письмо Минимущества России от 6 июня 2002 г. N АБ-2/10099 "О приватизации имущественных комплексов федеральных государственных унитарных предприятий" поясняет, как определяются стоимость чистых активов, стоимость земельных участков, балансовая стоимость объектов, не подлежащих приватизации.

Стоимость чистых активов определяется по данным промежуточного баланса в порядке, установленном Приказом Минфина России от 20 мая 2003 г. N 44н "Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций" <1>, и должна соответствовать сумме, указываемой в строке "Чистые активы" справки к форме N 3 "Отчет об изменениях капитала" (утв. Приказом Минфина России от 22 июля 2003 г. N 67н "О формах бухгалтерской отчетности организаций"), прилагаемой к промежуточному балансу. (Следует учесть, что указанные Методические указания не применяются в отношении хозяйственных операций, связанных с приватизацией государственных и муниципальных унитарных предприятий (п. 1 Методических указаний), но могут использоваться при расчете стоимости чистых активов.)

--------------------------------

<1> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2003. N 40; Российская газета. 2008. N 185.


Порядок подсчета показателя строки "Чистые активы" изложен в Приказе Минфина России и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ) РФ от 29 января 2003 г. N 10н, N 03-6/пз "Об утверждении Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ".

Стоимость подлежащих приватизации земельных участков определяется в соответствии с п. 3 ст. 11 Закона, при этом в расчет принимается ставка земельного налога за единицу площади земельных участков, действующая на дату составления промежуточного баланса.

Балансовая стоимость объектов, не подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса ФГУП, определяется по данным промежуточного баланса и должна соответствовать сумме стоимости объектов, включенных в перечень объектов (в том числе исключительных прав), не подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса ФГУП.

По смыслу абз. 5 п. 1 ст. 11 и п. 4 ст. 37 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" размер уставного капитала ОАО, созданного путем преобразования унитарного предприятия, определяется исходя из балансовой стоимости подлежащих приватизации активов.

В расчете должны быть указаны размер уставного капитала ОАО, равный величине балансовой стоимости подлежащих приватизации активов ГУП, а также количество и номинальная стоимость именных обыкновенных бездокументарных акций, составляющих уставный капитал создаваемого открытого акционерного общества.

Расчет балансовой стоимости указанных активов производится на основе данных промежуточного бухгалтерского баланса с учетом результатов проведения инвентаризации имущества на дату составления акта инвентаризации.

7. В соответствии с п. 3 комментируемой статьи стоимость земельных участков принимается равной их кадастровой стоимости в случае создания открытого акционерного общества путем преобразования унитарного предприятия.

В соответствии с п. 11 Постановления Правительства РФ от 8 апреля 2000 г. N 316 "Об утверждении Правил проведения государственной кадастровой оценки земель" методические указания по государственной кадастровой оценке земель и нормативно-технические документы, необходимые для проведения государственной кадастровой оценки земель, разрабатываются и утверждаются Министерством экономического развития Российской Федерации по согласованию с заинтересованными федеральными органами исполнительной власти <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2000. N 16. Ст. 1709; 2007. N 39. Ст. 4668.


Государственная кадастровая оценка земель проводится для определения кадастровой стоимости земельных участков различного целевого назначения.

Государственная кадастровая оценка земель основывается на классификации земель по целевому назначению и виду функционального использования рыночной стоимости земельных участков, определенной в соответствии с законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности в иных случаях.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" под рыночной стоимостью объекта оценки понимается наиболее вероятная цена, по которой данный объект оценки может быть отчужден на открытом рынке в условиях конкуренции, когда стороны сделки действуют разумно, располагая всей необходимой информацией, а на величине цены сделки не отражаются какие-либо чрезвычайные обстоятельства, т.е. когда:

одна из сторон сделки не обязана отчуждать объект оценки, а другая сторона не обязана принимать исполнение;

стороны сделки хорошо осведомлены о предмете сделки и действуют в своих интересах;

объект оценки представлен на открытом рынке посредством публичной оферты, типичной для аналогичных объектов оценки;

цена сделки представляет собой разумное вознаграждение за объект оценки и принуждения к совершению сделки в отношении сторон сделки с чьей-либо стороны не было;

платеж за объект оценки выражен в денежной форме <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3813; 2008. N 27. Ст. 3126.


