Geum.ru

Н. А. Темникова защита личных прав ребенка по семейному праву россии учебное пособие

Вид материалаУчебное пособие

Содержание


3.3. Защита прав ребенка на совместное проживание с родителями
3.4. Реализация прав, обеспечивающих защиту ребенка
Реализация права ребенка на самостоятельную защиту в суде, государственных и муниципальных органах.
Защита прав ребенка законными представителями.
Подобный материал:
1   2   3   4   5   6   7   8   9   10   11

^ 3.3. Защита прав ребенка на совместное проживание с родителями,

на общение с родителями и близкими родственниками

Для того чтобы ребенок мог получить полноценное воспитание, необходимо его совместное проживание с родителями и заменяющими их лицами. Возможность проживания с родителями и заменяющими их лицами обеспечивает «длительность отношений, стабильность субъектного состава участников правоотношения, установление лично-доверительной основы, составляющей особенность семейного правоотношения»1. Кроме того, совместное проживание ребенка с родителями (заменяющими их лицами) предполагает наличие постоянного законного представителя несовершеннолетнего2. Гарантией реализации этого права являются нормы административного, гражданского, жилищного права, устанавливающие порядок регистрации детей по месту жительства родителей, случаи, когда не требуется получать согласия членов семьи нанимателя и наймодателя на вселение.

Согласно п. 2 ст. 20 ГК РФ местом жительства несовершеннолетних, не достигших 14 лет, или граждан, находящихся под опекой, признается место жительства их законных представителей – родителей, усыновителей или опекунов. Из сказанного можно сделать вывод, что начиная с 14 лет дети сами могут выбирать место своего жительства, думается, что с согласия своих родителей и попечителей. Однако в п. 2 ст. 36 ГК РФ предусматривается раздельное проживание попечителя с подопечным, достигшим 16 лет, с разрешения органа опеки и попечительства. На несоответствие этой нормы ст. 20 ГК РФ обращается внимание в литературе1, но реальных мер по преодолению этого противоречия не предлагалось. Отмечается только обязательность наличия разрешения для раздельного проживания и обязанность органа опеки и попечительства до того, как дать разрешение, проверить степень готовности несовершеннолетнего к самостоятельной жизни, а также выяснить причины, по которым необходимо раздельное проживание2.

Существование двух норм, предусматривающих разные возрастные границы при регулировании сходных отношений, недопустимо, поэтому этот вопрос требует внесения ясности в целях устранения теоретических и практических проблем. Необходимо учесть и то, что СК РФ вообще не предусматривает возможности раздельного проживания детей и родителей. В судах при рассмотрении дел о разводе применяются положения статьи 24 СК РФ: при отсутствии соглашения о детях суд обязан определить, с кем из родителей будут проживать несовершеннолетние дети после развода. Возраст ребенка не влияет на это право суда. Буквально трактуя положения СК РФ, можно прийти к выводу, что родители не имеют права проживать раздельно с несовершеннолетним, даже если он достиг возраста 14 лет. Практическая необходимость урегулирования этой проблемы очевидна, чему служит доказательством и существующая практика паспортных столов, которые, снимая с регистрационного учета по месту жительства родителей, требуют, чтобы те сняли с учета и детей, даже если последние достигли возраста 14 лет.

До 14-летнего возраста закон не предусматривает возможности раздельного проживания ребенка и родителей (заменяющих их лиц), если последние не ограничены (лишены) в родительских правах, не отстранены от исполнения родительских обязанностей. Длительное отсутствие родителей является основанием для принятия мер по устройству ребенка (ст. 121 СК РФ). В ряде случаев допускается содержание ребенка в детском учреждении, если родители не могут его воспитывать (по состоянию здоровья, в связи с длительным отъездом, отбыванием наказания, нахождением под стражей в период следствия), или если ребенок имеет особенности умственного и физического развития1.

Следующим правом ребенка является его право общаться с обоими родителями и другими родственниками.

Для полноценного развития детям необходимы полная семья, возможность общения с дедушкой, бабушкой, сестрами, братьями и другими родственниками. Общение должно быть постоянным и в случае раздельного проживания родственников. Особо это относится к случаям раздельного проживания родителей, расторжения или признания брака недействительным.

Семья с одним родителем (матерью) приобретает все большее распространение, что влечет определенные издержки воспитания, так как присутствует непрямое влияние на этот процесс фактора отсутствия отца2. Это происходит в силу таких объективных и субъективных причин, как чрезмерная занятость матери, чувство вины перед ребенком за развод, разрушение привычной социальной связи отец – мать – дети, мнение ребенка о вине матери в потере отца и т. д1. В неполных семьях часто наблюдается рост авторитета матери как единственного оставшегося в семье взрослого, отчуждение ребенка от отца, вплоть до формирования враждебного отношения к покинувшему семью родителю2. Проведенные в конце девяностых годов прошлого века исследования3 показывают, что треть мужчин после развода видят детей4 часто, почти половина встречается с ними лишь изредка, а 17% не видят их вообще5. Отмечается, что с течением времени встречи становятся менее частыми независимо от места проживания отца. Социологи отмечают, что развод супругов обычно означает и развод детей с отцом, что обусловлено отсутствием культуры «родительства после развода»6.

В России практически не практикуется совместное осуществление родительских прав после развода, бремя ответственности по воспитанию, образованию ребенка фактически возлагается на того родителя, с которым он проживает, второй родитель либо самоустраняется, либо его отстраняют от воспитания ребенка, хотя, конечно, встречаются и противоположные случаи, когда, несмотря на развод, родители оба участвуют в воспитании ребенка.


Привлечение отдельно проживающего родителя возможно в ограниченном количестве случаев, и связано это с необходимостью выезда за границу либо с гражданско-правовой ответственностью за причинение несовершеннолетним вреда.

