Учебно-методическое комплекс для студентов всех форм обучения специальности 03. 05. 01 Москва 2009

Вид материала

Учебно-методический комплекс

Содержание Лекция 8. Договоры о предоставлении права продажи. 1. Договоры о предоставлении права продажи. Дистрибьюторские договоры. Договорные товары Права промышленной собственности на товары Основные функции дистрибьютора Фиксирование цены продажи Последствия прекращения Обязанности экспортера

Подобный материал:

• Учебно-методическое пособие для студентов всех форм, 757.37kb.
• Учебно методический комплекс для студентов специальности 080109 всех форм обучения, 1834.8kb.
• М. А. Толстая Историография истории нового времени стран Западной Европы и США учебно-методическое, 377.63kb.
• Учебно-методический комплекс для студентов всех форм обучения Коломна, 483.4kb.
• Учебно-методическое пособие для студентов всех форм обучения специальности 030501., 137.96kb.
• Учебно-методический комплекс для студентов всех форм обучения по специальности 080502, 790.27kb.
• Программа, методические указания и контрольные задания для студентов всех специальностей, 564.84kb.
• Учебно-методическое пособие по дипломному проектированию для студентов специальности, 532.3kb.
• Учебно-методический комплекс по дисциплине «Конституционное право зарубежных стран», 17226.58kb.
• Учебно-методический комплекс Специальность: 080115 Таможенное дело Москва 2009, 527.32kb.

ТЕМА: «Договоры о предоставлении права продажи».

Обсуждение на заседании кафедры (предметно-методической секции)

«___» ___________ 2009 г.

Протокол № ____


МГУПИ-2009г.


^ Лекция 8. Договоры о предоставлении права продажи.


План занятия.

1. Договоры о предоставлении права продажи. Дистрибьюторские договоры.

2. Договор о франчайзинге (франшизе).


^ 1. Договоры о предоставлении права продажи. Дистрибьюторские договоры.


Стремление экспортеров расширять сбыт своих товаров на зару­бежных рынках, поддерживать постоянный спрос на такие товары и минимизировать трудности, коммерческие риски и связанные с экс­портом расходы привело к возникновению взаимодействия с импор­терами, через которых осуществляется реализация товаров на рынке, в виде установления с ними длительных договорных связей. Такие договоры стали называть договорами о сбыте товаров, или дистрибью-торскими, а также договорами о предоставлении исключительного, или единоличного, права продажи или сбыта товаров (distributorship agreement, concession commerciale, Vertragshandesvertrag, Eigen-handelsvertrag).

Преимуществом такого договора для его сторон является возмож­ность установления не обычных договорных связей, направленных на реализацию товара, что возможно достичь путем заключения дого­вора международной купли-продажи товаров, а системы таких связей, которая включает элементы ряда правоотношений, обеспечивающих сбыт товара. Экспортеру это позволяет обеспечить регулярное полу­чение информации о рынке и осуществлять отгрузки отдельных партий товара по самостоятельным договорам международной купли-продажи, сразу получая за реализуемые таким образом товары выручку. Импортер при данной схеме взаимоотношений получает возмож­ность более свободно строить свои отношения с внутренними потре­бителями, эксплуатировать сбытовую и сервисную сети, организуя предпродажную рекламу и послепродажный сервис с наименьшими издержками и формируя прибыль за счет разницы в ценах приобре­тения и перепродажи товара.

