Н. А. Темникова защита личных прав ребенка по семейному праву россии учебное пособие
| Вид материала | Учебное пособие |
- Учебное пособие (интерактивный самоучитель для судей) по семейному праву куанова, 957.19kb.
- Темы выпускных квалификационных работ по семейному праву, 2010/2011 уч год Темы выпускных, 14.97kb.
- Учебное пособие для студентов среднего профессионального образования Санкт-Петербург, 564.9kb.
- Перечень вопросов к экзамену по семейному праву России, 37.2kb.
- Семинар «Защита прав женщин. Защита прав ребенка», 47.21kb.
- Тема Понятие и виды личных неимущественных прав в гражданском праве > Понятие и содержание, 60.53kb.
- Тема Понятие и виды личных неимущественных прав в гражданском праве Семинар, 130.39kb.
- Содержание Введение, 909.09kb.
- Викторина ко Дню Защиты прав человека, Цели викторины, 65.46kb.
- Примерные задачи для подготовки к государственной аттестации по уголовному праву, 640.04kb.
АНО ВПО «Омский экономический институт»
Кафедра гражданско-правовых дисциплин
Н.А. Темникова
ЗАЩИТА ЛИЧНЫХ ПРАВ РЕБЕНКА
ПО СЕМЕЙНОМУ ПРАВУ РОССИИ
Учебное пособие
Омск – 2009
УДК 347.6(470+571)(075.8)
ББК 67.404.4(2Рос)я7
Т 32
Р е ц е н з е н т ы:
заместитель начальника по научной работе Омской академии МВД России, доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист
Российской Федерации В.В. Векленко;
кандидат юридических наук, профессор, заслуженный юрист Российской Федерации, зав. кафедрой гражданского права Омского государственного университета им. Ф.М. Достоевского Е.Л. Невзгодина
^ Темникова Н.А.
Т 32 Защита личных прав ребенка по семейному праву России: учебное пособие / Н.А. Темникова. – Омск: Изд-во АНО ВПО «Омский экономический институт», 2009. – 164 с.
Учебное пособие подготовлено с учетом новейшего законодательства и предназначено для использования при изучении курсов «Гражданское право», «Семейное право», а также специального курса «Защита прав ребенка». Предназначено для преподавателей, аспирантов, студентов юридических вузов, а также граждан, интересующихся вопросами семейного и гражданского права и проблемами защиты прав ребенка.
УДК 347.6(470+571)(075.8)
ББК 67.404.4(2Рос)я7
ISBN 978-5-94502-156-3 © АНО ВПО «Омский
экономический институт», 2009
ОГЛАВЛЕНИЕ
| Предисловие ………………………………………............................... Глава 1. Эволюция правовой защиты ребенка в России и за рубежом............................................................................................. 1.1. Международно-правовая защита ребенка ……………….... 1.2. История правовой защиты ребенка в России ……………... 1.3. Защита прав ребенка за рубежом ………………………….. 1.4. Правовая защита ребенка в современной России ………… Контрольные вопросы........................................................................... ^ Глава 2. Реализация семейных личных неимущественных прав ребенка..................................................................................................... 2.1. Понятие и классификация личных неимущественных прав ребенка ........................................................................................... 2.2. Особенности реализации семейных личных неимущественных прав ребенка ………………………............. Контрольные вопросы........................................................................... Глава 3. Защита семейных прав ребенка.............................................. 3.1. Защита прав ребенка на жизнь, здоровье, имя средствами семейного и гражданского права …………………………………..... 3.2. Защита прав ребенка на проживание в семье, знать своих родителей, на получение воспитания ……………………………..... 3.3. Защита прав ребенка на совместное проживание с родителями, на общение с родителями и близкими родственниками.............................................................................. 3.4. Реализация прав, обеспечивающих защиту ребенка и учет его интересов ………………………………………............................. Контрольные вопросы........................................................................... Рекомендуемая литература ………………………………................... | 4 5 5 23 38 50 63 65 65 76 95 96 96 110 124 134 153 154 |
ПРЕДИСЛОВИЕ
Одним из важнейших направлений правовой политики России является укрепление семьи, повышение рождаемости, защита прав ребенка. Это задачи, которые должны объединять усилия всех здоровых сил общества независимо от идеологических, культурных, религиозных и иных установок различных социальных групп. Возможность достижения социальной гармонии и общественного благосостояния напрямую зависит от ценностей, которые будут привиты детям, от того, в каких условиях они будут жить и воспитываться.
