Н. А. Темникова защита личных прав ребенка по семейному праву россии учебное пособие

Вид материала

Содержание

Подобный материал:

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11

^ ГЛАВА 3. ЗАЩИТА СЕМЕЙНЫХ ПРАВ РЕБЕНКА

3.1. Защита прав ребенка на жизнь, здоровье, имя средствами

семейного и гражданского права

Автономия личности, или «право быть самим собой»^¹, предполагает несколько аспектов – индивидуализация субъекта правового бытия (наличие имени, социальных связей), законодательное закрепление физической и психической целостности, юридической самостоятельности, включая запрет на не основанное на законе вмешательство в частную, личную жизнь, запрет на посягательство на честь и достоинство. Как отмечал М.М. Агарков, «социальное бытие личности достигается только путем ее обособления от других. Иначе она растворилась бы в общественной среде»^².

Дифференциация, обособление индивидуумов приводит к тому, что «право, помимо охраны человека в его "общей, родовой сущности", в его типичных интересах имеет задачей дать охрану конкретной личности во всем богатстве ее своеобразных особенностей и творческих проявлений, чем далее, тем определеннее продвигаясь по пути охраны человеческой личности как таковой во всей совокупности ее индивидуальных интересов и особенностей»^³.

Реализация прав ребенка, имеющих объектом неотъемлемые блага (жизнь и здоровье, имя, честь, достоинство), возможна в правоотношениях различной отраслевой принадлежности и в так называемых комплексных правоотношениях.

Прежде всего закон охраняет право каждого человека на жизнь, имеющее объектом соответствующее благо. Его охрана осуществляется как установлением уголовного, административного наказания за посягательство на вышеназванное благо, так и гражданско-правовыми, семейно-правовыми средствами. Так, одним из оснований лишения родительских прав является, согласно статье 69 СК РФ, жестокое обращение с детьми, в том числе физическое и психическое насилие над ними, покушение на половую неприкосновенность. В то же время реализация права ребенка на жизнь не имеет существенных отличий от реализации этого права совершеннолетним субъектом, тогда как реализации права ребенка на здоровье присущи особенности, обусловленные неспособностью ребенка до определенного возраста принимать юридически значимые решения.

Субъективное право ребенка на здоровье включает его правомочия получать информацию о состоянии здоровья, включая сведения о результатах обследования, диагнозе, возможных вариантах медицинского вмешательства, давать согласие на медицинское вмешательство (статья 31, 32 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан^¹). В случае заключения родителями (заменяющими их лицами) договора об оказании медицинских услуг ребенку от своего имени элементом содержания этого правоотношения является субъективное право родителей на получение информации о состоянии здоровья, диагнозе, дачу согласия на медицинское вмешательство в отношении несовершеннолетнего.

Согласно п. 2 ст. 24 Основ несовершеннолетние, достигшие возраста 15 лет, а больные наркоманией – в возрасте старше 16 лет могут самостоятельно реализовывать вышеназванные правомочия. До достижения необходимого возраста информация должна быть предоставлена законным представителям ребенка, они же дают согласие на медицинское вмешательство.

В настоящее время вышеприведенная норма не соответствует Гражданскому кодексу РФ^², так как в силу статьи 32 ГК РФ законными представителями являются родители несовершеннолетних, не достигших 14 лет, и опекуны. По этой причине в вышеприведенной редакции статьи 24 Основ, на взгляд автора, необходимо предусмотреть, что дети с 14-летнего возраста дают свое согласие на медицинское вмешательство. В отношении же детей, больных наркоманией, следует сохранить возможность родителей и попечителей давать такое согласие до достижения ребенком 16 лет в случае необходимости лечения от наркотической зависимости.

При отсутствии законных представителей решение о медицинском вмешательстве принимает консилиум, а при невозможности собрать консилиум – непосредственно лечащий (дежурный) врач с последующим уведомлением должностных лиц лечебно-профилактического учреждения и законных представителей (ст. 32 Основ). Если родители известны, но отказываются от медицинской помощи, необходимой для спасения жизни ребенка, ст. 33 Основ предусматривает возможность обращения больничного учреждения в суд. Оказание медицинской помощи без согласия граждан или их законных представителей допускается только в отношении лиц, страдающих заболеваниями, представляющими опасность для окружающих, лиц, страдающих тяжелыми психическими расстройствами, или лиц, совершивших общественно опасные деяния, на основаниях и в порядке, установленных законодательством Российской Федерации. В таком случае решение о проведении медицинского освидетельствования и наблюдения граждан без их согласия или согласия их законных представителей принимается врачом (консилиумом), а решение о госпитализации граждан без их согласия или согласия их законных представителей – судом.

