Н. А. Темникова защита личных прав ребенка по семейному праву россии учебное пособие

Вид материала

Содержание

3.2. Защита прав ребенка на проживание в семье, знать своих родителей, на получение воспитания

Подобный материал:

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11

^ 3.2. Защита прав ребенка на проживание в семье, знать своих родителей, на получение воспитания

Понятие социализации^² ребенка включает процессы и результаты становления, формирования, развития индивидуума и адаптации его в обществе. Это процесс диалектического взаимодействия личности и общества, вхождение, «внедрение» в общественные структуры посредством привития социально необходимых качеств^³. К правам, обеспечивающим социализацию ребенка, относятся такие, которые обусловливают процесс становления и совершенствования личности^⁴, адаптацию ребенка к социальным условиям, в которых он будет жить, привитие ему необходимых моральных качеств, навыков общения, достижение необходимого минимума знаний и т. п. Как было указано ранее, семейным личным неимущественным правом, обеспечивающим социализацию ребенка, является его право жить и воспитываться в семье.

Право ребенка жить и воспитываться в семье реализуется прежде всего во внутреннем (родительском и заменяющем его) правоотношении. В этом правоотношении в содержание субъективного права управомоченного лица (ребенка) входит восприятие направленного воздействия родителей и заменяющих их лиц. Ребенок не может требовать понуждения родителей или иных родственников воспитывать его, общаться, совместно проживать с ним. Исполнение обязанностей родителями (заменяющими их лицами) обеспечивается нормами морали и принудительной силой государства, установившего ответственность за их невыполнение. Несовершеннолетний может защитить свое право жить и воспитываться в семье в случае злоупотреблений, жестокого обращения, обратившись в органы опеки и попечительства или в суд.

Защита прав ребенка осуществляется в судебном и административном порядке. В российском и зарубежном праве традиционно споры о воспитании ребенка рассматриваются, исходя из его интересов. Ориентация на интерес подразумевает учет потребностей ребенка^¹. Большинство авторов определяют интерес именно через потребности, которые определяются социальными условиями жизни^².

Право ребенка жить и воспитываться в семье включает следующие правовые возможности: знать своих родителей, быть устроенным на воспитание в семью, если он останется без попечения родителей, на получение воспитания, совместное проживание с родителями (заменяющими их лицами), на общение с обоими родителями, дедушкой, бабушкой и другими родственниками.

В Преамбуле Конвенции о правах ребенка содержится важнейший принцип правового статуса ребенка: для полного и гармоничного развития личности ребенку необходимо расти в семейном окружении, в атмосфере счастья, любви и понимания. СК РФ в п. 2 ст. 54 также указывает, что каждый ребенок имеет право жить и воспитываться в семье, насколько это возможно. Семья является наиболее естественной средой для развития несовершеннолетнего, условием успешной социализации.

Предпочтительность семьи^¹ для воспитания несовершеннолетних проявляется и в выборе формы устройства ребенка, оставшегося без попечения родителей. Согласно п. 1 ст. 123 СК РФ дети, оставшиеся без попечения родителей, подлежат передаче в семью на воспитание (усыновление (удочерение), под опеку или попечительство, в приемную семью либо в случаях, предусмотренных законами субъектов Российской Федерации, в патронатную семью), а при отсутствии такой возможности в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, всех типов.

При рассмотрении вариантов замены (родительского ухода) необходимо должным образом учитывать желательность преемственности воспитания ребенка и его этническое происхождение, религиозную и культурную принадлежность и родной язык (ст. 20 Конвенции о правах ребенка, абз. 3 ст. 123 СК РФ).

Недостаточная эффективность применения существующих форм устройства детей, оставшихся без попечения родителей, привела к появлению в ФЗ «Об опеке и попечительстве» новых разновидностей существующих форм устройства. С 1 сентября 2008 г. введены предварительная опека (попечительство) (ст. 12 Закона), опека по договору об осуществлении опеки или попечительства (по договору о приемной семье либо в случаях, предусмотренных законами субъектов Российской Федерации, по договору о патронатной семье (патронат), опека на определенный срок, опека по просьбе или распоряжению (на случай смерти) родителей, назначение попечителя по просьбе ребенка, достигшего 14 лет, коллективная опека (ст. 10). Однако сокращение числа детей, оставшихся без попечения родителей, возможно прежде всего при укреплении семейных связей.