Государством предпринимаются значительные шаги в целях совершенствования правовой защиты ребенка, предоставления дополнительных гарантий родителям, но говорить о решении существующих проблем пока не приходится.
С 1 сентября 2008 г. вступил в законную силу Федеральный закон «Об опеке и попечительстве», который также требует внимательного изучения.
Предлагаемое учебное пособие посвящено правовой защите личных неимущественных прав ребенка. Особенности реализации и защиты имущественных прав несовершеннолетних автор планирует рассмотреть в отдельном издании. В пособии рассмотрены исторические, сравнительно-правовые аспекты защиты прав ребенка. Большое внимание уделено вопросам международной защиты прав несовершеннолетних.
Основное внимание в пособии уделено защите личных прав, обеспечивающих физическое благополучие, социализацию и индивидуализирующих личность ребенка.
Книга адресуется научным и практическим работникам, студентам и аспирантам, преподавателям, а также лицам, интересующимся проблемами правовой защиты ребенка.
Учебное пособие предназначено для использования при изучении курсов «Гражданское право», «Семейное право», а также специального курса «Защита прав ребенка».
^ ГЛАВА 1. ЭВОЛЮЦИЯ ПРАВОВОЙ ЗАЩИТЫ РЕБЕНКА
В РОССИИ И ЗА РУБЕЖОМ
1.1. Международно-правовая защита ребенка
Ребенок занимает особое положение в правовом обществе, что обусловлено его зависимостью от родителей, неполной дееспособностью и другими причинами. Забота о потомстве является важнейшей составляющей жизни человека, но только в конце XIX–начале XX вв. начал происходить перелом в отношении общества к детям. Причем «формирование нового взгляда на ребенка происходило в условиях Первой мировой войны, Гражданской войны, социальных потрясений, голода и разрухи»1. Тем не менее в 1924 г. Лигой наций была принята Женевская декларация прав ребенка, предусматривающая необходимость особой охраны прав ребенка ввиду его физической и умственной незрелости.
После окончания Второй мировой войны была создана Организация Объединенных Наций, одной из целей которой является международное сотрудничество в разрешении международных проблем экономического, социального, культурного и гуманитарного характера и в поощрении и развитии уважения к правам человека и основным свободам для всех, без различия расы, пола, языка, религии (Устав Организации Объединенных Наций)2.
Огромное влияние на формирование основных принципов положения ребенка оказала ^ Всеобщая декларация прав человека3 1948 г., которая провозгласила право семьи на защиту со стороны общества и государства (ст. 24), право материнства и младенчества на особое попечение и помощь, право на одинаковую социальную защиту как детей, родившихся в браке, так и внебрачных детей (ст. 25).
В декабре 1966 г. в Нью-Йорке были приняты два важнейших международных акта:
^ Международный пакт о гражданских и политических правах1, в ст. 24 декларировавший право каждого ребенка без всякой дискриминации по признаку расы, цвета кожи, пола, языка, религии, национального или социального происхождения, имущественного положения или рождения на такие меры защиты, которые требуются в его положении как малолетнего со стороны его семьи, общества и государства, право ребенка на имя и на приобретение гражданства.
^ Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах2, предусматривающий наличие у несовершеннолетних детей определенных прав, таких как право на защиту от экономической и социальной эксплуатации; право на наивысший достижимый уровень физического и психического здоровья; право на получение образования; право на особые меры охраны и помощи и др.