В отличие от ранее действовавшего Кодекса о браке и семье 1969 г., предусматривавшего обязанность родителя, не живущего с детьми, принимать участие в их воспитании, в статье 66 СК РФ говорится о праве отдельно проживающего родителя на общение с ребенком, участие в его воспитании, решение вопросов получения им образования, на получение информации о ребенке из воспитательных учреждений, лечебных учреждений, учреждений социальной защиты населения и других аналогичных учреждений. В той же статье устанавливается запрет родителю, проживающему с ребенком, препятствовать такому общению. Изменение нормы в сторону только закрепления права отдельно проживающего родителя обосновано, поскольку отсутствует юридический механизм понуждения такого родителя участвовать в воспитании ребенка. В той же статье устанавливаются пределы осуществления отдельно проживающим родителем своих прав: общение не должно причинять вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию.

Специалисты в области детской психологии отмечают необходимость видеть перед собой пример добрых отношений отца и матери, «пока отец остается досягаемым, дети – даже те, у которых уже наметились заметные нарушения, – часто способны удерживать относительное душевное равновесие. Когда же ребенок видит агрессивные отношения родителей, он берет их себе за образец поведения. Там, где отношения с отцом продолжают развиваться, ребенок приобретает большое чувство собственного достоинства, лучше приспосабливается к новой жизненной ситуации»1.


Родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав. Согласно абз. 2 п. 2 ст. 24 СК РФ при расторжении брака супруги вправе представить на рассмотрение суда соглашение о том, с кем будут проживать несовершеннолетние дети. При отсутствии соглашения либо если оно противоречит интересам детей или одного из родителей, суд обязан определить место жительства детей. В п. 2 ст. 66 СК РФ указано, что родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка. Если родители не могут прийти к соглашению, спор разрешается судом с участием органа опеки и попечительства по требованию родителей (одного из них).

Соглашения родителей о порядке осуществления родительских прав отдельно проживающим родителем представляют собой организационно-правовое средство, используемое родителями в целях упорядочения своих отношений по совместному воспитанию ребенку. В результате заключения таких соглашений у родителей не появляется новых прав и обязанностей по отношению к ребенку и друг другу; возникающее же организационное правовое отношение является одним из элементов существующих семейных отношений родитель – ребенок и родитель – родитель.

В тех случаях, когда родитель, проживающий с ребенком, не находит общего языка со вторым родителем и не желает общаться с ним, порядок общения с ребенком может определить суд. В случае злостного неисполнения решения суда о порядке общения с ребенком отдельно проживающего родителя может быть вынесено решение о передаче ребенка отдельно проживающему родителю. Кроме того, возможно привлечение родителя, проживающего с ребенком, к ответственности в виде административного штрафа в размере от одной тысячи до двух тысяч пятисот рублей. При дальнейшем неисполнении судебного решения размер административного штрафа составляет от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей в соответствии со ст. 17.15 КоАП РФ.

Решение суда о передаче ребенка другому родителю является мерой семейно-правовой ответственности. Однако указанная мера судами практически не применяется по следующим основаниям.

1. Передача не может осуществляться в ущерб интересам ребенка, соответственно, в суде должны быть выявлены все обстоятельства, подлежащие выяснению при рассмотрении споров о месте жительства ребенка. Суд, решая вопрос об определении места жительства ребенка с другим родителем, должен исходить из интересов ребенка и учитывать мнение несовершеннолетнего, достигшего возраста 10 лет (п. 5 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 27 мая 1998 г. № 10). Это совершенно справедливо, так как нельзя руководствоваться при определении места жительства ребенка лишь желанием наказать другого родителя. В случае вынесения такого решения (что практически не встречается в практике работы судов) родитель, лишенный возможности проживать с ребенком, имеет право по общим правилам требовать установления порядка осуществления им родительских прав.

2. Фактически передача происходит только в случаях, когда имеются основания для ограничения или лишения родительских прав, если родитель, с которым проживает несовершеннолетний, нарушает его права.

3. Мера ответственности, применяемая к родителю, может отрицательно сказаться прежде всего на ребенке, передаваемом в другую семью. Изменение привычной обстановки может травмировать несовершеннолетнего, что, несомненно, не является целью применения названной меры.

Возможность общения ребенка с родителями должна быть предоставлена и в случаях ограничения родительских прав. Действующая редакция ст. 75 СК РФ предусматривает разрешительный порядок встреч ребенка с родителями, ограниченными в родительских правах: родители с согласия органов опеки и попечительства, опекунов (попечителей), приемных родителей, администрации организации, где находится ребенок, могут общаться с детьми, получать информацию об их здоровье, прохождении обучения и т. д. В случае, если родители оказывают вредное влияние на ребенка, контакты могут быть ограничены и запрещены.

Кроме того, необходимо вернуться к положениям ст. 62 КоБС РСФСР, на что уже указывалось в литературе1, и предусмотреть возможность общения ребенка с родителями, лишенными родительских прав, установив возможность выдачи органами опеки и попечительства соответствующего разрешения, если это не оказывает вредного влияния на несовершеннолетнего.

Сохранение, по возможности, контакта ребенка с родителями (даже лишенными родительских прав) имеет большое значение с точки зрения психологии и педагогики: в процессе общения ребенка с родителями, иными родственниками в основном происходит формирование полезных навыков, мировоззрения несовершеннолетнего. Поэтому при наличии желания ребенка и отсутствии вредного влияния со стороны такого родителя имеет смысл не препятствовать его встречам с ребенком. При необходимости эти встречи могут быть кратковременными и проходить под контролем лица, заменяющего родителя. Предоставление возможности общения необходимо и для обеспечения возможности восстановления родительских прав, тем более что в практике работы домов ребенка, детских домов родителям, лишенным родительских прав, как правило, разрешают встречаться с детьми.