Конвенция о правах ребенка предусматривает, что государства должны обеспечить, чтобы ребенок не разлучался со своими родителями вопреки их желанию, за исключением случаев, когда компетентные органы, согласно судебному решению, определяют в соответствии с применимым законом и процедурами, что такое разлучение необходимо в наилучших интересах ребенка (ст. 9). Как отмечал А.И. Загоровский, «нормы семейного права заключают в себе в значительной степени элемент публичный», что связано с «деятельным участием государства в развитии семейно-правовых норм, необходимостью проведения принципов покровительства и защиты слабейших участников семейного союза»^¹.

Существующие в российском законодательстве способы публичного воздействия в случае нарушения прав ребенка родителями (заменяющими их лицами) предусматривают прежде всего его изъятие из семьи, поэтому их применение вызвано уже свершившимся фактом правонарушения, хотя основной задачей органов, имеющих целью своей деятельности защиту прав несовершеннолетних, должны стать превенция, предупреждение нарушений в этой области.

Самой применяемой мерой является лишение родительских прав. Отмечено, что положения о лишении родительских прав утратили свою действенность^². Большинство дел рассматривается в заочном производстве, отсутствует желание родителей сохранить родительские права, что свидетельствует о том, что для подобных лиц материнство, отцовство не являются ценностью.

В тех случаях, когда родители являются в суд, оспаривают необходимость лишения родительских прав, демонстрируют изменение отношения к воспитанию ребенка, решение о лишении родительских прав, как правило, не выносится. В судебном заседании исследуется не только поведение в прошлом, но и настоящее отношение родителей к своим обязанностям, не изменилось ли отношение родителей к ним.

В тех случаях, когда выносится решение суда о лишении или ограничении родительских прав, обязательным является отобрание ребенка, так как в утрате права на личное воспитание, проживание с ребенком заключается основной смысл этих мер. Поэтому полностью поддерживаем мнение Л.Ю. Михеевой о том, что недопустимым является оставление ребенка с родителями, даже если в резолютивной части суда присутствует только вывод о лишении родительских прав^¹.

До подачи искового заявления о лишении или ограничении родительских прав при наличии непосредственной угрозы жизни или здоровью ребенка возможно отобрание ребенка у родителей или других лиц, на попечении которых он находится, на основании акта органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации (ст. 77 СК РФ). Эта процедура является административно-правовой, что в последнее время является предметом обсуждения в научной литературе. Так, Л.Ю. Михеева предлагает введение судебной (в рамках особого производства) процедуры рассмотрения отобрания ребенка^²: эти дела должны рассматриваться по заявлениям органов опеки и попечительства в течение 4 часов с момента поступления заявления мировому судье. В целом соглашаясь с необходимостью судебной процедуры отобрания, хотелось бы уточнить следующие моменты: во-первых, следует разрешить органам опеки и попечительства временно отбирать ребенка в случае наличия угрозы его жизни и здоровью, как это и предусмотрено законом. Обосновано это тем, что отобрание чаще производится при плановых проверках, вызовах и так далее, когда работники органов опеки и попечительства, комиссий по делам несовершеннолетних непосредственно сталкиваются с голодными, избитыми детьми, оставление которых в семье, даже на предлагаемые 4 часа, – преступление. Во-вторых, целесообразно предусмотреть в ст. 77 СК РФ обязанность органов опеки и попечительства в течение 8 часов после отобрания уведомить прокурора, а в течение 24 часов – обратиться в суд с мотивированным ходатайством об отобрании ребенка.

Необходима большая вариативность решений органов опеки и попечительства при их вмешательстве в семейную жизнь граждан. Возможно, имеет смысл в целях защиты прав ребенка допустить в законе возможность осуществления заботы о физическом благополучии ребенка (физической опеки) и действий по представительству ребенка (юридической опеки) разными лицами. Это позволило бы органам опеки и попечительства более оперативно реагировать на нарушения прав детей, когда нет оснований для применения радикальных санкций.

Мерой защиты, предусмотренной в семейном законодательстве, является также назначение представителя в соответствии с п. 2 ст. 64 СК РФ (если органом опеки и попечительства установлено, что между интересами родителей и детей имеются противоречия, ребенку должен быть назначен представитель для защиты его прав и интересов). Необходимо обратить внимание на следующие аспекты. Назначение представителя подразумевает наличие противоречий между интересами ребенка и родителя, например, заключаемая сделка нарушает права и законные интересы несовершеннолетнего. Также представитель назначается для представительства при совершении определенной сделки, а чаще – для ведения дела в суде. Представителем согласно статье 64 СК РФ должно являться лицо, назначаемое органами опеки и попечительства, скорее всего, им должен быть сотрудник указанных органов.