В 1959 г. Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН была провозглашена ^ Декларация прав ребенка3, заложившая основные принципы правового положения ребенка, в дальнейшем развитые в Конвенции о правах ребенка 1989 года. Согласно Декларации ребенку принадлежат следующие права: право на специальную защиту и предоставление возможности и благоприятных условий, которые позволяли бы ему развиваться физически, умственно, нравственно, духовно и в социальном отношении здоровым и нормальным путем и в условиях свободы и достоинства; право на имя и гражданство; право на здоровые рост и развитие, на надлежащие питание, жилище, развлечения и медицинское обслуживание; право расти на попечении и под ответственностью своих родителей и, во всяком случае, в атмосфере любви и моральной и материальной обеспеченности; право на получение образования, как минимум, начального; право на первоочередную защиту и помощь и иные права.
В 60–70 гг. XX в. в большинстве развитых стран произошла реформа семейного права, которая была следствием произошедших после Второй мировой войны социальных изменений. Реформирование коснулось также положений, касающихся положения детей, – были уравнены в правах брачные и внебрачные дети, за детьми признавались определенные права, отец и мать были уравнены в правах на воспитание. Следствием произошедшего изменения к ребенку стала принятая в 1989 г. Конвенция ООН «О правах ребенка»1, установившая минимальные стандарты правового статуса ребенка для национальных законодательных систем.
Конвенция содержит принципиальные положения, определяющие статус несовершеннолетнего. Прежде всего в ней содержится определение понятия ребенок, впоследствии закрепленное в Семейном кодексе РФ. Ребенком, согласно ст. 1, признается каждое человеческое существо, не достигшее восемнадцатилетнего возраста.
В Конвенции были провозглашены основные принципы, на которых должно основываться правовое положение ребенка. К их числу относятся следующие:
– признание присущего достоинства, равных и неотъемлемых прав всех членов общества;
– право каждого человека на основные права и свободы, провозглашенные во Всеобщей декларации прав человека и в Международных пактах о правах человека, без какого бы то ни было различия по таким признакам, как раса, цвет кожи, пол, язык, религия, политические или иные убеждения, национальное или социальное происхождение, имущественное положение, рождение или иные обстоятельства;
– право детей на особую заботу и помощь, включая надлежащую правовую защиту как до, так и после рождения;
– предоставление необходимой защиты и содействия семье как основной ячейке общества и естественной среде для роста и благополучия всех ее членов и особенно детей;
– необходимость полного и гармоничного развития личности ребенка, подготовки его к самостоятельной жизни в обществе и воспитания в духе идеалов, провозглашенных в Уставе Организации Объединенных Наций, и особенно в духе мира, достоинства, терпимости, свободы, равенства и солидарности;
– необходимость особого внимания к детям, живущим в исключительно трудных условиях;
– важность традиций и культурных ценностей каждого народа для защиты и гармоничного развития ребенка;
– важность международного сотрудничества для улучшения условий жизни детей в каждой стране;
– принцип наилучшего обеспечения интересов ребенка.
В Конвенции основным гарантом соблюдения прав ребенка названо государство, которое должно предусмотреть соответственные законодательные и административные меры, обеспечивающие ребенку такую заботу и защиту, которая необходима для его благополучия. Следует подчеркнуть, что Конвенция провозглашает минимальные стандарты прав ребенка. Страны-участницы при наличии необходимых экономических и социальных условий могут устанавливать более высокие требования к реализации прав несовершеннолетних.
Права ребенка, закрепленные в Конвенции, можно условно разделить на следующие группы.
^ Общеправовые идеи:
– недопустимость дискриминации по расе, цвету кожи, полу, языку, религии, политическим или иным убеждениям, национальному, этническому или социальному происхождению, имущественному положению, состоянию здоровья и рождению ребенка, его родителей или законных опекунов или каких-либо иных обстоятельств;
– неотъемлемое право на жизнь, право на обеспечение в максимально возможной степени выживание и здоровое развитие ребенка;
– право на свободу мысли, совести и религии;
– право на свободу ассоциации и свободу мирных собраний;
– право на личную жизнь, семейную жизнь, неприкосновенность жили-ща или тайну корреспонденции;
– право свободно выражать свое мнение, включая свободу искать, получать и передавать информацию и идеи любого рода, независимо от границ, в устной, письменной или печатной форме, в форме произведений искусства или с помощью других средств по выбору ребенка;
– право на защиту от всех форм эксплуатации, наносящих ущерб любому аспекту благосостояния ребенка;
– право на защиту от пыток или других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения или наказания.