Существо таких договоров состоит в предоставлении дистрибьютору права продажи товара на определенной территории на согласован­ных условиях и в урегулировании различных вопросов, возникающих при сбыте товара. Отличительной чертой данного договора является его тесное взаимодействие с договором международной купли-продажи товаров. Поэтому взаимоотношения сторон дистрибьюторских отно­шений касаются двух видов договорных отношений. Во-первых, собст­венно дистрибьюторского договора, который выполняет несколько функций: в нем определяются особенности взаимоотношений сторон по размещению товаров на договорной территории и согласовыва­ются некоторые условия для будущих договоров международной купли-продажи товаров. Основными регуляторами взаимоотношений сторон по данному договору являются сам дистрибьюторский дого­вор, включенные в него или приложенные к нему общие условия продажи товаров, применяемые экспортером и согласованные к при­менению сторонами дистрибьюторского договора. Во-вторых, отно­шений международной купли-продажи товаров, что проявляется в обеспечении исполнения в период действия дистрибьюторского договора наиболее коммерчески значимых для продавца-экспортера и покупателя-импортера условий цены, платежа, гарантий качества, базисных условий поставки, условий ответственности и освобожде­ния от нее, что достигается путем их согласования в дистрибьюторском договоре.

Заключаемые на основании и во исполнение дистрибьюторского договора контракты международной купли-продажи товаров регла­ментируются Конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года (в тех случаях, когда она применима) и нормами применимого права. Формулирование условий контракта осуществляется по правилам, принятым для обычных договоров дан­ного вида, в частности путем формулирования наиболее часто встреча­ющихся ситуаций в виде общих условий поставок, а индивидуальных, специфических для конкретного договора условий — в его основной части. Учитывая, что взаимоотношения сторон носят длительный характер, такой способ формулирования условий договора междуна­родной купли-продажи товаров позволяет в максимальной степени обеспечить единство условий таких договоров в течение всего срока действия дистрибьюторского соглашения, поскольку переговорный процесс по согласованию отдельных условий контракта сводится при таком варианте к минимуму. Такой подход обеспечивает гармони­зацию предлагаемых дистрибьютором условий с аналогичными усло­виями экспортера, в частности в отношении услуг, оказываемых потребителям: гарантии, гарантийного и послегарантийного техни­ческого обслуживания.

Как правило, стороны предусматривают в договорах международ­ной купли-продажи товаров (контрактах), что при наличии проти­воречий между общими условиями продажи и дистрибьюторским договором преимущественное значение имеют предписания по­следнего.

В Руководстве по составлению международных дистрибьюторских соглашений, подготовленном Международной торговой палатой (далее — Руководство МТП), выделяются следующие характерные черты данного договора: а) дистрибьютор в качестве перепродавца осуществляет продвижение и/или организацию сбыта на закреплен­ной за ним территории; б) производитель товара утрачивает привиле­гированное положение на территории дистрибьютора, а последний довольно часто приобретает исключительное право сбыта; в) отноше­ния устанавливаются на согласованный период времени, что состав­ляет основу сотрудничества, которое, исходя из его характера, не может быть эпизодическим; г) в ходе таких отношений между сторонами возникают тесные доверительные связи. Сбыт готовых изделий сопро­вождается обычно ограничением свободы действий дистрибьютора, в частности обязательством воздерживаться от конкуренции; д) почти всегда дистрибьютор осуществляет сбыт товаров под соответству­ющими товарными знаками.

Данный договор может быть охарактеризован как организацион­ный договор, определяющий две группы отношений. К первой группе относятся порядок взаимодействия сторон при продвижении товара на новый рынок в виде согласования объема предоставляемых импор­теру прав (неисключительное, исключительное или преимуществен­ное право продажи), договорная территория, обязанности импортера по продвижению товара — реклама, выставки, ярмарки, предпродаж­ный и послепродажный сервис; поскольку соответствующие права и обязанности сторон наступают после вступления договора в силу, можно говорить о том, что указанные условия имеют окончательный характер. Ко второй группе относятся условия, предопределяющие содержание подлежащих заключению в период действия дистрибьюторского договора отдельных договоров международной купли-продажи товаров; поэтому с определенной долей условности можно говорить о том, что указанные условия имеют предварительный (именно по отношению к договорам международной купли-продажи) характер.