В практике судов обращение медицинского учреждения в суд с подобным иском встречается крайне редко, что обусловлено нежеланием лишних хлопот, нецелесообразностью, поскольку, если жизнь ребенка находится в опасности, ожидание вынесения судом решения может погубить его. Отказ родителей от медицинского вмешательства, когда оно необходимо, квалифицируется как уклонение от исполнения обязанностей родителей и может являться основанием для лишения родительских прав, если наличествуют иные основания, свидетельствующие о том, что родители не исполняют своих обязанностей.

Существуют и иные, более сложные случаи, когда на период отказа родителей от медицинского вмешательства в отношении ребенка нет оснований для лишения или ограничения родительских прав, а ребенку срочно требуется медицинская помощь.

Специалисты в области медицинского права отмечают необходимость получения письменного согласия родителей и разъяснения последствий отказа, но путей решения проблемы немотивированного отказа родителей от лечения ребенка не предлагают^¹.

В правоотношениях, возникающих между родителем, действующим от своего имени в интересах ребенка, и медицинским учреждением, одновременно осуществляются реализация и защита личных неимущественных прав ребенка, а также исполнение обязанностей, существующих в рамках семейных правоотношений, родителями. Родители, давая согласие на лечение ребенка, обязаны защищать его от необоснованного медицинского вмешательства, но вряд ли справедливо рассматривать дачу согласия на лечение ребенка как возможность родителей (заменяющих их лиц) распорядиться его жизнью и здоровьем.

Одной из задач органов опеки и попечительства является защита прав и интересов граждан, находящихся под опекой (попечительством) (ст. 7 ФЗ «Об опеке и попечительстве»). В соответствии с п. 10 ст. 10 этого закона в случае возникновения противоречий между интересами подопечных одного и того же попечителя орган опеки и попечительства обязан назначить временного представителя каждому из подопечных для разрешения возникших противоречий. Также возможно временное отстранение опекуна (попечителя) от исполнения ими обязанностей при возникновении противоречий между интересами подопечного и опекуна (попечителя). Для того чтобы права ребенка были защищены надлежащим образом, необходимо предусмотреть обязанность медицинских организаций извещать органы опеки и попечительства о факте необоснованного отказа от медицинского вмешательства в отношении ребенка, а также предусмотреть обязанность органов опеки и попечительства при подтверждении указанного факта назначить ребенку временного представителя.

К правам, индивидуализирующим личность, относятся не только право на жизнь и здоровье, но и право на гражданство и семейные связи. Гражданство, как государственно-правовой институт, регулирующий отношения личности и государства, в то же время является одним из средств индивидуализации личности, поскольку предполагает формирование определенной общественной позиции, закладывающейся в детстве. Основную роль играет здесь воспитание ребенка, предполагающее формирование уважение к правам других лиц, к языку, религии, культуре и этическим ценностям той страны, гражданином которой он является или где проживает. Формирование в ребенке чувства патриотизма и гражданственности в последнее время не относится к самым популярным целям процесса воспитания, хотя чувство Родины, осознание себя гражданином государства непосредственно влияют на формирование личности. Семейные связи, в свою очередь, предполагают чувство семьи (причастность к истории рода, личностным и профессиональным качествам родственников), связи и преемственности поколений, влияющее на формирование личности. Реализация этих прав в семейных отношениях осуществляется в процессе воспитания ребенка.

Важнейшим средством индивидуализации является имя лица, оно «отличает человека от других и связывает с собой всю совокупность представлений о внешних и внутренних качествах его носителя»^¹. Как отметил М.М. Агарков, «личное благо, выражением которого служит имя, – социальное обособление индивидуальности, является основанием, на котором покоится все то, что принято обозначать как моральное достояние человека»^².

«Социальное наполнение» имени лица постоянно меняется по мере взросления, проявления личности в социальном бытии. Как справедливо отмечает М.Н. Малеина, «совокупность представлений о лице, его носящем, расширяется, имя приобретает дополнительные аспекты, которые относятся к качествам лица, имя может приобрести как положительную общественную оценку, так и отрицательную»^³. И фамилия, и личное имя индивидуализируют определенную личность. Но фамилия указывает еще на принадлежность к определенной семье. Как указано в статье 19 ГК РФ, гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество. Иные компоненты имени человека могут быть предусмотрены законами субъектов России или основываться на национальном обычае.