^ Гражданские права:
– право на имя;
– право на приобретение гражданства;
– право на сохранение своей индивидуальности, включая гражданство, имя и семейные связи, на недопустимость противозаконного вмешательства;
– недопустимость незаконного посягательства на честь и репутацию ребенка и право на защиту от такого вмешательства или посягательства.
^ Семейные права:
– право знать своих родителей и право на их заботу;
– право на то, чтобы ребенок не разлучался со своими родителями вопреки их желанию, за исключением случаев, когда компетентные органы, согласно судебному решению, определяют, что такое разлучение необходимо в наилучших интересах ребенка;
– право поддерживать на регулярной основе личные отношения и прямые контакты с обоими родителями в случае если ребенок разлучен с одним или обоими родителями, за исключением случая, когда это противоречит его интересам;
– право свободно выражать собственные взгляды по всем вопросам, затрагивающим ребенка, в соответствии с его возрастом и зрелостью, право быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства, затрагивающего его интересы;
– право на получение воспитания и развитие;
– право на особую защиту и помощь, предоставляемые государством;
– право неполноценного в умственном или физическом отношении ребенка на полноценную и достойную жизнь в условиях, которые обеспечивают его достоинство, способствуют его уверенности в себе и облегчают его активное участие в жизни общества;
– право на защиту от всех форм физического или психологического насилия, оскорбления или злоупотребления, отсутствия заботы или небрежного обращения, грубого обращения или эксплуатации, включая сексуальное злоупотребление, со стороны родителей, законных опекунов или любого другого лица, заботящегося о ребенке.
^ Социальные, экономические и культурные права:
– право ребенка на пользование наиболее совершенными услугами системы здравоохранения и средствами лечения болезней и восстановления здоровья;
– право пользоваться благами социального обеспечения, включая социальное страхование;
– право каждого ребенка на уровень жизни, необходимый для физического, умственного, духовного, нравственного и социального развития ребенка;
– право ребенка на образование (обязательное и бесплатное начальное);
– право пользоваться своей культурой, исповедовать свою религию и исполнять ее обряды, а также пользоваться родным языком;
– право на отдых и досуг;
– право участвовать в играх и развлекательных мероприятиях, соот-ветствующих возрасту, свободное участие в культурной жизни и занятие искусством.
– право на защиту от экономической эксплуатации и от выполнения любой работы, которая может представлять опасность для его здоровья или служить препятствием в получении им образования, либо наносить ущерб его здоровью и физическому, умственному, духовному, моральному и социальному развитию;
– право на защиту от всех форм сексуальной эксплуатации и сексуаль-ного совращения.
По состоянию на май 2008 г. Конвенцию «О правах ребенка» ратифицировали 191 государство, за исключением Сомали и США1, что говорит о ее основополагающем значении для формирования правового статуса ребенка.
Конвенция имеет огромное значение еще и потому, что декларирует необходимость публичной защиты прав ребенка, поскольку основные гарантии его правового статуса, содержащиеся во внутреннем законодательстве, имеют именно публичный характер, не является исключением и Российская Федерация.
До принятия указанной Конвенции на развитие законодательства зарубежных стран огромное влияние оказал и ряд других Конвенций, многие из которых не ратифицированы Российской Федерацией.
15 октября 1975 г. в Страсбурге была принята ^ Европейская конвенция о правовом статусе внебрачных детей1, целью ее было приведение в соответствие правового статуса внебрачных детей со статусом детей, рожденных в законном браке, путем сокращения правовых и социальных различий.
Эта Конвенция не ратифицирована Российской Федерацией по объективным причинам: в российском семейном законодательстве юридическое равенство правового статуса детей, родившихся браке, и внебрачных детей было провозглашено еще Декретом ВЦИК и СНК от 18 декабря 1917 г. «О гражданском браке, о детях и о ведении книг актов гражданского состояния»2, что, впрочем, не означает, что было достигнуто фактическое равенство между детьми, рожденными в браке, и вне брака.