Контакты ребенка с родителями, лишенными родительских прав, должны происходить только с разрешения органов опеки и попечительства, опекуна (попечителя), приемных родителей ребенка, администрации учреждения, в котором находится ребенок. Разрешение на общение может быть дано только при оценке конкретной ситуации: контакты должны соответствовать интересам ребенка, у ребенка должно быть желание встречаться с родителями (одним из них), встречи с родителями (одним из них) должны быть полезны для ребенка.

В Конвенции о правах ребенка, в ст. 55 СК РФ, указано, что ребенок имеет право на общение со своими родителями и в случае их проживания в разных государствах. Осуществление прав ребенка в этом случае зависит от того, гражданином какого государства он является (ст. 163 СК РФ).

Правомочие ребенка на общение предполагает общение ребенка не только с обоими родителями, но и с другими членами семьи. Для успешной социализации ребенка необходимо, чтобы были задействованы разные поколения, чтобы ребенок учился «находить общий язык» с разновозрастными членами семьи. Как было отмечено ранее, право ребенка на общение с близкими родственниками не обеспечено встречной обязанностью родственников общаться с ребенком. Статья 67 СК, напротив, закрепляет право на общение с ребенком дедушки, бабушки, братьев, сестер и других родственников. Такая обязанность может возникнуть только в случае назначения родственника опекуном (попечителем) ребенка, что отмечал Е.М. Ворожейкин1.

Реализация права ребенка на общение с близкими родственниками предполагает возможность ребенка в рамках родительского (заменяющего его) правоотношения требовать от родителей (заменяющих их лиц) не препятствовать таким контактам, на родителях же лежит соответствующая обязанность. В случае наличия у ребенка близких родственников между ними и родителями ребенка возникают правоотношения, в которых родители обязаны не препятствовать общению ребенка с родственниками, но вправе требовать, чтобы это общение не причиняло ребенку вреда, а родственники вправе требовать предоставления возможности общения, будучи обязанными не вмешиваться в процесс воспитания ребенка родителями и не оказывать вредного воздействия на несовершеннолетнего. Непосредственные же личные неимущественные общественные отношения между ребенком и его близкими родственниками нормами права не регулируются; соответственно, правоотношений, в рамках которых они имели бы субъективные права и обязанности по отношению друг к другу, между ними не возникает.

Межпоколенные конфликты в семье могут привести к отсутствию общения ребенка с родственниками. В таком случае органы опеки и попечительства могут обязать родителей (одного из них) не препятствовать такому общению. В случае неподчинения родителей решению органов опеки и попечительства близкие родственники ребенка либо сами органы опеки и попечительства вправе обратиться в суд с иском об устранении препятствий к общению с ребенком.

В то же время юридические гарантии правомочия ребенка на общение с бабушкой, дедушкой и другими близкими родственниками нуждаются в совершенствовании: отсутствуют какие-либо отличия в реализации этого правомочия детьми разного возраста, не требуется получения согласия ребенка на общение. В целях устранения существующих недостатков семейного законодательства А.Е. Казанцевой обоснованно предложено предоставить ребенку, достигшему возраста 10 лет, право самому решать вопрос его общения с отдельно проживающим родителем и другими родственниками1. Родителю же должно быть предоставлено право требовать ограничения такого общения в органах опеки и попечительства и суде, если оно оказывает вредное влияние на ребенка.

Кроме того, норма ст. 67 СК РФ может нарушать законные интересы как ребенка, так и тех лиц, которые родственниками ребенка не являются, но помогали родителям (одному из них) осуществлять его воспитание, содержание (фактические воспитатели, отчим, мачеха ребенка). Думается, что более удачно сформулирована норма § 1685 ГГУ, в которой перечень лиц, на общение с которыми имеет право ребенок, дополнен партнером одного из родителей, если они длительное время жили с ребенком, а также другими лицами, в семье которых осуществлялся длительный уход за ним. Предоставление ребенку юридической возможности общения с отчимом, мачехой, иными лицами, которые заботились о нем, необходимо для того, чтобы снизить риск травмирования его психики разрывом родителя с супругом (сожителем), а также с целью сохранения сложившихся социальных взаимоотношений.

Таким образом, реализация права ребенка жить и воспитываться в семье, обеспечивающего социализацию несовершеннолетнего, возможна не только действиями самих детей, но и посредством действий иных лиц, прежде всего родителей и заменяющих их лиц. В случае уклонения родителей (заменяющих их лиц) от исполнения обязанностей могут быть применены различные меры воздействия, которые должны, с одной стороны, предотвратить дальнейшее нарушение прав, с другой – по возможности предусматривать сохранение семейных связей.


^ 3.4. Реализация прав, обеспечивающих защиту ребенка

и учет его интересов

Экстернализация (реализация) личности предполагает реализацию во внешних отношениях желаний, устремлений человека. Среди прав, обеспечивающих экстернализацию личности ребенка, в семейных отношениях реализуется право ребенка свободно выражать свое мнение и взгляды по всем вопросам, затрагивающим его интересы. Оно непосредственно связано с признанием ребенка личностью, которая по мере взросления приобретает все большую возможность адекватного восприятия ситуации. Предоставление ребенку юридической возможности высказывать свое мнение по всем вопросам, касающимся его интересов, вызвано необходимостью формирования свободы убеждений ребенка, его мировоззрения, максимального учета запросов его личности.

Реализация этого права ребенка в семейных и иных по отраслевой принадлежности правоотношениях предполагает наличие у него собственной позиции, отношения к происходящему. Как справедливо отмечает Л.Б. Максимович, формально право ребенка на выражение своего мнения «получило нормативное закрепление в различных отраслях российского законодательства»1. Так, для приобретения или прекращения ребенком от 14 до 18 лет гражданства РФ необходимо его согласие (п. 2 ст. 9 ФЗ «О гражданстве Российской Федерации»2). Запрещается вовлечение малолетних в религиозные объединения, а также обучение малолетних религии вопреки их воле и без согласия их родителей или лиц, их заменяющих (п. 5 ст. 3 ФЗ «О свободе совести и религиозных объединениях»3). Редакция средства массовой информации не вправе разглашать в распространяемых сообщениях и материалах сведения, прямо или косвенно указывающие на личность как несовершеннолетнего, совершившего преступление или иное антиобщественное действие, так и признанного потерпевшим, без согласия самого несовершеннолетнего и (или) его законного представителя (ст. 41 Закона РФ «О средствах массовой информации»4).