И, повторимся, зачастую применение мер воздействия связано с желанием привлечь к ответственности родителей, тогда как основной целью должно быть улучшение положения детей и профилактика нарушений их прав.

Одним из важных личных прав ребенка является право знать своих родителей, предусмотренное ст. 7 Конвенции о правах ребенка и п. 1 ст. 54 СК РФ. Юридическими гарантиями реализации этого права являются возможность установить отцовство в судебном порядке и провести розыск родителей ребенка.

Согласно ст. 49 СК РФ, один из родителей, опекун (попечитель) ребенка, лицо, на иждивении которого находится ребенок, сам ребенок с 18 лет вправе обращаться в суд с иском об установлении отцовства. Несовершеннолетние родители с 14 лет вправе признавать и устанавливать отцовство в отношении своих детей. Суд принимает во внимание любые доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица.

В Постановлении Пленума Верховного суда РФ от 25 октября 1996 г. № 9 «О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов»^¹ уточнено, что эта норма применяется в отношении детей, родившихся после 1 марта 1996 г. В отношении же ранее родившихся детей суд, решая вопрос об отцовстве, должен руководствоваться ч. 2 ст. 48 КоБС РСФСР, принимая во внимание совместное проживание и ведение общего хозяйства матерью ребенка, и ответчиком до рождения ребенка или совместное воспитание либо содержание ими ребенка, или доказательства, с достоверностью подтверждающие признание ответчиком отцовства.

Установление отцовства означает возникновение юридических отношений между отцом и ребенком. Однако в силу того, что невозможно понуждение отца к исполнению обязанностей по воспитанию ребенка, общению с ним, установление отцовства имеет основной задачей возникновение обязанности по содержанию ребенка, возможности наследования после родителя и тому подобное, что подтверждается и возможностью фактического воспитателя, опекуна требовать установления отцовства, реализация которой продиктована не озабоченностью, чтобы ребенок знал своего отца, а недостатком денежных средств.

Затруднена реализация права ребенка знать своих родителей и в случае, если ребенок был усыновлен. Согласно ст. 139 СК РФ судьи, вынесшие решение об усыновлении ребенка, или должностные лица, осуществившие государственную регистрацию усыновления, а также лица, иным образом осведомленные об усыновлении, должны сохранять тайну усыновления. За ее разглашение в ст. 155 Уголовного кодекса Российской Федерации^¹ установлена уголовная ответственность. Тайна усыновления существует далеко не во всех странах. В России, в силу сложившейся традиции, усыновители предпочитают ее сохранять, хотя педагогически и психологически, возможно, это и не оправданно, на что указывают исследователи^². Юридическая обязанность сообщить ребенку о его усыновлении и о его родителях после достижения им возраста совершеннолетия у усыновителей отсутствует, вопрос решается по их усмотрению.

Сторонники отмены тайны усыновления обосновывают свою точку зрения медицинскими соображениями, поскольку возникает вопрос диагностики наследственных заболеваний, наличия той или иной предрасположенности к болезни, необходимости предотвращения брака с кровными родственниками, о которых усыновленный может не знать^³.

Для эффективной профилактики медицинских заболеваний необходимо, чтобы они были своевременно выявлены. Во многом распространение наследственных заболеваний обусловлено близкородственными браками, что ставит под сомнение необходимость тайны усыновления.

Однако наиболее отрицательно высказываются по отношению к этому явлению психологи и социологи, руководствуясь следующими соображениями. Человек всегда задает себе вопрос: «Кто я?». И если ребенок, воспитывающийся у родителей, знает, что независимо от того, будет ли у него с ними контакт, как он будет развиваться, он всегда останется ребенком своих родителей, то у усыновленного ребенка, которому сообщили о том, что он неродной, может возникнуть чувство обиды, предательства, обмана со стороны тех людей, которых он считал своими близкими.

Психологи утверждают и то, что усыновленные дети намного чаще страдают психическими расстройствами. На социализацию ребенка влияет история его родных и приемных родителей, в том числе причины усыновления и страхи. Как правило, чем выше степень секретности, тем сильнее страх. Ребенка, от которого скрывают его происхождение, ждет тяжелое потрясение – ведь рано или поздно факт усыновления обнаруживается, и не всегда конфликт разрешается благополучно.