Следует сказать, что в законодательстве больше нигде не дается понятия рыночной стоимости. А это значит, что на практике при решении вопросов о том, что является рыночной стоимостью и/или является ли стоимость того или иного объекта рыночной, спорящие стороны, судьи и посредники в решении споров будут исходить и исходят из аналогии закона со ссылкой на данную норму.

8. Пункт 4 комментируемой статьи содержит норму, в соответствии с которой при приватизации унитарного предприятия может передаваться не весь комплекс имущества.

В силу прямого указания Закона приватизации не подлежат:

объекты, изъятые из оборота (п. 3 ст. 3 комментируемого Закона);

социально-культурные и коммунально-бытовые объекты, используемые по назначению (п. 1 ст. 30 комментируемого Закона);

объекты, которые могут находиться только в государственной или муниципальной собственности (п. 3 ст. 3 комментируемого Закона). Согласно п. 6 ст. 43 Закона о приватизации к такому имуществу относятся объекты, в отношении которых установлен запрет на приватизацию.

Согласно п. 16 письма Минимущества России от 6 июня 2002 г. N АБ-2/10099 "О приватизации имущественных комплексов федеральных государственных унитарных предприятий" перечень объектов (в том числе исключительных прав), не подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса ФГУП, составляется в произвольной форме, позволяющей однозначно идентифицировать такое имущество с указанием его стоимости.

В перечень включаются объекты, изъятые из оборота, объекты, которые могут находиться только в государственной или муниципальной собственности, в том числе исключительные права (в соответствии с п. 3 ст. 3, п. 4 ст. 11, п. 1 ст. 30, п. 6 ст. 43 Закона и иными нормативными правовыми актами), а также иные объекты, не включенные в состав подлежащего приватизации имущественного комплекса ФГУП.

В частности, в перечень включаются исключительные права на объекты интеллектуальной собственности, которые непосредственно связаны с обеспечением обороны и безопасности страны (в соответствии с Основными направлениями реализации государственной политики по вовлечению в хозяйственный оборот результатов научно-технической деятельности, утвержденными распоряжением Правительства Российской Федерации от 30 ноября 2001 г. N 1607-р).

При определении объектов (в том числе исключительных прав), не подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса ФГУП, и порядка их дальнейшего использования структурные подразделения центрального аппарата или территориальные органы Минимущества России взаимодействуют с соответствующими федеральными органами исполнительной власти, органами власти субъектов Российской Федерации и муниципальных образований <1>.

--------------------------------

<1> СПС "". Документ опубликован не был.


Исключение имущества из приватизируемого комплекса приводит зачастую к судебным разбирательствам. Так, Постановлением ФАС Дальневосточного округа от 17 октября 2006 г., 10 октября 2006 г. N Ф03-А04/06-1/2681 по делу N А04-10941/05-09/1314 истцу отказано в удовлетворении кассационной жалобы в связи с тем, что Закон не содержит требований о том, что при преобразовании унитарного предприятия в акционерное общество приватизации подлежит весь имущественный комплекс унитарного предприятия <1>.

--------------------------------

<1> Там же.


Однако Постановлением ФАС Московского округа от 7 декабря 2004 г. N КГ-А40/11150-04 удовлетворено заявление о признании недействительным ненормативного акта государственного органа в части утверждения перечня объектов, не подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса, так как спорное имущество, закрепленное на праве хозяйственного ведения за заявителем, не входит в число объектов, приватизация которых запрещена действующим законодательством РФ о приватизации.

9. Абзац 2 п. 4 комментируемой статьи закрепляет возможность передачи исключительных прав, не подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса унитарного предприятия и передаваемых покупателю в пользование по лицензионному или иному договору.

Исключительное право, являющееся имущественным правом, вместе с личными неимущественными правами и иными правами (право следования, право доступа и др.) составляют интеллектуальные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации) (ст. 1226 ГК РФ).