Согласно ст. 57 СК РФ ребенок вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства. Возраст ребенка, с которого обязателен учет его мнения, – десять лет. Если суд, родители, иные лица сочтут, что решение вопроса в соответствии с мнением ребенка противоречит его интересам, возможно принятие противоположного решения при наличии соответствующего обоснования.

Выражение мнения подразумевает наличие у ребенка собственного отношения к происходящему с ним, наличие собственных суждений. В литературе отмечается наличие дифференцированного подхода законодателя к учету мнения ребенка: по всем вопросам, затрагивающим его интересы, несовершеннолетний вправе выражать свое мнение, как только сможет его высказать, но его суждения не имеют обязательного характера1. Нижняя возрастная граница установлена с целью определения момента, с которого учет мнения ребенка приобретает обязательный характер как в рамках внутренних родительских (заменяющих их) правоотношений, так и во внешних отношениях, возникающих у ребенка, его родителей (заменяющих их лиц) с органами опеки и попечительства, судом, государственными и муниципальными органами.

Высказанное и зафиксированное органами опеки и попечительства мнение ребенка как юридический факт может входить в юридические составы как внутрисемейных, так и внешних правоотношений различной отраслевой принадлежности.

При возникновении спора о воспитании детей органы опеки и попечительства производят обследование места жительства ребенка для подготовки заключения, если несовершеннолетний обладает достаточным уровнем понимания и способностью изложить свое мнение, одновременно проводится беседа с ним (с малолетними детьми – в игровой форме). Информация о ходе беседы приобщается к заключению органов опеки и попечительства и предоставляется суду. Особо в законе выделены случаи, когда возникновение, изменение, прекращение правоотношений возможно только с согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет.

Обязательное получение согласия ребенка необходимо, когда принимается решение по изменению его имени и фамилии (родителями или судом по просьбе усыновителей (удочерителей) при усыновлении или его отмене), установлению опеки (попечительства), а также в случае изменения субъектного состава воспитательного правоотношения (восстановление в родительских правах, отмена ограничений родительских прав, усыновление ребенка (исключение – проживание ребенка в семье усыновителя, которого он считает своим родителем).

Следует заметить, что в перечисленных случаях у ребенка испрашивается согласие на само юридическое действие, которое приведет к смене субъектного состава внутреннего семейного правоотношения либо к его возникновению (если у ребенка отсутствовала семья). Однако отсутствует необходимость получать согласие ребенка в отношении личности конкретного усыновителя, опекуна, что, учитывая личный, доверительный характер семейных правоотношений, представляется не соответствующим интересам ребенка. Хотя п. 3 ст. 13 ФЗ «Об опеке и попечительстве» предусматривает возможность назначения попечителя по заявлению ребенка, достигшего 14 лет с указанием конкретного лица.

^ Реализация права ребенка на самостоятельную защиту в суде, государственных и муниципальных органах. Содержание субъективного права ребенка на самостоятельную защиту представляет собой предусмотренную законом возможность управомоченного лица (ребенка) реализовывать меры правоохранительного характера, включающую как материально-правовые, так и процессуальные полномочия. Реализуя это право, ребенок вправе обратиться к компетентным государственным или общественным органам с требованием понуждения обязанного лица к определенному поведению.

В силу особенностей правового положения ребенка в семейных отношениях он не может обратиться с требованием об исполнении обязанностей непосредственно к обязанным лицам (родителям и заменяющим их лицам), поэтому реализация права ребенка на защиту предполагает инициирование административного или судебного процесса, в котором ребенок является стороной.

Согласно п. 2 ст. 56 СК РФ при нарушении прав и законных интересов ребенка, в том числе при невыполнении или при ненадлежащем выполнении родителями (одним из них) обязанностей по его воспитанию, образованию либо при злоупотреблении родительскими правами, несовершеннолетний вправе самостоятельно обращаться за их защитой в органы опеки и попечительства, а по достижении возраста четырнадцати лет – в суд. В соответствии с п. 1 ст. 148 СК РФ дети, находящиеся под опекой (попечительством), имеют право на защиту от злоупотреблений со стороны опекуна (попечителя).

Обращаться в органы опеки и попечительства может ребенок, который достаточно ясно может сформулировать свои мысли. Следует отметить, что практика самостоятельного обращения детей в органы опеки и попечительства не является распространенной. Причины тому и неосведомленность детей о наличии у них такого права, и негативное общественное отношение к жалобам детей на родителей (что во многом имеет исторические предпосылки).

Еще сложнее реализовать свое право на обращение в суд при невыполнении или при ненадлежащем выполнении родителями (одним из них) обязанностей по воспитанию, образованию ребенка либо при злоупотреблении родительскими правами на основании п. 2 ст. 56 СК РФ 14-летнему лицу, что связано с отсутствием необходимых процессуальных механизмов. Проблематично само принятие искового заявления ребенка: закрепив возможность обращения в суд, законодатель не указал, какое материальное требование может предъявить в этих случаях несовершеннолетний. В соответствии же с требованиями п. 1 ст. 131 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации1 в исковом заявлении должно быть указано, в чем заключается нарушение либо угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца и его требования (предмет иска).