Возможно, со временем Россия придет к законодательным положениям об обязанности усыновителей сообщить ребенку о факте усыновления. Но в настоящее время сохранение тайны усыновления в наибольшей степени отвечает интересам как усыновителей, так и усыновленных. Причиной тому служат и сложившиеся традиции: даже сказки, рассказываемые детям, закрепляют мнение о «злой мачехе». Поэтому реализация права усыновленного (удочеренного) ребенка знать своих родителей зависит от воли на то усыновителей, возраста ребенка, степени его понимания на момент усыновления и других факторов.

В то же время в случае если усыновленному стало известно о факте его усыновления, он должен иметь право получить сведения о своих родителях и иных родственниках. Именно в этом аспекте можно согласиться с мнением М.В. Антокольской, что после достижения ребенком совершеннолетия он вправе узнать об обстоятельствах, приведших к усыновлению, о тех, кто является его «кровными» родителями.

Однако при отсутствии согласия усыновителя (удочерителя) в настоящее время это не представляется возможным. Согласно п. 2 ст. 47 ФЗ «Об актах гражданского состояния»^¹ работники органов ЗАГС не вправе без согласия усыновителей (усыновителя) сообщать какие-либо сведения об усыновлении и выдавать документы, из содержания которых видно, что усыновители (усыновитель) не являются родителями (одним из родителей) усыновленного ребенка. В п. 1 ст. 139 СК РФ, закрепляющем обязанность сохранения тайны усыновления судьями, вынесшими решение об усыновлении ребенка, должностными лицами, осуществившими государственную регистрацию усыновления, а также лицами, иным образом осведомленными об усыновлении, также не содержится указаний относительно возможности получения сведений о родителях, иных родственниках усыновленного. Но каков смысл сохранять тайну усыновления и отказывать в предоставлении документов, если совершеннолетний усыновленный знает о факте своего усыновления и желает узнать о своих «кровных» родственниках?

Не менее спорная ситуация возникает при применении методов искусственного оплодотворения и суррогатном материнстве – следует ли в этом случае предоставить ребенку возможность реализовать право знать своих родителей? Законодательная база отношений, возникающих вследствие суррогатного материнства и применения методов репродукции человека, еще находится в стадии формирования, что связано в первую очередь с их новизной. В настоящее время правовыми нормами закреплены основания возникновения родительского правоотношения и возможности оспаривания отцовства. Так, согласно п. 4 ст. 51 СК РФ лица, состоящие в браке и давшие свое согласие в письменной форме на применение метода искусственного оплодотворения или на имплантацию эмбриона, в случае рождения у них ребенка в результате применения этих методов записываются его родителями в книге записей рождений. Лица, состоящие в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка только с согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери). В целях защиты интересов ребенка, родителей, прибегнувших к методу искусственного оплодотворения п. 3 ст. 52 СК РФ устанавливает запрет супругу, давшему в порядке, установленном законом, согласие в письменной форме на применение метода искусственного оплодотворения или на имплантацию эмбриона, при оспаривании отцовства ссылаться на эти обстоятельства. Супругам, давшим согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, а также суррогатной матери запрещено при оспаривании материнства и отцовства после совершения записи родителей в книге записей рождений ссылаться на эти обстоятельства.

Представляется, что наличествует законодательная тенденция признания сведений о генетическом происхождении ребенка медицинской тайной, следовательно, и признания недопустимости ее разглашения. Пока это правило не закреплено законом, но приведенные нормы, особенно в части запрета ссылаться на обстоятельства применения методов искусственного оплодотворения или имплантацию эмбриона, об этом свидетельствуют.

Важнейшим из прав ребенка является право на получение воспитания, которое представляет собой процесс формирования системы ценностей детей, желательных поведенческих навыков, передачи им убеждений, верований, страхов^¹.

Право ребенка на получение воспитания представляет собой юридическую возможность приобретения им желательных для социума поведенческих навыков, формирования системы ценностей в результате совокупности юридических и фактических действий родителей и заменяющих их лиц. Эти действия включают заботу о здоровье и физическом развитии, нравственном, психологическом, интеллектуальном развитии ребенка, развитие индивидуальных способностей и привитие трудовых навыков, осуществление надзора за ребенком, определение ребенка в воспитательное и образовательное учреждение, применение мер воспитательного воздействия, сотрудничество с детскими и школьными учебными и воспитательными заведениями и т. д.^¹