Структура субъективного права на имя, по мнению одних исследователей, предполагает полномочия двоякого рода: 1) право носить определенное имя и требовать от всех и каждого его признания; 2) право воспрещения другим пользоваться тем же именем^⁴. Другие полагают, что структура права на имя включает в себя такие правомочия, как право требовать от других лиц, чтобы к обладателю данного права обращались и называли его определенным именем, а также право изменить имя^¹. Третьи указывают, что право на имя предполагает наличие возможности иметь определенное имя, пользоваться им, требовать от других лиц обращаться к носителю в соответствии с именем и возможности изменить имя в установленном законом порядке^².

М.Н. Малеиной высказано мнение, что позитивное содержание права на имя составляют правомочия по владению, пользованию и распоряжению. Правомочие по владению заключается в обладании определенным именем, зафиксированным в официальных документах. Правомочие пользования предусматривает возможность гражданина пользоваться этим именем, требовать от других, чтобы они называли его надлежащим образом, скрывать свое имя, выступая в предусмотренных случаях анонимно или под псевдонимом. Правомочие по распоряжению проявляется в возможности изменить имя, передать свое имя кровному или усыновленному ребенку, разрешить или запретить в завещании использовать свое имя после смерти^³.

Таким образом, субъективное право на имя представляет единство правовых возможностей, каждая из которых подразумевает совершение правовых действий того или иного вида. В структуру его входят: возможность присвоения имени, его юридического закрепления за лицом, возможность выступать под этим именем в различных социальных отношениях, правомочие на изменение имени (до достижения ребенком 14 лет указанное правомочие может быть реализовано его родителями и заменяющими их лицами), правомочие требовать от третьих лиц воздерживаться от нарушений права на имя и право на защиту (возможность прибегнуть к государственному принуждению в случае неисполнения третьими лицами своей обязанности).

Право на имя возникает с момента рождения в качестве элемента содержания родительского правоотношения^⁴. Особенностью реализации этого права является то, что его носителем является одно лицо, присвоение же имени осуществляется другими лицами – родителями, усыновителями, органом внутренних дел, органами опеки и попечительства либо медицинской воспитательной организацией или организацией социальной защиты населения при регистрации рождения найденного (подкинутого) ребенка (ст. 19 ФЗ «О регистрации актов гражданского состояния»). Каких-либо ограничений по выбору родителями и иными лицами имени ребенка закон не содержит.

Согласно п. 1 ст. 59 СК РФ по совместной просьбе родителей до достижения ребенком возраста четырнадцати лет орган опеки и попечительства исходя из интересов ребенка вправе разрешить изменить имя ребенку, а также изменить присвоенную ему фамилию на фамилию другого родителя. Следует отметить, что оснований для отказа родителям в такой просьбе закон не предусматривает. По этой причине вызывает сомнение необходимость получения согласия органа опеки и попечительства на изменение имени или фамилии ребенка, не достигшего возраста 10 лет, в случае наличия согласия обоих родителей.

Сам носитель субъективного права на имя с 10 лет приобретает возможность высказывать юридически значимое согласие или несогласие на перемену имени, с 14 лет может самостоятельно реализовать правомочие на перемену имени с согласия родителей (заменяющих их лиц), а при отсутствии их согласия – по решению суда.

В целях защиты прав усыновленных (удочеренных) детей статья 134 СК РФ предусматривает возможность по просьбе усыновителя присвоить ребенку фамилию усыновителя и указанное им имя, изменить отчество ребенка по имени усыновителя, если же ребенок усыновляется женщиной, то по имени лица, указанного ею в качестве отца ребенка. Изменение фамилии, имени, отчества ребенка, достигшего десяти лет, производится только с его согласия, за исключением случая, если он проживал в семье усыновителей и считает их своими родителями (п. 2 ст. 132 СК РФ). Об изменении фамилии, имени и отчества усыновленного ребенка указывается в решении суда о его усыновлении. В случае отмены усыновления согласно п. 3 ст. 143 СК РФ суд должен решить вопрос, сохраняются ли за ребенком присвоенные ему в связи с его усыновлением имя, отчество и фамилия.