Невыполнение или ненадлежащее выполнение родителями (заменяющими их лицами) обязанностей по воспитанию, образованию ребенка, злоупотребление родительскими правами являются основаниями ограничения или лишения родительских прав, отмены усыновления, отстранения опекуна (попечителя) от исполнения обязанностей. Кроме того, неисполнение семейных обязанностей одним из родителей может явиться основанием вынесения судебного решения об определении места жительства ребенка с другим родителем.

Закон прямо предусматривает возможность 14-летнего ребенка обратиться в суд лишь с иском об отмене усыновления (ст. 142 СК РФ). Обращаться в суд с требованиями о лишении и ограничении родительских прав (п. 1 ст. 70, п. 3 ст. 73 СК РФ), об определении места жительства с другим родителем несовершеннолетний не вправе. Прекращение же опеки (попечительства) и расторжение договора о передаче ребенка на воспитание в семью происходят исключительно в рамках административной юрисдикции, СК РФ не предусматривает прекращение этих правоотношений в судебном порядке. Однако п. 3 ст. 24 ФЗ «Об опеке и попечительстве» предоставляет возможность подопечным обжаловать в орган опеки и попечительства действия или бездействие опекунов (попечителей). Думается, что реализация этого права возможна не только лицами, ограниченными в дееспособности, но и детьми, причем не только 14-летними, но и в более раннем возрасте, исходя из п. 2 ст. 56 СК РФ.

Согласно ст. 57 СК РФ ребенок также имеет право быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства. В п. 20 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 27 мая 1998 г. № 10 установлено следующее: если суд придет к выводу о необходимости опроса в судебном заседании несовершеннолетнего в целях выяснения его мнения по рассматриваемому вопросу, то следует предварительно выяснить мнение органа опеки и попечительства о том, не окажет ли неблагоприятного воздействия на ребенка его присутствие в суде. Как справедливо отмечает Л.Б. Максимович, остается неясным, принадлежит ли решающее слово по поводу опроса ребенка в суде органам опеки и попечительства или суд вправе действовать вопреки мнению вышеназванного органа1. Представляется, что при наличии достаточных оснований суд вправе опросить ребенка в присутствии педагога и в случае несогласия с этим органов опеки и попечительства.

В соответствии с п. 3 ст. 37 ГПК РФ 14-летний ребенок должен быть привлечен к участию в рассмотрении дела, возбужденного в защиту его прав, свобод и законных интересов. Порядок же участия ребенка в процессе, объем его процессуальных прав законом определены недостаточно. В процессе, возбуждаемом в защиту субъективных прав и законных интересов несовершеннолетнего, ребенок является стороной2, однако необходимы и специальные правила, исходя из особенностей его психофизических характеристик. Имеет ли ребенок те же права, что и его законный представитель (знакомиться с доказательствами, заявлять ходатайства, иные права, предусмотренные статьей 35 ГПК РФ)?

Не менее важным является решение вопроса об обеспечении реальной возможности своевременного привлечения представителя, назначаемого органами опеки и попечительства, в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 64 СК РФ. В противном случае ребенок может оказаться в ситуации, когда он не сможет реализовать право на защиту своих законных интересов в силу отсутствия законного представителя, наличия противоречия интересов или по иным причинам.

Воспользоваться бесплатной квалифицированной юридической помощью может не каждый несовершеннолетний, так как Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»1 предусматривает бесплатное оказание помощи только детям, содержащимся в учреждениях системы профилактики и безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних (ст. 26 Закона). Органы опеки и попечительства также не всегда могут обеспечить ребенку помощь представителя по причине отсутствия в их структуре необходимого подразделения. Поэтому представляется целесообразным в п. 3 ст. 26 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» предусмотреть возможность любого ребенка, права которого нарушены, получить бесплатную юридическую помощь.

^ Защита прав ребенка законными представителями. Согласно ст. 64 СК РФ на родителей возлагается обязанность по защите прав и интересов детей. Родители являются законными представителями своих детей и выступают в защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в судах, без специальных полномочий. Усыновители в силу п. 1 ст. 137 СК РФ по отношению к усыновленным детям и их потомству приравниваются в личных неимущественных и имущественных правах и обязанностях к родственникам по происхождению, что означает и право быть законным представителем усыновленного ребенка. Опекуны и попечители также вправе выступать в защиту прав и интересов своих подопечных в отношениях с любыми лицами, в том числе в судах, без специального полномочия на основании п. 2 ст. 31 ГК РФ, пп. 2–3 ст. 15 ФЗ «Об опеке и попечительстве». Приемные родители по отношению к принятому на воспитание ребенку (детям) обладают правами и обязанностями опекуна (попечителя) (п. 2 ст. 153 СК РФ).

В ст. 64 СК РФ представительство родителей и заменяющих их лиц названо законным, однако, как справедливо отметил О. А. Красавчиков, «закон участвует при возникновении каждого правоотношения, поэтому вряд ли можно говорить о законе, как о юридическом факте, являющимся основанием возникновения представительства и полномочия»1. Представительство и полномочие в этом случае возникают в силу следующих юридических фактов: рождения и удостоверения происхождения ребенка в установленном законом порядке; вступления в силу решения суда об установлении отцовства, усыновлении; назначения лица опекуном (попечителем); заключения договора о создании приемной семьи. Причем «полномочие возникает одновременно (в силу одного и того же юридического факта) с правоотношением, содержащим обязанность представительствовать; особого делегирующего правоотношения, реализация которого необходима для наделения полномочием, не возникает»2.

СК РФ не предусматривает отличий в осуществлении обязанности родителей по защите прав и интересов детей в зависимости от возраста ребенка, тогда как в отечественной науке сложился подход, нашедший свое отражение и в гражданском законодательстве, что осуществление прав и обязанностей через представителей – родителей (усыновителей) и опекунов возможно только в отношении малолетних (детей, не достигших возраста 14 лет) и недееспособных лиц. Лицо, согласие которого необходимо для совершения сделок ограниченно дееспособным или несовершеннолетним по достижении 14 лет, представителем не является3. Как отметил Н.О. Нерсесов4, согласие попечителя на совершение сделки является «юридическим соучастием», В.А. Ойгензихт также указывал на «дополнение воли» несовершеннолетнего или ограниченно дееспособного лица1.