В научных исследованиях отмечается присутствие публично-правового начала в реализации этого правомочия ребенка в силу заинтересованности общества в воспитании детей^². Осуществление родителями (заменяющими их лицами) своих обязанностей, являющихся элементом содержания внутреннего родительского (заменяющего его) правоотношения, находится под общим контролем государственной власти, которая заботится об устранении возможных злоупотреблений. Причиной возникновения такого мнения являются особенности реализации этого правомочия ребенка: управомоченное лицо не может отказаться от реализации своего права, так как это противоречит интересам общества. Однако необходимо отметить, что само родительское правоотношение, в котором в основном и реализуется это право несовершеннолетнего, является частно-правовым отношением, публичный характер имеют меры юридической ответственности, применяемые в случае уклонения родителей (заменяющих лиц) от исполнения обязанностей. Закрепление в СК РФ ответственности родителей за воспитание и развитие детей, обязанности заботиться об их здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии, а также преимущественного права на воспитание родителями своих детей перед всеми другими лицами (ст. 63 СК РФ) гарантирует реализацию этого права.

Субъективное право родителей (заменяющих их лиц) на воспитание ребенка является элементом содержания правоотношения, возникающего между каждым из родителей (заменяющих их лиц) и третьими лицами, имеющим абсолютный характер. Преимущественное право на воспитание ребенка выражается в том, что родители (заменяющие их лица) вправе выбирать формы и методы воспитания ребенка, третьи же лица не вправе вмешиваться в воспитательный процесс.

Преимущественное право на воспитание ребенка дает возможность родителям (одному из них) требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его не на основании закона. В соответствии со статьей 68 СК РФ родители вправе требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или не на основании судебного решения. В случае возникновения спора родители вправе обратиться в суд за защитой своих прав. В основе нормы лежит презумпция предпочтительности воспитания детей родителями. В случае спора между родителями и лицами, фактически воспитывающими ребенка, предпочтение отдается родителям^¹.

Согласно абз. 2 п. 1 и п. 2 ст. 68 СК РФ суд с учетом мнения ребенка вправе отказать в удовлетворении иска родителей о его возврате, оставив несовершеннолетнего с лицом, у которого он находится, либо передав на попечение органов опеки и попечительства.

При принятии решения суд должен исходить из личности родителей, их влияния на ребенка, чувств ребенка к родителям и других заслуживающих внимания обстоятельств.

Сложнее решается вопрос возврата ребенка родителям (одному из них), если над ребенком уже установлена опека. Так, п. 7 ст. 11 ФЗ «Об опеке и попечительстве» предусматривает возможность судебного оспаривания заинтересованными лицами акта органов опеки и попечительства о назначении или об отказе в назначении опекуна (попечителя). Оспаривание решения органа опеки рассматривается в производстве по делам, возникающим из публичных правоотношений. К процессуальным особенностям этих дел относят следующие: предметом судебной деятельности являются публично-правовые отношения. Суд отказывает в удовлетворении заявления, если установит, что оспариваемое решение или действие принято либо совершено в соответствии с законом в пределах полномочий органа государственной власти, органа местного самоуправления, должностного лица, государственного или муниципального служащего^¹.

Суд не должен выяснять, что соответствует интересам ребенка – оставление его у опекуна или отмена опеки и возврат родителям, а выясняет законность установления опеки.

В связи со сказанным очевидна необходимость предоставления родителям возможности в исковом порядке оспаривать постановления органов опеки и попечительства. В п. 7 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 27 мая 1998 г. № 10 «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей»^² допускается возможность предъявления родителями исков о передаче им детей лицами, у которых они находятся на основании закона или решения суда (опекунов, попечителей, приемных родителей, воспитательных, лечебных учреждений, учреждений социальной защиты населения и других аналогичных учреждений). В Постановлении указывается, что при рассмотрении таких исков суду необходимо выяснять, изменились ли ко времени рассмотрения спора обстоятельства, послужившие основанием передачи ребенка указанным лицам и учреждениям, и отвечает ли интересам детей их возвращение родителям. Следовательно, Верховный суд РФ допускает рассмотрение исков родителей о передаче им детей от лиц, у которых они находятся на основании закона или решения суда, хотя это прямо и не предусмотрено нормами СК РФ.

Поскольку постановления высших судебных инстанций не являются источником российского семейного законодательства (к которому, согласно п. 2 ст. 3 СК РФ относятся СК РФ, принимаемые в соответствии с ним другие федеральные законы, законы субъектов Российской Федерации), следует именно в СК РФ предусмотреть возможность предъявления названного иска.

Blog

Н. А. Темникова защита личных прав ребенка по семейному праву россии учебное пособие

Содержание