В рамках применения комментируемого Закона передаваться могут следующие результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальная собственность):

произведения науки;

программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ);

базы данных;

изобретения;

полезные модели;

промышленные образцы;

селекционные достижения;

топологии интегральных микросхем;

секреты производства (ноу-хау);

товарные знаки и знаки обслуживания;

наименования мест происхождения товаров;

коммерческие обозначения.

Интеллектуальная собственность, исключительное право на которую не подлежит приватизации, устанавливается специальными нормативными правовыми актами. Например, на основании комментируемой нормы Постановление Правительства РФ от 2 декабря 2004 г. N 726 "О порядке распоряжения исключительным правом Российской Федерации на результаты интеллектуальной деятельности в области геодезии и картографии" закрепляет, что исключительное право Российской Федерации на результаты интеллектуальной деятельности в области геодезии и картографии, входящие в состав государственного картографо-геодезического фонда Российской Федерации, не подлежит приватизации в составе имущественного комплекса федерального государственного унитарного предприятия <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2004. N 49. Ст. 4917; 2007. N 41. Ст. 4901.


Обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель) вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Обладателем может являться как физическое, так и юридическое лицо (см. ст. 1229 ГК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2006. N 52 (ч. 1). Ст. 5496; 2008. N 45. Ст. 5147.


Общие нормы части четвертой ГК РФ о договорах выделяют два основных вида договоров по распоряжению исключительным правом: договор об отчуждении исключительного права (ст. 1234 ГК РФ) и лицензионный договор (ст. 1235 ГК РФ).

По лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

По договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме другой стороне (приобретателю).

Оба вида договора предусматривают письменную форму и государственную регистрацию, в случае если результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации подлежит государственной регистрации (согласно ст. 1232 ГК РФ).


Статья 12. Определение цены подлежащего приватизации государственного или муниципального имущества


Комментарий к статье 12


1. Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает, что порядок определения нормативной цены подлежащего приватизации государственного или муниципального имущества устанавливается Правительством РФ.

Под нормативной ценой подлежащего приватизации государственного или муниципального имущества понимается минимальная цена, по которой возможно отчуждение этого имущества.

Нормативная цена подлежащего приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия устанавливается равной балансовой стоимости подлежащих приватизации активов этого предприятия, рассчитанной с учетом ч. 2 п. 2 ст. 11 комментируемого Закона.

Данная норма снова является отсылочной, позволяющей манипулировать и учитывать интересы заинтересованного круга лиц и по своей сути являющейся коррупционным фактором.

Например, в 2004 г. прокурор обратился в арбитражный суд Краснодарского края с иском о признании недействительным учредительного договора от 19 августа 1993 г. о создании товарищества с ограниченной ответственностью "Пансионат "Магадан" (правопредшественника ОАО "Санаторий "Магадан") и применении последствий недействительности данной сделки путем возврата собственнику в лице Территориального управления Министерства имущественных отношений Российской Федерации по городу Сочи имущества. Решение суда первой инстанции от 20 сентября 2004 г., Постановление суда апелляционной инстанции от 7 ноября 2005 г. Арбитражного суда Краснодарского края по делу N А32-17881/2003-39/227 и Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 13 июня 2006 г. удовлетворили исковые требования в полном объеме. Постановлением Президиума ВАС РФ от 21 ноября 2006 г. N 9308/06 по делу N А32-17881/2003-39/227 решения отменены в части применения последствий недействительности учредительного договора от 19 августа 1993 г. о создании товарищества с ограниченной ответственностью "Пансионат Магадан" путем возврата в федеральную собственность спорного имущества.

Однако до вынесения Постановления Президиума ВАС РФ спорное имущество формально было передано в хозяйственное ведение ФГУП, подлежащего приватизации в соответствии с распоряжением Правительства РФ от 25 августа 2005 г. N 1306-р "Об утверждении прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества на 2006 год и основных направлений приватизации федерального имущества на 2006 - 2008 годы" <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2005. N 35. Ст. 3655.