Конвенция предусматривала, что установление материнства в отношении внебрачных детей основывается исключительно на факте рождения ребенка. Установление отцовства по Конвенции возможно либо путем добровольного признания, либо путем принятия судебного решения. Вступление в брак отца и матери ребенка означало получение правового статуса ребенка, рожденного в законном браке. Также была закреплена одинаковая ответственность отца и матери внебрачного ребенка по его содержанию, как если бы ребенок был рожден в законном браке. Предусматривалась и возможность перехода обязанности по содержанию внебрачного ребенка к родственникам по материнской или отцовской линии в тех же случаях, что и в отношении ребенка, рожденного в законном браке. Внебрачный ребенок также был уравнен в правах наследования имущества своих отца и матери, а также родственников по отцовской и материнской линии.
В 1970 г. в Гааге была принята ^ Европейская конвенция о репатриации несовершеннолетних1, имеющая целью установить возможность передачи ребенка из одного государства в другое. В связи с целями Конвенции вводится понятие «родительская опека», понимаемое как право определять место жительства несовершеннолетнего, предоставленное в соответствии с законом или правовым решением2.
Репатриация может быть проведена, если ребенок находится на территории государства вопреки воле лица или лиц, имеющих право родительской опеки, либо если его нахождение не соответствует мерам защиты или перевоспитания, предпринятым компетентными органами, либо если требуется его присутствие в связи с введением разбирательства в целях принятия мер по защите и перевоспитанию несовершеннолетнего. Конвенция содержит процессуальный порядок, предусматривающий необходимость заслушивания ребенка, если это позволяют его умственные способности, мнения лиц, имеющих право родительской опеки, или лиц, опекающих несовершеннолетнего de facto на территории запрашиваемого государства, за исключением случаев, если это противоречит интересам несовершеннолетнего. Определяются и основания для отказа в репатриации (ст. 7) (например, если ребенок является гражданином государства, не являющегося стороной Конвенции).
На урегулирование процесса возврата ребенка из другого государства в случае его незаконного перемещения, обеспечение содействия властей по обнаружению ребенка и восстановлению опеки направлена и Европейская конвенция о признании и исполнении решений в области опеки над детьми и восстановления опеки над детьми (Люксембург, 20 мая 1980 г.).1 Отличает ее то, что, в отличие от иных международных соглашений, ребенком в ней признается лицо, не достигшее возраста 16 лет.
Необходимость принятия такой конвенции была обусловлена растущим числом случаев, когда дети без законных оснований перемещались через международную границу, а также трудностями разрешения проблемы возвращения и обнаружения ребенка.
В соответствии с указанным документом заявление о восстановлении опеки над ребенком может быть подано напрямую в суд или центральным властям страны, в которой находится ребенок.
Органы государственной власти государств – участников Конвенции обязаны: осуществлять содействие заявителям, вести поиск ребенка, предотвращать ущемление интересов ребенка или заявителя, в частности, посредством принятия временных мер, обеспечивать признание и исполнение решений относительно опеки, обеспечивать доставку ребенка заявителю в случае принятия соответствующего решения.
В Конвенции предлагаются два возможных способа решения проблемы: 1. Незамедлительное принятие решения о восстановлении опеки, в случае если заявление было подано в течение шести месяцев с момента незаконного перемещения ребенка и подтверждены следующие факты: ребенок был незаконно перемещен; как ребенок, так и оба родителя имеют в качестве единственного гражданства гражданство государства, принявшего решение об опеке; ребенок постоянно проживал в данном государстве, либо ребенок не был возвращен на родину в нарушение права доступа.
2. Более скрупулезное рассмотрение заявления с правом на отказ, в случае если указанные выше условия не соблюдены при подаче заявления в течение шести месяцев. По истечении шести месяцев решение вопроса о восстановлении опеки зависит от многих условий, так как ребенок может привыкнуть к новому окружению.
Содействие государства по восстановлению опеки должно оказываться бесплатно, за исключением расходов на репатриацию.