В соответствии со ст. 32 ГК РФ представителями подопечных являются опекуны, совершающие от их имени и в их интересах все необходимые сделки. Попечители же законными представителями подопечных не являются, их задачами являются: давать согласие на совершение сделок, которые гражданами, находящимися под попечительством, не вправе совершать самостоятельно, оказывать подопечным содействие в осуществлении ими своих прав и исполнении обязанностей, охранять подопечных от злоупотреблений третьих лиц (ст. 33 ГК РФ). Однако в п. 1 ст. 26 ГК РФ указано, что несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет совершают сделки, за исключением названных в пункте 2 настоящей статьи, с письменного согласия своих законных представителей – родителей, усыновителей или попечителя. В силу того, что это положение не соответствует сложившемуся в теории и правоприменительной практике пониманию термина «представительство» и нормам ст. 32, 33 ГК РФ, необходимо из п. 1 ст. 26 исключить слова «законных представителей».

Отсутствие в СК РФ указания на различие прав и обязанностей родителей (заменяющих их лиц) по осуществлению юридической опеки над ребенком, не достигшим возраста 14 лет и достигшим этого возраста, позволило Ю.Ф. Беспалову предположить, что законное представительство, предусмотренное семейным законодательством, нельзя отождествлять с гражданско-правовым представительством, «оно отличается от последнего содержанием, целями, правовой природой, основаниями возникновения и прекращения» и «охватывает реализацию всего комплекса прав ребенка, предусматривая совершение действий как юридического, так и фактического характера, часть из которых сводится к воспитанию и содержанию ребенка»2.

Вряд ли можно согласиться с утверждением, что представительство, предусмотренное нормами СК РФ, имеет существенные отличия как от гражданско-правового, так и процессуального представительства. Законное представительство родителями (усыновителями, опекунами) детей как элемент содержания родительского (заменяющего его) правоотношения, предполагает исполнение обязанностей по юридическому замещению родителями (заменяющими их лицами) детей в приобретении и реализации субъективных прав при совершении сделок, содействии в защите прав и законных интересов ребенка в государственных и муниципальных органах, суде. Родители (усыновители) и попечители детей, достигших возраста 14 лет, либо обязаны оказывать юридическое содействие по совершению сделок ребенком, либо исполняют обязанности по процессуальному представительству ребенка (в административном и гражданском процессе).

Спорным является и утверждение Ю.Ф. Беспалова, что законное представительство в семейном праве охватывает реализацию всего комплекса прав ребенка. Личные неимущественные права ребенка действительно реализуются не столько действиями самого несовершеннолетнего, сколько действиями иных лиц, прежде всего родителей и заменяющих их лиц, которые в том числе обязаны осуществлять и правораспорядительные действия (давать согласие на медицинское вмешательство, имя ребенку и т. д.). Они действуют в интересах ребенка, но от своего имени, и эти правоотношения не являются представительством, так как родители (заменяющие их лица) исполняют свои субъективные обязанности, входящие в содержание родительского (заменяющего его) правоотношения.

Таким образом, вряд ли следует искать специфику семейно-правового представительства, необходимо отличать гражданско-правовое и процессуальное представительство. Как отмечает Е.Л. Невзгодина, «если целью гражданско-правового представительства является установление, изменение и прекращение субъективных прав и обязанностей представляемого в отношениях с третьими лицами, то цель судебного представительства – оказание помощи гражданам и организациям в осуществлении ими процессуальных прав и содействие осуществлению правосудия по гражданским делам»1.

Как одно, так и другое имеет длящийся характер, возникая и прекращаясь на основании специфических юридических фактов. В то же время между ними существует и ряд отличий. Законный представитель в процессе может выступать от своего имени, так как процессуальное представительство предполагает не замещение одного субъекта права другим, а присоединение к право- и дееспособности представляемого дееспособности представителя2, тогда как представительство в материальном праве подразумевает, что представитель выступает от имени представляемого. Процессуальное представительство предполагает совершение не только юридических (подача искового заявления, отказ от иска и т. д.), но и фактических (ознакомление с материалами дела, снятие копий и т. д.) действий3, посредством же материально-правового представительства могут осуществляться только юридические действия. Цель процессуального представительства – оказание помощи в осуществлении процессуальных прав физических и юридических лиц и содействии в осуществлении правосудия по гражданским делам4, цель представительства в гражданском праве – возникновение, изменение, прекращение прав и обязанностей у представляемого. Законными представителями в гражданском процессе являются не только опекуны, как это установлено нормой п. 2 ст. 31 ГК РФ, но также и попечители относительно дееспособных несовершеннолетних от 14 до 18 лет и ограниченно дееспособных граждан5.

Особенности возникновения и прекращения законного представительства придают ему определенную специфику, заключающуюся в следующем:

1. Правоотношение представительства возникает одновременно с возникновением родительского (заменяющего его) правоотношения, элементами содержания которого являются субъективные обязанности родителя (заменяющего его лица) выступать в защиту прав и интересов ребенка и управлять имуществом несовершеннолетнего. Возникновение правоотношения законного представительства не зависит от воли как родителей, так и детей, а связано с фактом рождения ребенка, удостоверенного в надлежащем порядке.

2. У законного представителя отсутствует право на отказ от представительства интересов несовершеннолетнего, что связано с невозможностью в российском праве отказа от осуществления родительских обязанностей. Освобождение лица от обязанности по представительству ребенка и юридическому содействию несовершеннолетнему при совершении им сделок возможно только в случае прекращения родительского (заменяющего его) правоотношения: достижения ребенком совершеннолетия (вступления в брак, эмансипации); лишения или ограничения родительских прав; отмены усыновления, прекращения опеки (попечительства), расторжения договора о передаче ребенка на воспитание в приемную семью.