Полученное в хозяйственное ведение имущество должно отражаться в бухгалтерских документах. В бухгалтерской отчетности подлежит раскрытию с учетом существенности как минимум следующая информация:

о первоначальной стоимости и сумме начисленной амортизации по основным группам основных средств на начало и конец отчетного года;

о движении основных средств в течение отчетного года по основным группам (поступление, выбытие и т.п.);

о способах оценки объектов основных средств, полученных по договорам, предусматривающим исполнение обязательств (оплату) неденежными средствами;

об изменениях стоимости основных средств, в которой они приняты к бухгалтерскому учету (достройка, дооборудование, реконструкция, частичная ликвидация и переоценка объектов);

о принятых организацией сроках полезного использования объектов основных средств (по основным группам);

о способах начисления амортизационных отчислений по отдельным группам объектов основных средств;

об объектах недвижимости, принятых в эксплуатацию и фактически используемых, находящихся в процессе государственной регистрации (п. 32 ПБУ 6/01).

В данном аспекте встает вопрос о первоначальной стоимости имущества, которая является базовой для определения балансовой стоимости. В приведенном примере остаточная стоимость (первоначальная стоимость - износ) спорных объектов в соответствии с данными бухгалтерского баланса ОАО "Санаторий "Магадан" на 1 января 2007 г. составляет 69410132 руб. 49 коп. Однако на баланс ФГУП передается имущество стоимостью в размере около 500 тыс. руб., и с учетом этой цены имущество вошло в приватизируемый комплекс ФГУП.

Анализ законодательства о государственных предприятиях и приватизации государственного имущества позволяет сделать следующий вывод: сегодня не урегулирован вопрос оценки стоимости имущества при передаче его в хозяйственное ведение унитарному предприятию.

2. Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает установление в определенных случаях начальной цены приватизируемого государственного или муниципального имущества. Комментируемый Закон в ст. ст. 15, 19, 22 - 24 предусматривает начальную цену имущества, которая устанавливается на основании отчета об оценке государственного или муниципального имущества, составленного в соответствии с законодательством РФ об оценочной деятельности.

Отчет об оценке объекта оценки не должен допускать неоднозначного толкования или вводить в заблуждение. В отчете в обязательном порядке указываются дата проведения оценки объекта оценки, используемые стандарты оценки, цели и задачи проведения оценки объекта оценки, а также приводятся иные сведения, которые необходимы для полного и недвусмысленного толкования результатов проведения оценки объекта оценки, отраженных в отчете.

В случае если при проведении оценки объекта оценки определяется не рыночная стоимость, а иные виды стоимости, в отчете должны быть указаны критерии установления оценки объекта оценки и причины отступления от возможности определения рыночной стоимости объекта оценки (ст. 11 Федерального закона от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности") <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3813; 2008. N 27. Ст. 3126.


В соответствии с п. 5 Приказа Минэкономразвития России от 20 июля 2007 г. N 255 "Об утверждении федерального стандарта оценки "Цель оценки и виды стоимости" (ФСО N 2) при использовании понятия стоимости при осуществлении оценочной деятельности указывается конкретный вид стоимости, который определяется предполагаемым использованием результата оценки.

При осуществлении оценочной деятельности используются следующие виды стоимости объекта оценки:

рыночная стоимость;

инвестиционная стоимость;

ликвидационная стоимость;

кадастровая стоимость <1>.

--------------------------------

<1> Российская газета. 2007. N 194.


Как видим, перечень не содержит такой формулировки, как начальная стоимость имущества. Поэтому при оценке начальной стоимости государственного имущества у оценщика есть возможность использовать различную стоимость.

Согласно ст. 6 Федерального закона от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности" результаты проведения оценки объекта оценки могут быть обжалованы заинтересованными лицами в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Статья 13 указанного Закона развивает эту норму: в случае наличия спора о достоверности величины рыночной или иной стоимости объекта оценки, установленной в отчете, в том числе и в связи с имеющимся иным отчетом об оценке этого же объекта, указанный спор подлежит рассмотрению судом, арбитражным судом в соответствии с установленной подведомственностью, третейским судом по соглашению сторон спора или договора или в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, регулирующим оценочную деятельность.