Руководство МТП признает за дистрибьюторским договором рамочный характер, что можно признать в определенной части, касающейся будущих поставок по отдельным договорам международ­ной купли-продажи товаров. Поэтому важными для сторон являются стабильные правила их взаимодействия, которые согласовываются обычно в виде общих условий продажи в том же организационном дистрибьюторском договоре, а реализация товаров в рамках отдельных сделок лишь содержит отсылку к таким общим условиям. В подобные общие условия продажи включаются, в частности, условия о ценах и возможных скидках, надбавках, техническом сервисе товаров и дру­гие условия, влияющие на их реализацию.

От объема согласованных в договоре ограничений в отношении деятельности экспортера и дистрибьютора зависит та или иная раз­новидность дистрибьюторских отношений. Минимальные права у дистрибьютора возникают при предоставлении ему неисключитель­ного права продажи, означающего сохранение за экспортером в тече­ние действия договора права самостоятельной реализации товара другим дистрибьюторам в пределах договорной территории.

Предоставление дистрибьютору монопольного права означает, что в течение срока действия договора экспортер обязуется не пере­давать другим лицам в пределах договорной территории право на распространение или продажу товара, однако экспортер сохраняет на договорной территории право заключать сделки с определенными и согласованными с дистрибьютором покупателями (например, с госу­дарственными организациями, осуществляющими централизованные закупки, какой-либо группой потребителей).

При предоставлении дистрибьютору исключительного (эксклю­зивного) права продажи экспортер в течение срока действия договора полностью воздерживается от продажи товаров на договорной терри­тории, предоставляя такое право дистрибьютору. Как отмечается в Руководстве МТП, термин «исключительность» предполагает при­нимаемое экспортером обязательство не продавать свои товары на договорной территории никому, кроме дистрибьютора, и не осу­ществлять никакой иной деятельности на договорной территории. Исключительность может касаться также видов товара и категорий потребителей.

Предоставление дистрибьютору преимущественного права озна­чает, что в течение срока действия договора экспортер обязуется в пер­вую очередь предлагать товар определенному в договоре дистрибью­тору, а при его отказе экспортер может самостоятельно предлагать данный товар покупателям на договорной территории.

Несмотря на широкое распространение в коммерческой практике, в большинстве стран данный договор в законодательстве не урегули­рован. Вместе с тем определенные правила, направленные на защиту дистрибьютора, содержатся в законодательстве ряда государств. Защищающее дистрибьютора законодательство принято либо в форме закона, касающегося непосредственно дистрибьюторов, либо путем введения регулирования, применяемого более общим образом, то есть ко всем сторонам дистрибьюторских отношений.

В некоторых странах защита дистрибьюторов осуществляется судебной практикой путем применения к ним по аналогии правил об агентах либо путем применения общих принципов законодатель­ства. Например, в ФРГ судебная практика в некоторых обстоятель­ствах применяет к дистрибьютору статус коммерческого агента, в частности в том, что касается возмещения за клиентуру. Во Франции на основе общих принципов права суд может вынести решение о ком­пенсации за убытки, понесенные дистрибьютором в случае прекраще­ния отношений с ним, или даже иногда о невозобновлении договора с установленным сроком действия.

Как правило, договорные отношения сторон регламентируются общими нормами обязательственного права той или иной страны. Для более четкого выделения основных правил взаимодействия сто­рон и определения их основных прав и обязанностей Международной торговой палатой разработаны Типовой дистрибьюторский контракт и Руководство по составлению таких контрактов, которые довольно широко используются на практике.

В отношении соглашений, направленных на сбыт и продвижение товаров, действует Регламент Комиссии ЕС № 2790/1999 от 22 декабря 1999 года о применении ст. 81(3) Консолидированной версии Дого­вора о ЕС к категории вертикальных соглашений и к согласованной практике (более подробно рассматривается в параграфе о договоре о франшизе).

Характеризуя содержание договора о сбыте товаров за границей, принято выделять следующие наиболее важные условия: определение территории и товаров, согласование цены, по которой дистрибьютор приобретает товар у экспортера, и цены его перепродажи на указанной территории, обеспечение рекламы товара, защита прав промышлен­ной собственности на товар, предоставление экспортеру информа­ции о рынке, срок действия договора.