Одной из существующих проблем является отсутствие правовой регламентации семейно-правовых последствий смены пола родителя. Как справедливо отмечает М.Л. Шелютто, «пол родителя не отражается на правовой стороне его отношений с ребенком: права и обязанности родителя не зависят от его пола, они одинаковы у матери и отца»^¹. Согласно п. 2 ст. 63 ФЗ «О регистрации актов гражданского состояния» при перемене имени родителями изменяются сведения о родителях в записи акта о рождении ребенка, не достигшего совершеннолетия. В результате родитель, сменивший пол, должен быть записан в качестве отца или матери ребенка в соответствии с его новым полом. В случае смены пола отцом возникает вопрос и о смене отчества ребенка, так как русское имя триедино и включает в себя фамилию, имя и отчество (статья 58 СК РФ). В этой ситуации у ребенка может оказаться два отца или две матери. Следует ли при изменении пола отца на женский производить смену отчества? Думается, что изменение этой актовой записи не соответствует интересам ребенка, и необходимо предусмотреть в законе, что в этом случае изменения отчества ребенка не производится.

Имя ребенку дается по соглашению родителей, если же родители не достигнут согласия, возникшие разногласия разрешаются органами опеки и попечительства. Надо сказать, что в г. Омске в практике органов опеки и попечительства последних лет подобных казусов не возникало. Отчество ребенку присваивается по имени отца, если иное не предусмотрено законами субъектов Российской Федерации или не основано на национальном обычае. Фамилия ребенка определяется фамилией родителей. При разных фамилиях родителей ребенку присваивается фамилия отца или фамилия матери по соглашению родителей, если иное не предусмотрено законами субъектов Российской Федерации.

В целях защиты интересов внебрачных детей, в случае если отцовство не установлено, имя ребенку дается по указанию матери, отчество присваивается по имени лица, записанного в качестве отца ребенка, фамилия – по фамилии матери.

Обязанность родителей присвоить ребенку имя возникает с момента рождения; п. 6 статьи 16 ФЗ «О регистрации актов гражданского состояния» предусмотрено, что заявление о рождении ребенка должно быть подано не позднее чем через месяц после рождения ребенка. Однако санкции за несвоевременно поданное заявление отсутствуют: если родители вовремя не зарегистрировали рождение ребенка, то регистрация рождения ребенка, достигшего возраста одного года и более, производится его родителями или иными заинтересованными лицами при наличии документа установленной формы о рождении, выданного медицинской организацией или частнопрактикующим врачом (ст. 21 ФЗ «О регистрации актов гражданского состояния»). С достижением совершеннолетия сам ребенок может подать заявление о государственной регистрации его рождения. Если отсутствуют документы установленной формы о рождении, регистрация производится на основании решения суда об установлении факта рождения ребенка.

Пока родители не зарегистрировали рождение ребенка, нельзя говорить о юридической присвоенности имени; имя, которое фактически носит ребенок, законом не охраняется, родители не имеют права быть законными представителями, что является нарушением прав ребенка. Для урегулирования подобной ситуации в Венгрии действует норма, согласно которой если родители по истечении 30 дней со дня направления им обращения регистрирующего органа или органа опеки не воспользовались своим правом присвоения ребенку имени и не возбуждено судебное производство в случае недостижения родителями согласия по поводу имени ребенка, имя и фамилию ребенку может дать орган опеки^¹.

Представляется, что взаимодействие различных органов должно быть более четким: организации здравоохранения должны извещать органы опеки и попечительства о рожденных детях и их родителях, органы ЗАГС также должны извещать органы опеки и попечительства о произведенной записи. Это позволит располагать информацией о рожденных и незарегистрированных детях, учитывать их, при необходимости осуществлять своевременное публичное вмешательство.

Несмотря на то что высказывались точки зрения о том, что ребенок личностью не является^², представляется, что любое человеческое существо, живущее в обществе, проходящее определенные этапы развития, можно назвать ею. Каждая личность имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную, семейную и иные тайны, в Конституции СССР 1977 г. это право называлось правом на охрану личной жизни. В науке оно понимается как личное неимущественное право гражданина на свободу определения своего поведения в индивидуальной жизнедеятельности по своему усмотрению, исключающую какое-либо вмешательство в его личную жизнь со стороны других лиц, кроме случаев, прямо предусмотренных законом^³. По мнению М.Н. Малеиной, тайна частной жизни – это сложное субъективное гражданское право, включающее в себя иные субъективные права (или правомочия), охраняемые специальными нормами или даже не упомянутые в правовых актах^⁴.