В настоящее время к Конвенции присоединились 33 государства, Россией она не ратифицирована, хотя это было бы в интересах российских граждан. Последнее время в связи с возросшим количеством браков, заключаемых с иностранными гражданами и лицами без гражданства, участились случаи, когда второй родитель незаконно увозит ребенка в другое государство либо не возвращает его после посещения. Думается, что одной из причин того, что Россия пока не ратифицировала эту Конвенцию, является необходимость организации и финансирования служб, занимающихся поиском детей, организующих репатриацию, учет заявлений и т. д.
Не ратифицирована Российской Федерацией и ^ Конвенция о контактах, связанных с детьми (Страсбург, 15 мая 2003 г.)1.
Основные цели Конвенции: урегулирование возможности предоставления контактов в случае, если дети и их родители и другие лица, связанные семейными узами с детьми, живут в разных государствах; поддержание судебных органов в осуществлении более свободного использования трансграничных контактов; обеспечение возврата детей по окончании такого контакта.
Статьи 4 и 5 Конвенции дают право родителям, детям и иным родственникам (лицам, связанным семейными узами с ребенком) добиваться и поддерживать регулярный контакт друг с другом. Ограничение или запрещение такого контакта возможно только в интересах ребенка.
Задачей государства – участника Конвенции является предоставление правовых гарантий реализации права ребенка на общение с родителями и иными родственниками и последующего возврата в страну постоянного проживания. Среди таких гарантий в ст. 10 Конвенции упоминаются: контроль контакта со стороны государственных органов, обязательство лица обеспечить путевые расходы и расходы по размещению ребенка и, если нужно, любого другого лица, сопровождающего ребенка, и т. п.
Среди гарантий обеспечения возврата ребенка или предотвращения незаконного вывоза называются сдача паспортов или документов, удостоверяющих личность, предоставление финансовых гарантий, обременение имущества, обязательство лица, контактирующего с ребенком, регулярно представать лично вместе с ребенком перед социальными органами или в полицейском участке по месту осуществления контакта и т. п. Гарантии должны быть совершены в письменном виде и составлять часть распоряжения о контакте или подтвержденного соглашения.
Согласно ст. 16, если ребенок в конце периода трансграничного контакта не будет возвращен, компетентные органы, по запросу, обеспечивают незамедлительный возврат ребенка, применяя соответствующие положения международных документов, внутреннего законодательства, действуя в соответствии с распоряжением о контакте. Срок принятия решения о возврате – шесть недель с даты заявления о возврате. Заявитель в соответствии с Конвенцией несет только расходы по репатриации.
Проблеме репатриации ребенка посвящено и Соглашение о сотрудничестве государств – участников содружества независимых государств в вопросах возвращения несовершеннолетних в государства их постоянного проживания (Кишинев, 7 октября 2002 г.), вступившее в силу 10.06.2004 г., ратифицированное Российской Федерацией в 2006 г1.
В Соглашении установлено, что государство постоянного проживания определяется по месту нахождения родителей и заменяющих их лиц либо учреждения, осуществляющего исполнение обязанностей по опеке и попечительству. Государства – участники Соглашения обязаны безвозмездно оказывать содействие по розыску и возврату детей, в случае если на их нахождение в стране отсутствует разрешение родителей и заменяющих их лиц. Содействие предусматривает розыск, информирование и размещение ребенка в специализированных учреждениях (за счет государства, на территории которого находится несовершеннолетний). Все расходы, связанные с депортацией, принимает на себя государство постоянного проживания ребенка.
В 1996 г. в Страсбурге была принята ^ Европейская конвенция об осуществлении прав детей ETS № 1601, посвященная процессуальным вопросам защиты прав детей. Она предусматривает в статье 3 такие процессуальные права ребенка как право на необходимую информацию о сути процесса, где он является заинтересованным лицом; право на получение консультаций; право быть информированным о возможных последствиях любого решения (информирование возможно как личное, так и через других лиц); право участвовать в судопроизводстве, затрагивающем его интересы.