Суд, арбитражный суд, третейский суд вправе обязать стороны совершить сделку по цене, определенной в ходе рассмотрения спора в судебном заседании, только в случаях обязательности совершения сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В рамках комментируемой статьи обязательность установления начальной цены установлена, однако из нормативных актов не ясно, как соотнести ее с видами стоимости, предусмотренными в Федеральном законе от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ (правда, в соответствии со ст. 7 этого Закона в случае, если в нормативном правовом акте, содержащем требование обязательного проведения оценки какого-либо объекта оценки, либо в договоре об оценке объекта оценки не определен конкретный вид стоимости объекта оценки, установлению подлежит рыночная стоимость данного объекта).

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 мая 2005 г. N 92 "О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком" разъясняет следующие вопросы.

1. Следует учитывать, что оспаривание достоверности величины стоимости объекта оценки, определенной независимым оценщиком, путем предъявления самостоятельного иска возможно только в том случае, если законом или иным нормативным актом предусмотрена обязательность такой величины для сторон сделки, государственного органа, должностного лица, органов управления юридического лица. Кроме того, в этом случае оспаривание достоверности величины стоимости объекта оценки возможно только до момента заключения договора (издания акта государственным органом либо принятия решения должностным лицом или органом управления юридического лица).

2. Если самостоятельное оспаривание величины стоимости объекта оценки, определенной независимым оценщиком, путем предъявления отдельного иска невозможно, вопрос о достоверности этой величины может рассматриваться в рамках рассмотрения конкретного спора по поводу сделки, изданного акта или принятого решения (в том числе дела о признании сделки недействительной, об оспаривании ненормативного акта или решения должностного лица, о признании недействительным решения органа управления юридического лица и др.) <1>.

--------------------------------

<1> Хозяйство и право. 2005. N 8.


Норма о том, что оспаривать результат оценки может только заинтересованное лицо, оставляет в качестве таких лиц только заказчика (орган государственной власти) и оценщика.


Статья 13. Способы приватизации государственного и муниципального имущества


Комментарий к статье 13


1. Пункт 5 комментируемой статьи закрепляет, что перечень способов приватизации государственного и муниципального имущества является закрытым. Это означает, что отчуждение имущества другими способами невозможно.

Однако закон не ограничивает последовательное применение нескольких способов приватизации. Это подтверждает судебная практика, например Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 23 августа 2005 г. N А17-3896/5-2004.

Более конкретно каждый способ приватизации государственного имущества рассмотрен в комментарии к гл. IV комментируемого Закона.

На практике отчуждение государственного имущества осуществляют (пытаются осуществить) следующими способами:

внесение муниципального имущества в счет оплаты доли в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью. Постановлением ФАС Уральского округа от 15 декабря 2008 г. N Ф09-1133/08-С4 по делу N А76-3065/2007-16-224/163 признан недействительным учредительный договор в части внесения в уставный капитал вновь создаваемого юридического лица недвижимого имущества в счет оплаты доли;

выкуп арендованного помещения. Постановлениями ФАС Поволжского округа от 4 декабря 2008 г. по делу N А55-2325/2008, ФАС Центрального округа от 18 сентября 2008 г. N Ф10-4006/08 по делу N А09-8423/2007-25, ФАС Западно-Сибирского округа от 9 сентября 2008 г. N Ф04-5329/2008(10820-А45-28) по делу N А45-12413/2007-41/317 истцам отказано в понуждении органов местного самоуправления закрепить в договоре пункт о выкупе арендованного имущества, а также заключить договор купли-продажи арендованного имущества на основании отсутствия в ст. 13 комментируемого Закона такого способа приватизации. Кроме того, проведение реконструкции в арендованном помещении не является основанием для возникновения права собственности (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11 марта 2005 г. N А43-18194/2004-13-477);

мена одного имущества на другое. Постановлением ФАС Северо-Западного округа от 24 июля 2008 г. по делу N А52-4722/2007 признано недействительным распоряжение администрации, в соответствии с которым передано в собственность предпринимателя нежилое помещение в обмен на принадлежащую на праве собственности предпринимателю квартиру;

передача муниципального имущества в собственность по договору на участие в долевом ремонте или путем внесения капитальных вложений. Постановлением ФАС Северо-Кавказского округа от 8 сентября 2008 г. N Ф08-4836/2008 по делу N А22-1098/07/14-142 договор признан недействительным.

2. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает ограничение по способу приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия.

Размер уставного капитала соответствует балансовой стоимости подлежащих приватизации активов унитарного предприятия, рассчитанных в соответствии со ст. 11 комментируемого Закона. В соответствии со ст. 26 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества (не менее 100000 руб.) <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; 2009. N 23. Ст. 2770.


Если рассчитанный размер уставного капитала превышает 100 тыс. руб., то приватизация имущественного комплекса унитарного предприятия может осуществляться только путем преобразования унитарного предприятия в открытое акционерное общество.

Следует учесть, что в соответствии с п. 3 ст. 12 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не менее пяти тысяч минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации государственного предприятия. Размер уставного фонда муниципального предприятия должен составлять не менее одной тысячи минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации муниципального предприятия <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2002. N 48. Ст. 4746; 2007. N 49. Ст. 6079.


Согласно ст. 37 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ уставы унитарных предприятий со дня вступления в силу Федерального закона применяются в части, не противоречащей Федеральному закону. Уставы унитарных предприятий подлежат приведению в соответствие с нормами Федерального закона в срок до 1 июля 2003 г. Таким образом, размер уставного капитала унитарных предприятий по Закону больше, чем минимальный уставный капитал открытого акционерного общества. Таким образом, преобразование в иные формы юридических лиц для унитарных предприятий, кроме как в ОАО, действительно невозможно.

Например, опираясь на данную норму, Постановлением ФАС Центрального округа от 8 октября 2008 г. N Ф10-4301/08 по делу N А09-7192/2007-25 оставлены без изменения решение Арбитражного суда Брянской области от 27 февраля 2008 г. и Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 июля 2008 г. по делу N А09-7192/2007-25 о признании недействительной сделки по внесению имущественного комплекса МУП "Рынок" в уставный капитал ОАО "Навлинский рынок". Балансовая стоимость подлежащих приватизации чистых активов МУП "Рынок" в размере 2128000 руб. превышала минимальный размер уставного капитала открытого акционерного общества, установленный законодательством Российской Федерации в размере 100000 руб., в связи с чем суды пришли к правомерному и обоснованному выводу о том, что органами власти Навлинского района Брянской области был выбран неверный способ приватизации. Приватизацию МУП "Рынок" необходимо было осуществлять только одним способом - путем преобразования унитарного предприятия в открытое акционерное общество.

3. При реализации п. 2 комментируемой статьи возникают определенные сложности. Так, в форме государственных унитарных предприятий действуют и совхозы. В связи с комментируемой нормой они могут реорганизовываться только в ОАО. С учетом положений Гражданского кодекса РФ наиболее удобной организационно-правовой формой для них являются производственные кооперативы. Но для этого сначала необходимо пройти этап акционирования.

4. Пункты 3 и 4 комментируемой статьи определяют способы приватизации двух видов государственного имущества:

имущественных комплексов федеральных унитарных предприятий и находящихся в федеральной собственности акций открытых акционерных обществ, балансовая стоимость основных средств которых на последнюю отчетную дату превышает пять миллионов минимальных размеров оплаты труда (500000000 руб.), а также имущества, соответствующего иным критериям, установленным Правительством Российской Федерации;

иного имущества, не соответствующего указанным критериям.

Таким образом, законодатель разделил способы приватизации предприятий-гигантов и остальных предприятий.

Для первой группы установлены такие способы приватизации, как:

путем преобразования унитарного предприятия в открытое акционерное общество;

на аукционе;

на специализированном аукционе;

посредством продажи за пределами территории Российской Федерации находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ;

посредством внесения в соответствии с нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации федерального имущества в качестве вклада в уставный капитал стратегического акционерного общества.

