Корпоративные захваты и способы борьбы с ними в условиях современного законодательства и правоприменительной практики
Дипломная работа - Юриспруденция, право, государство
Другие дипломы по предмету Юриспруденция, право, государство
ые общества как-то защищены этими актами, такое понятие как рейдерство просто отсутствует в них. В связи с этим хотелось бы привести слова Н. Лопашенко, которые наиболее точно преподносят эту проблему. "Явление, которое он [прим. авт. термин "рейдерство"] охватывает, никаким законодательством не регулируется специально. Разумеется, к процессам слияния, поглощения, иного изменения статуса компаний применимы общие нормы гражданского и предпринимательского (корпоративного) законодательства о создании, преобразовании и ликвидации юридических лиц. Но эти нормы ориентированы на добропорядочного представителя хозяйствующих субъектов, бизнес-сообщества, на тех, кто занимается вполне легитимной экономической деятельностью, приносящей доход и пользу как владельцу (собственнику) бизнеса, так и обществу и государству в целом. Если же смысл некоей экономической деятельности состоит только в получении чужого бизнеса и извлечении из этого прибылей и личной выгоды, создается угроза для собственности и собственника вообще; оба не могут чувствовать себя защищенными в отношениях рынка. Следовательно, государство должно бы позаботиться о нормативном создании правил игры на соответствующем поле, о правовом регулировании в этой области. Пока в России оно отсутствует. При этом вопрос о законодательстве о слияниях-поглощениях, как правило, даже не обсуждается. Он сразу же подменяется другим: необходимостью решения проблемы добросовестного приобретателя - вечной ахиллесовой пятой гражданского законодательства. Но и эта проблема, в лучшем случае, только дискутируется".
Во-вторых, производной причиной является различный подход со стороны исследователей. Естественно, что когда недостаточно правовой базы, то авторы многих статей, монографий и прочих трудов, пытаются сами установить названия явлений (надо сказать, что их достаточно много в исследуемых отношениях, что уже может вызывать путаницу), описываемых и оцениваемых.
Однако же вернемся собственно к понятиям. Что такое рейдерство? Происхождение данного слова идет от английского "raider" (налетчик). "В Средние века во время военного противостояния Великобритании и Испании так называлось одно из английских морских пиратских судов, которое в одиночку нападало в морях только на испанские торговые суда. С тех пор понятие "рейдер" вошло в лексику военно-морского дела, оно означает проведение морских операций во время военных действий специально подготовленными для уничтожения боевых и торговых судов неприятеля морскими судами. Это понятие применялось во время войн многими странами.
В Россию термин пришел из США и стал означать насильственный отъем предприятий против воли его собственников. Однако в США это понятие подразумевает действия атакующей стороны в процессах законного слияния и поглощения бизнеса. Там криминального оттенка в этом понятии нет".
Здесь же стоит представить и другие определения:
"Рейдерство - процесс недружественного поглощения организации любой формы собственности с помощью специально инициированного корпоративного спора с использованием административных и коррупционных ресурсов, технологий хищения акций и различных мошеннических схем, а также трактовкой в свою пользу неоднозначных положений нормативных и законодательных актов".
"Рейдерство представляет собой тщательно спланированную систему деятельности, направленную на получение чужой компании, осуществляющей предпринимательскую и (или) иные виды экономической деятельности. Как правило, рейдерство включает в себя сочетание незаконных, полузаконных (не прописанных в законе, иными словами - противоправных, но не нашедших законодательного запрета) и законных способов приобретения привлекательного, но чужого бизнеса".
Очевидно, что термин "рейдерство" носит в себе более социально-экономический характер, чем юридический, так как описывает явление с точки зрения изменения структур в сфере предпринимательства и бизнеса. Конечно же, авторы учитывают использования юридических инструментов, и более того, деятельность организаций всех типов подчинена закону в силу верховенства права; регулируются правом и отношения, возникающие при слиянии и поглощении организаций, но понятие рейдерство не учитывает такого количества тонкостей правового регулирования и юридически значимых действий. Рейдерство правильнее было бы рассматривать именно как некую деятельность.
С точки зрения юриспруденции было бы правильнее оперировать понятием "корпоративный захват". Изначально стоит оговориться, что захват можно рассматривать в двух аспектах. В широком аспекте, корпоративный захват, следует понимать именно "установление над этой компанией или активом полного контроля посредством методов, механизмов и технологий, не соответствующих законодательству. Это означает, что получение контроля над компанией осуществляется либо при помощи противоправных методов, либо путем использования правовых институтов "не по назначению", в ущерб правам и законным интересам других лиц". А в узком смысле (будет рассмотрен позже), захват представляет собой один из способов смены власти в компании и соответственно осуществления рейдерской деятельности. Если в данном случае исходить из подхода английского законодательства, то можно провести аналогию с термином illegal takeover. Так к данному термину подходит и Валласк Е.В., определяя захват как "хищение контрольного пакета акций у привилегир