Права предоставляются ребенку, который в соответствии с внутренним законодательством рассматривается как имеющий достаточный уровень понимания. В тех случаях, когда внутреннее право лишает носителей родительской ответственности возможности представлять ребенка в результате столкновения собственных интересов с его интересами, ребенок имеет право обратиться лично, либо через других лиц, либо через другие органы с ходатайством о назначении в процессе судопроизводства, затрагивающего его интересы, специального представителя. Орган судебной власти обязан действовать незамедлительно, и в процессе судопроизводства, затрагивающего интересы ребенка, наделен полномочиями осуществлять необходимые процессуальные действия по собственной инициативе, если благополучию ребенка угрожает серьезная опасность.
Не ратифицированы Россией и конвенции, регулирующие вопросы международного усыновления детей. 3 декабря 1986 г. ООН была провозглашена Декларация о социальных и правовых принципах, касающихся защиты и благополучия детей, особенно при передаче детей на воспитание и их усыновлении на национальном и международном уровнях1.
Среди важнейших принципов необходимо указать следующие: ребенок всегда должен иметь имя, гражданство и законного представителя; ребенок имеет право знать своих родителей, если только это не противоречит наилучшему обеспечению интересов ребенка.
В целях соблюдения прав ребенка при усыновлении рекомендовано разработать политику, обеспечивающую эффективный контроль за соблюдением прав детей, усыновляемых за границей. Такое усыновление, по возможности, должно производиться лишь в том случае, если в соответствующих государствах имеются необходимые правовые гарантии.
Особо важным для нашей страны является положение о необходимости законов, запрещающих похищение детей и любые другие действия в целях их незаконной передачи. Тем более учитывая, что в России похищение ребенка родителем (в случае вынесения решения суда о проживании несовершеннолетнего с другим родителем) не является уголовно наказуемым деянием.
24 апреля 1967 г. в Страсбурге была принята ^ Европейская Конвенция «Об усыновлении детей» (ETS № 58)2. Конвенция открыта для подписания государствами – членами Европейского Союза, но она содержит ряд положений, которые представляются интересными и для России. Так, ребенка разрешается усыновлять лишь в том случае, если усыновляющее лицо достигло возраста 21 года и если это лицо не старше 35 лет, но возможно установление обстоятельств, при которых положение о минимальном возрасте может не соблюдаться (усыновляющее лицо является отцом или матерью ребенка, в иных исключительных случаях) (ст. 7). Невозможно усыновление, если разница в возрасте усыновляющего лица и ребенка меньше нормальной возрастной разницы между родителями и их детьми (ст. 8).
Также предусмотрено положение, запрещающее установление усыновления до сбора достаточной информации об усыновляющем лице, ребенке и его семье. Кроме тех данных, которые собираются и в России, следует выяснять данные о личности усыновителя, почему он желает усыновить ребенка, насколько совместимы усыновитель и ребенок, религиозные убеждения усыновителя. Усыновление возможно только в том случае, если ребенок в течение достаточно продолжительного времени находится на обеспечении усыновляющих лиц, позволяющем компетентному учреждению обоснованно судить об их будущих взаимоотношениях в случае установления усыновления (ст. 17). Возможно, подобное положение следует предусмотреть и в СК РФ.
Интересным является и положение о том, что Закон может предусматривать сохранение обязанности родителей содержать ребенка (платить алименты) или обеспечивать усыновленному приданое, если усыновившее лицо не выполняет какую-либо из этих обязанностей (ст. 10).
Наибольший спор в России вызван вопросом о возможности ратификации ^ Гаагской конвенции от 29 мая 1993 г. «О защите детей и сотрудничестве в области международного усыновления», подписанной Российской Федерацией в 2000 г.1
Одна из причин разногласий заключается в предлагаемой Конвенцией процедуре международного усыновления. Эта процедура предусматривает следующие этапы:
1 этап: лица, желающие усыновить ребенка из другого государства-участника Конвенции, обращаются в уполномоченный орган своего государства (ст. 14).
2 этап: если центральный (уполномоченный) орган пришел ко мнению, что заявители имеют право на усыновление и подходят для этого, он подготавливает доклад, включающий информацию об их личности, правах и пригодности осуществить усыновление, биографические данные, медицинскую карту и историю семьи, социальное окружение, причины усыновления, способность осуществить иностранное усыновление, а также желаемую характеристику детей, о которых они должны будут заботиться.