Для второй группы установлены следующие способы приватизации:

путем преобразования унитарного предприятия в открытое акционерное общество;

на аукционе;

на специализированном аукционе;

на конкурсе;

посредством внесения акций в качестве вклада в уставный капитал открытого акционерного общества.

При приватизации имущества второй группы, если аукцион, специализированный аукцион или конкурс по продаже такого имущества был признан несостоявшимся в силу отсутствия заявок либо участия в нем одного покупателя, приватизация может быть осуществлена другим установленным п. 1 комментируемой статьи способом в порядке, предусмотренном федеральным законом.

Пункт 16 ст. 43 комментируемого Закона все-таки устанавливает исключение из комментируемой статьи. Открытое акционерное общество имеет первоочередное право приобретения имущества, если оно было выявлено как подлежавшее внесению в уставный капитал открытого акционерного общества и не включенное при его создании в состав приватизированного имущества.


Статья 14. Решение об условиях приватизации государственного и муниципального имущества


Комментарий к статье 14


1. В соответствии с п. 1 на основании прогнозного плана приватизации принимается решение об условиях приватизации федерального имущества. Содержание прогнозного плана подробно описано в комментарии к ст. 7 (см. выше).

Решения об условиях приватизации федерального имущества можно рассматривать как акты государственных органов и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей (п. 2 ст. 8 ГК РФ) <1>. Это подтверждается тем, что ст. 15 комментируемого Закона требует обязательного опубликования в информационном сообщении о продаже имущества наименования государственного органа или органа местного самоуправления, принявших решение об условиях приватизации имущества, реквизитах указанного решения.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301; 2009. N 26. Ст. 3130.


Правила подготовки и принятия решений об условиях приватизации федерального имущества утверждены Постановлением Правительства РФ от 9 июля 2002 г. N 512 <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2002. N 28. Ст. 2868; 2006. N 1. Ст. 150.


Решения об условиях приватизации федерального имущества подготавливаются и принимаются в сроки, позволяющие обеспечить его приватизацию в соответствии с прогнозным планом. Еще раз оговоримся, что сроки приватизации устанавливаются прогнозным планом. От них зависят пределы действия законодательства о приватизации. Так, согласно п. 5 ст. 1 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, действуют с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75 процентов принадлежащих им акций в таком акционерном обществе, но не позднее окончания срока приватизации, определенного планом приватизации данного предприятия <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; 2009. N 1. Ст. 23.


Подготовка решений об условиях приватизации федерального имущества предусматривает определение состава имущества, подлежащего приватизации, способа его приватизации и нормативной цены, а также иных необходимых для приватизации имущества сведений.

При приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия решением об условиях приватизации федерального имущества также утверждается:

состав подлежащего приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия, определенный в соответствии со ст. 11 комментируемого Закона;

перечень объектов (в том числе исключительных прав), не подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса унитарного предприятия (см. комментарий к ст. 11).

Следует учесть, что Министерством экономического развития Российской Федерации должен устанавливаться порядок подготовки решений об условиях приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий.

Подготовка решений об условиях приватизации федерального имущества осуществляется Федеральным агентством по управлению государственным имуществом либо по его поручению - его территориальными органами.

Наряду с подготовкой решений об условиях приватизации федерального имущества Федеральным агентством по управлению государственным имуществом либо по его поручению - его территориальным органом при необходимости подготавливаются решения об установлении обременения в отношении имущества, подлежащего приватизации, и о дальнейшем использовании федерального имущества, не подлежащего приватизации. Указанные решения принимаются одновременно с решениями об условиях приватизации федерального имущества.

Решения об условиях приватизации федерального имущества принимаются в соответствии с прогнозным планом (программой) приватизации федерального имущества Правительством Российской Федерации, Федеральным агентством по управлению государственным имуществом либо по поручению агентства - его территориальными органами.