3. Ограничение дееспособности родителя не прекращает родительского правоотношения, и он может выступать в качестве законного представителя своих детей, что не соответствует смыслу нормы ст. 30 ГК РФ. Поэтому целесообразно поддержать предложение Ю.Б. Носковой, дополнив п. 1 ст. 64 СК РФ абзацем, содержащим запрет по представительству имущественных прав и обязанностей детей родителями, ограниченными в дееспособности1. Общение ребенка с родителем, ограниченным в дееспособности вследствие злоупотребления алкоголем или наркотическими веществами, как правило, оказывает вредное воздействие на несовершеннолетнего. Поэтому органам опеки и попечительства необходимо в такой ситуации решить вопрос о целесообразности предъявления иска об ограничении родительских прав в отношении родителя, ограниченного в дееспособности.

4. Законный представитель одни сделки от имени и в интересах ребенка вправе совершать без какого-либо дополнительного полномочия. Полномочие же на совершение сделок, указанных в п. 2 ст. 37 ГК РФ (по отчуждению имущества ребенка, влекущего отказ от принадлежащих ребенку прав, по разделу имущества или выделу из него долей, а также любых других сделок, влекущих уменьшение имущества несовершеннолетнего), «может быть реализовано только при наличии предварительного разрешения органов опеки и попечительства»2. Также, согласно п. 2 ст. 64 СК РФ, родители не вправе представлять интересы своих детей, если органом опеки и попечительства установлено, что между интересами родителей и детей имеются противоречия. К сожалению, в законе отсутствуют указания на порядок ограничения родителей в осуществлении обязанностей по представительству ребенка в таких случаях. Каким образом органы опеки должны установить, что имеется противоречие интересов, отсутствует и обязанность должностных лиц и суда сообщать о ставших известными им фактах противоречия интересов. Поэтому отмечено, что норма п. 2 ст. 64 СК РФ в ее редакции носит слишком общий характер, и, по словам А.М. Нечаевой, является «мертворожденной» нормой, на практике не применяемой1. Однако последнее время появляются случаи реализации этой нормы в правоприменительной практике. Так, орган опеки и попечительства в г. Москве установил, что мать ребенка при реализации его прав, в том числе жилищных, действует без учета интересов ребенка, и поэтому назначил ему представителя. По иску последнего было возбуждено гражданское дело о признании договора мены жилыми помещениями недействительным. Иск был удовлетворен. Назначение представителя и отстранение матери от участия в реализации прав ребенка было вызвано поведением матери, действовавшей без учета интересов ребенка2.

5. Законный представитель имеет право без ограничений прибегать к помощи добровольных представителей, заключая договоры поручения и выдавая доверенности на совершение сделок от имени ребенка, не достигшего 14 лет, поскольку, действуя в интересах ребенка, законные представители реализуют свою волю на совершение сделки, ука­занной в доверенности3. В научной литературе справедливо отмечается, что указание в п. 1 ст. 28 ГК РФ на то, что сделки от имени малолетних могут совершать только их родители, усыновители и опекуны, не препятствует последним выдавать доверенность на совершение сделок иным лицам4.

6. При наличии у ребенка обоих родителей (или усыновителей), при условии совместного проживания последних правом осуществлять полномочия по представительству ребенка обладают оба родителя (при условии, что оба являются дееспособными). Совершение сделок от имени ребенка возможно в таком случае любым из них исходя из равенства их родительских прав и обязанностей, предполагаемого наличия согласия по всем вопросам, касающимся воспитания и содержания ребенка. Задачей органа опеки при выдаче разрешения на совершение сделки является выяснение отношения второго родителя к совершаемой сделке. Разрешение на совершение сделки может быть дано, если второй родитель не возражает против такой сделки. Если у родителя имеются возражения, но установлено, что он уклоняется от исполнения родительских обязанностей либо его отказ не мотивирован или противоречит интересам ребенка, разрешение также может быть дано.

Если же ребенок проживает с одним из родителей (или второй родитель отсутствует), представительствовать от имени ребенка будет тот родитель, с которым проживает малолетний. Второй родитель вправе обжаловать выдачу органами опеки и попечительства разрешения на совершение сделки, если он полагает, что сделка противоречит интересам ребенка, либо предъявить иск о признании такой сделки недействительной в связи с несоответствием ее интересам ребенка1.

7. Защита прав ребенка является важнейшей обязанностью родителей, но отсутствует юридическая возможность понуждения их к исполнению данной обязанности. Реализация субъективного права ребенка на защиту зависит от усмотрения родителей и заменяющих их лиц. Они же принимают решение относительно совершения распорядительных процессуальных действий (отказ от иска, признание иска, заключение мирового соглашения), за исключением случаев, когда названные действия могут явиться причиной уменьшения имущества подопечного и совершаются только с разрешения органов опеки и попечительства (п. 2 ст. 37 ГК РФ). Контроль за распорядительными действиями законных представителей в гражданском процессе осуществляется также судом, который вправе не принять отказ истца от иска, признание иска ответчиком и не утвердить мировое соглашение, если это противоречит закону или нарушает права и законные интересы других лиц.

Определенную специфику имеет осуществление обязанностей по представительству ребенка несовершеннолетним родителем. В соответствии с п. 2 ст. 62 СК РФ несовершеннолетние родители, не состоящие в браке, в случае рождения у них ребенка и при установлении их материнства и (или) отцовства вправе самостоятельно осуществлять родительские права по достижении ими возраста шестнадцати лет. До достижения несовершеннолетними родителями возраста шестнадцати лет ребенку может быть назначен опекун, который будет осуществлять его воспитание совместно с несовершеннолетними родителями ребенка.