^ 3 этап: доклад передается в государство, в котором проживает ребенок (ст. 15).
4 этап: подготовка уполномоченным органом страны проживания ребенка следующих документов: доклад о его личности и возможности быть усыновленным, данные биографии (о социальном окружении, истории семьи), медицинская карта, включая и медицинскую карту семьи ребенка, и любые особые требования ребенка.
- этап: передача доклада центральному органу принимающего государства с предоставлением доказательств получения необходимых согласий (родителей, будущих усыновителей, ребенка, и так далее), также должны быть указаны причины, по которым ребенок будет вывезен в эту страну. Тайны личности матери и отца не должны быть раскрыты, если этого требует внутреннее законодательство (ст. 16).
- этап: принятие решения принимающим государством о том, что предполагаемые усыновители имеют право на усыновление и подходят для этого и что ребенку разрешается или будет разрешено въезжать в принимающее государство и постоянно проживать в нем.
- этап: если усыновление имеет место после фактической передачи ребенка (например, уже была установлена опека) и выясняется, что продолжение нахождения ребенка у предполагаемых усыновителей не отвечает интересам ребенка, центральный орган принимающего государства предпринимает необходимые меры защиты ребенка (отбирает его у предполагаемых усыновителей и организует временную опеку; после консультации с центральным органом государства происхождения организует новое размещение ребенка с целью его усыновления или альтернативную долговременную опеку; либо организует возвращение ребенка, если того требуют его интересы). Согласие ребенка на применение мер защиты требуется в случаях, установленных законом принимающей страны, но с ребенком консультируются, если он имеет достаточную степень понимания.
Следует отметить, что Конвенция предусматривает прямо противоположный порядок, нежели тот, который закреплен в российском семейном законодательстве. Возможна ситуация, что при наличии решения суда об усыновлении (удочерении) принимающее государство, тем не менее, может отказать во въезде ребенка, что же следует делать в этом случае, из Конвенции не ясно. Кроме того, возврат ребенка на родину – это исключительный случай, и этот вопрос решается (пусть и при проведении соответствующих консультаций) только компетентными органами страны пребывания.
Несмотря на активное развитие международного законодательства, направленного на защиту интересов детей, до разрешения политических, экономических, образовательных проблем, связанных с детством, еще далеко. В связи с этим 30 сентября 1990 г. в Нью-Йорке была принята Всемирная декларация об обеспечении выживания, защиты и развития детей1, наметившая основные шаги по преодолению таких проблем как голод, нищета, неграмотность, последствия войны и вооруженных конфликтов, разлучение детей с семьями и других острейших глобальных проблем.
Как уже говорилось ранее, большинство международных договоров, регулирующих права детей, на сегодняшний день Россией не ратифицированы. В результате возникает ряд проблем, например, определения права, подлежащего применению, и исполнения решений судебных и административных органов в случае, когда родители ребенка оказываются гражданами разных государств. Возникающие коллизии разрешаются в соответствии с двусторонними договорами об оказании помощи по уголовным, гражданским и семейным делам и международными конвенциями.
При проведении круглого стола, посвященного проблемам сотрудничества государственных органов Российской Федерации, Соединенных Штатов и других стран2, были обозначены вопросы, которые могут разрешиться только при наличии международного сотрудничества, такие как защита прав и интересов детей, родители которых по тем или иным причинам выехали из России, умерли или были лишены свободы, детей, незаконно вывезенных с территории Российской Федерации.
Участники круглого стола указали на необходимость присоединения России к Гаагским конвенциям о гражданско-правовых аспектах незаконного вывоза и перемещения несовершеннолетних детей 1980 года, о защите прав детей 1996 г. и ряду других, на необходимость заключения двусторонних договоров с США, Канадой и другими странами, а также на иные проблемы, существующие в семейно-правовой сфере.
Таким образом, основная задача, стоящая на сегодняшний день перед государственными органами, заключается в создании правовых механизмов взаимодействия с государственными органами других государств в целях защиты прав детей.