В силу психической и нравственной незрелости ребенка реализация им вышеназванных прав имеет определенные отличия. Родители должны осуществлять контроль за окружением, интересами ребенка, поскольку это входит в понятие осуществления воспитания. В то же время по мере взросления ребенка, осознания им своей самостоятельности у него появляются свои интересы, порой отличающиеся от интересов родителей, свои тайны, и от родителей требуется проявление особого такта, чтобы, с одной стороны, не задеть достоинство ребенка, а с другой – корректировать его поведение. В понятие «тайна частной жизни» входит и тайна усыновления, охраняемая семейным и уголовным законодательством. Тайна усыновления имеет целью защиту интересов усыновленного ребенка, поэтому она охраняется не только от третьих лиц, но и прежде всего от ребенка, за исключением случаев, если он был усыновлен в возрасте, когда он вполне осознавал этот факт.

Еще одним аспектом права на неприкосновенность частной жизни является недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в дела семьи, названная в ст. 1 СК РФ среди основных начал семейного законодательства. Для того чтобы ребенок был разлучен с родителями, требуются веские основания. Гарантией невмешательства служит наличие установленной законом судебной процедуры рассмотрения дел, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением родителями своих обязанностей.

Если воспитание ребенка с точки зрения общества осуществляется родителями в пределах нормы, ребенок не относится к числу детей, находящихся в опасном положении, отсутствуют заявления работников школы, детских садов, иных лиц о явном нарушении прав ребенка, вопросы воспитания ребенка регулируются частно-правовым методом. Когда возникает необходимость вмешательства со стороны общества, государства, если ребенок остался без попечения родителей или родители явно нарушают его интересы, вопросы охраны прав детей регулируются публично-правовым методом. Основным принципом публичного воздействия на семейные связи, отношения родителей и детей должен быть принцип минимально достаточного вмешательства^¹. Меры, принимаемые в отношении родителей и заменяющих их лиц, должны не столько преследовать их наказание, сколько быть направленными исключительно на своевременную защиту интересов детей, предусматривать возможность исправления ситуации. Только в этом случае вмешательство в частную жизнь родителей и детей будет оправданным.

Ребенок, как и другие субъекты права, имеет право на честь и достоинство, предполагающее осознание личностью своей автономии, требование уважения к себе, а также оценку обществом моральных, деловых и иных качеств лица. Согласно статье 21 Конституции РФ достоинство личности охраняется государством. Ничто не может быть основанием для его умаления.

В науке понятие «достоинство» рассматривается как совокупность духовных качеств человека, его способностей и их внутренняя самооценка. Честь – общественная оценка личности, мера его социальных, духовных качеств^². Как честь, так и достоинство предполагают возможность наличия как положительных, так и отрицательных качеств той или иной личности. Право на честь и достоинство предполагает возможность лица свободно чувствовать себя в обществе, претендовать на адекватную оценку личности, признание заслуг, а также требовать от других лиц воздерживаться от нарушения права^³. Спорным является вопрос, когда возникает право ребенка на честь и достоинство. Одни считают, что право на честь и достоинство возникает с достижением 14-летнего возраста^⁴, когда лицо признается законом относительно дееспособным. Другие полагают, что ребенок приобретает указанное право с момента совершения сознательно волевых поступков, становления как личности, не указывая точного возраста^¹. Более справедливой представляется точка зрения, что право на честь и достоинство возникает с момента рождения, и хотя оно не осознается ребенком, но защищается его представителем^².

К сожалению, факты нарушений права ребенка на честь и достоинство не являются единичными. Например, вопрос о соответствии сложившейся практики праву ребенка на честь и достоинство возникает в связи с функционированием в рамках школы специальных (коррекционных) классов и классов компенсирующего обучения^³. Направление детей в подобные классы производится органами управления образованием только с согласия родителей (законных представителей) обучающихся по заключению комиссии, состоящей из психологов, медицинских работников и педагогов. Необходимо отметить, что обязательность согласия родителей на направление ребенка в такой класс внесена в Типовое положение только в 2007 г.

Необходимо также обратить внимание, что далеко не во всех нормативных актах, регулирующих образовательные отношения, термин "граждане (обучающиеся, воспитанники, дети) с отклонениями в развитии" заменен термином "граждане (обучающиеся, воспитанники, дети) с ограниченными возможностями здоровья", как это предусмотрено Федеральным законом от 30.06.07 № 120-ФЗ^⁴. Создание классов компенсирующего обучения не соответствует и современным психологическим и педагогическим методикам. Саламанкская декларация ЮНЕСКО, принятая 92 странами, провозгласила необходимость создания условий в системе общего образования для интегративного обучения^¹, однако реализация требований названной Конвенции происходит крайне медленно, что свидетельствует о необходимости специальных комплексных мер, принимаемых в этой области.

Blog

Н. А. Темникова защита личных прав ребенка по семейному праву россии учебное пособие

Содержание