Если 16-летний родитель не состоит в браке, имея относительную дееспособность, он самостоятельно, без получения согласия законных представителей, может совершать исключительно сделки, предусмотренные статьей 26 ГК РФ. Отсутствует у него и полная процессуальная дееспособность: согласно п. 4 ст. 37 ГПК РФ несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет вправе лично защищать в суде свои права, свободы и законные интересы, что может являться препятствием для принятия искового заявления у ребенка. Существующая норма препятствует также предъявлению несовершеннолетней матерью иска об установлении отцовства в отношении своего ребенка, на что она имеет право согласно п. 3 ст. 62 СК РФ с достижением 14-летнего возраста. Не предусмотрена ГПК РФ и возможность несовершеннолетних родителей представлять интересы своего ребенка, что также затрудняет осуществление родительских прав. Особенности субъектного состава в этом случае вызваны тем, что иск заявляет мать, которая сама еще нуждается в представителе.

В итоге провозглашенное п. 2 ст. 62 СК РФ самостоятельное осуществление несовершеннолетними родителями родительских прав практически сводится к юридическим возможностям совместного проживания с ребенком, заботы о нем, осуществления воспитания.

Возможность же представлять и защищать права и законные интересы ребенка у несовершеннолетних родителей, которые в силу закона с 16 лет являются его законными представителями, фактически отсутствует в силу отсутствия у них необходимой гражданской и процессуальной дееспособности. Попечитель несовершеннолетнего родителя также не обладает таким правом, поскольку не является законным представителем ребенка.

ФЗ «Об опеке и попечительстве» предполагает наличие двух возможностей:

– в силу п. 6 ст. 11 Закона в акте органа опеки и попечительства можно указать срок действия полномочий опекуна (попечителя), который определяется периодом или указанием на наступление определенного события. Таким событием может быть достижение несовершеннолетним родителем 16-летнего возраста. Однако проблема неполной дееспособности такого родителя остается нерешенной.

– в п. 2 ст. 29 Закон предусматривает, что опека над детьми несовершеннолетних родителей прекращается <…> также по достижении такими родителями возраста восемнадцати лет и в других случаях приобретения ими гражданской дееспособности в полном объеме до достижения совершеннолетия.

В то же время изменений в действующую редакцию ст. 62 СК РФ внесено не было, в результате возникла следующая коллизия: СК РФ предусматривает, что с 16 лет несовершеннолетние родители самостоятельно реализуют родительские права в полном объеме, тогда как Законом установлено, что если в акте органов опеки не было указаний на срок осуществления опекуном полномочий, то они прекращаются только в случае достижения полной дееспособности (ст. 21, 27 ГК РФ).

Несовершеннолетний родитель, не состоящий в браке, обладает неполной дееспособностью. Ряд исследователей предлагает урегулировать данную ситуацию, включив рождение ребенка несовершеннолетним, достигшим 16 лет, в число обстоятельств, при наличии которых возможна эмансипация гражданина (ст. 27 ГК РФ)1. Как отмечает В.Д. Рузанова, «совершенно нелогичным выглядит такое правовое регулирование, когда несовершеннолетние лица, вступившие в брак и не имеющие детей, приобретают дееспособность в полном объеме, а после рождения в силу полной гражданской дееспособности становятся законными представителями своего ребенка, а несовершеннолетние одинокие матери и несовершеннолетние родители, не состоящие в браке, не приобретают полной дееспособности и поэтому лишены возможности полноценно осуществлять и защищать как свои собственные права, так и права своего ребенка»2.

Также предлагается признать за несовершеннолетними родителями полную семейную и гражданскую дееспособность, не назначая ребенку опекуна, а введя фигуру помощника по аналогии со статьей 41 ГК РФ, регулирующей патронаж3.

Представляется, что при решении этого вопроса необходимо принимать во внимание уровень интеллектуального и психического развития несовершеннолетнего родителя, поэтому не следует вносить рождение ребенка несовершеннолетним в число безусловных оснований достижения полной гражданской дееспособности. Эмансипация такого родителя возможна только при условии его надлежащего отношения к исполнению родительских обязанностей. Но в таком случае потребуется решение вопроса о возможности взыскания алиментов с родителей эмансипированного, так как освобождение их от обязанности по содержанию несовершеннолетнего в случае его эмансипации по причине рождения ребенка вряд ли будет соответствовать интересам несовершеннолетней матери.

Достижение несовершеннолетним родителем 16 лет, равно как и вступление его в брак, не означает его готовность и способность самостоятельно исполнять родительские обязанности. По этой причине О.И. Величкова предлагает предусмотреть в законе возможность назначения опекуна также детям 16-летних родителей, не состоящих в браке, и детям несовершеннолетних родителей, состоящих в браке4, что и было реализовано в ФЗ «Об опеке и попечительстве». Но необходимы соответствующие изменения и в СК РФ.


Контрольные вопросы

  1. Право ребенка на жизнь и здоровье: какие особенности реализации и защиты этих прав в семейных правоотношениях вы можете назвать?
  2. Право ребенка на имя: каков порядок присвоения, изменения имени?
  3. Каким образом защищаются права ребенка на проживание в семье, знать своих родителей, на получение воспитания?
  4. В каких случаях ребенку может быть назначен представитель в соответствии с п. 2 ст. 64 СК РФ?
  5. Право ребенка знать своих родителей: какие правовые гарантии реализации этого права существуют в семейном законодательстве?
  6. Какие меры защиты и ответственности родителей и заменяющих их лиц за злоупотребление правом вы можете назвать? Каковы особенности их применения?
  7. Как защищается право ребенка на совместное проживание с родителями и заменяющими их лицами?
  8. Кто из родственников имеет право на общение с ребенком, как родственники могут защитить это право?
  9. Каково содержание права ребенка на выражение своего мнения?
  10. В чем особенности законного представительства?