Проекты решений об условиях приватизации федерального имущества, принимаемых Правительством Российской Федерации, вносятся в Правительство Российской Федерации Министерством экономического развития Российской Федерации в установленном порядке. При необходимости Министерством экономического развития Российской Федерации вносятся проекты решений об установлении обременения в отношении имущества, подлежащего приватизации, а также о дальнейшем использовании федерального имущества, не подлежащего приватизации.

В случае признания продажи федерального имущества несостоявшейся Федеральное агентство по управлению государственным имуществом либо по поручению агентства - его территориальный орган должны в установленном порядке в месячный срок принять по представлению продавца одно из следующих решений:

о продаже имущества ранее установленным способом;

об изменении способа приватизации;

об отмене ранее принятого решения об условиях приватизации.

В отсутствие такого решения продажа имущества запрещается.

Предложения об отмене либо изменении решений Правительства Российской Федерации об условиях приватизации федерального имущества вносятся Министерством экономического развития Российской Федерации в Правительство Российской Федерации в месячный срок со дня признания продажи федерального имущества несостоявшейся.

2. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает пределы действия законодательства о приватизации, выраженные в ограничениях для унитарного предприятия.

Начальным сроком действия ограничений является день утверждения прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества.

Срок окончания - момент перехода права собственности на приватизируемое имущество к покупателю имущественного комплекса унитарного предприятия или момент государственной регистрации созданного открытого акционерного общества.

В этот период унитарное предприятие не вправе без согласия собственника:

сокращать численность работников указанного унитарного предприятия.

Аналогичное правило закреплено и в ст. 75 ТК РФ: при смене собственника имущества организации сокращение численности или штата работников допускается только после государственной регистрации перехода права собственности <1>;

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2002. N 1 (ч. 1). Ст. 3; 2009. N 1. Ст. 21.


совершать сделки (несколько взаимосвязанных сделок), цена которых превышает 5 процентов балансовой стоимости активов указанного унитарного предприятия на дату утверждения его последнего балансового отчета или более чем в пятьдесят тысяч раз превышает установленный федеральным законом минимальный размер оплаты труда, а также сделки (несколько взаимосвязанных сделок), связанные с возможностью отчуждения прямо или косвенно имущества, стоимость которого превышает 5 процентов балансовой стоимости активов указанного унитарного предприятия на дату утверждения его последнего балансового отчета или более чем в пятьдесят тысяч раз превышает установленный федеральным законом минимальный размер оплаты труда.

Закрепленная в комментируемой статье норма перекликается с нормой ст. 23 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" о крупных сделках. Однако если в отношении размера в минимальных размерах оплаты труда нормы двух Законов совпадают (крупной признается сделка ценой более 5 млн. руб.), то по отношению к имуществу предприятия требования установлены различные. Так, комментируемый Закон устанавливает 5% балансовой стоимости активов, а ст. 23 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ - 10% уставного фонда. В соответствии со ст. 12 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не менее пяти тысяч минимальных размеров оплаты труда. Следовательно, минимальный размер крупной сделки в процентах от уставного фонда составляет 50 тыс. руб.

Согласно ч. 2 п. 2 ст. 11 комментируемого Закона балансовая стоимость подлежащих приватизации активов унитарного предприятия определяется как сумма стоимости чистых активов унитарного предприятия, исчисленных по данным промежуточного бухгалтерского баланса, и стоимости земельных участков за минусом балансовой стоимости объектов, не подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса унитарного предприятия. Если предположить, что обе суммы (5 процентов балансовой стоимости активов и 50 тыс. МРОТ) для крупной сделки должны совпадать, то балансовая стоимость активов предприятия должна составлять 100 млн. рублей. Во всех остальных случаях при меньшем размере активов сделка, ограниченная 5% балансовой стоимости активов, будет иметь меньшую цену. Следует учесть, что и размер балансовой стоимости активов не совпадает с уставным фондом унитарного предприятия. Поэтому 5% балансовой стоимости активов может оказаться меньше 10% уставного фонда.

При этом Закон не устанавливает, в каких случаях при определении крупной сделки следует учитывать тот или иной параметр расчета. Ответственность за принятие решения ложится на руководителя предприятия (исходя из его полномочий. -