В Типовом дистрибьюторском контракте и в Руководстве МТП по составлению таких контрактов обобщена договорная практика различных стран и предложены условия, оптимально отражающие права и обязанности сторон. Данные документы предназначены для взаимоотношений сторон в международных коммерческих отноше­ниях, когда дистрибьюторы выступают в роли покупателей — опто­вых торговцев и импортеров — и организуют размещение товаров на договорной территории (в этом их отличие от дилеров, которые реализуют товары на уровне розничной торговли).

Отличительной чертой разрабатываемых МТП типовых контрак­тов является их ориентирование не на какую-либо конкретную право­вую систему, а на общепринятые в международной торговле правовые нормы. Одна из причин подобного подхода составителей к типовому дистрибьюторскому контракту состоит в том, чтобы положения типо­вого контракта можно было в равной мере использовать тогда, когда речь идет о поставщиках и дистрибьюторах различных стран, не предоставляя преимуществ одной стороне и не ущемляя другую при применении закона одной из сторон. Одним из основных условий, определяющих взаимоотношения сторон данной сложной коммер­ческой операции, является определение договорной территории и товаров, а также согласование определенного вида дистрибьюторских отношений. Типовой контракт исходит из предоставления по­ставщиком дистрибьютору исключительного права продажи (иной вариант размещения товаров может быть согласован сторонами).

Особое внимание уделяется принципам ведения деловых операций и подчеркивается, что при исполнении обязательств стороны будут действовать добросовестно и честно, также добросовестно должно осуществляться и толкование отдельных предписаний контрактов, а также заявления сторон в связи с их взаимоотношениями. Таким образом, указанные принципы, даже при отсутствии их в нормах применимого права, становятся основополагающими для сторон договора.

^ Договорные товары определяются сторонами при заключении дистрибьюторского договора: это могут быть все или некоторые товары номенклатуры экспортера. Если стороны намерены включить все товары номенклатуры экспортера или товары, снабженные его товарным знаком, сторонам рекомендуется заранее решить, входит ли в их намерение, чтобы соглашение применялось ко всем произво­димым в настоящее время товарам или также ко всем товарам, кото­рые будут производиться в будущем. При ограничении дистрибьютора некоторыми товарами экспортера сторонам рекомендуется привести их перечень путем указания на индивидуальный тип или класс, цель, для которой предназначен товар, применяемые товарные знаки.

Экспортер может продавать идентичные товары под неодинако­выми товарными знаками через различные сбытовые сети, но должно быть в ясной форме указано, что такие товары не являются предметом соглашения. Также необходимы ясно сформулированные намерения сторон в случае, если производитель намерен предоставить лицензию на производство товаров на договорной территории. Поскольку обе стороны договора заинтересованы в продаже товаров на договорной территории, они могут возложить на дистрибьютора обязанность информировать производителя (экспортера) о действующем законо­дательстве, а также ответственность за несоблюдение местных зако­нов в отношении норм и стандартов охраны здоровья. Дистрибьютор может принять обязательство содержать запас товаров для удовлет­ворения запросов потребителей, номенклатура и объем таких това­ров могут быть определены либо в дистрибьюторском соглашении, либо сторонами в согласованные периоды времени.

^ Права промышленной собственности на товары принадлежат, как правило, экспортеру, поэтому в соответствии с Конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года прода­вец обязан поставить товар свободным от любых прав или притяза­ний третьих лиц, основанных на промышленной собственности или другой интеллектуальной собственности, о которых в момент заклю­чения договора продавец знал или не мог не знать. Учитывая важность прав интеллектуальной собственности, в дистрибьюторском договоре может быть предусмотрено, либо что дистрибьютор обязуется предо­ставлять производителю необходимое содействие для защиты его прав, в частности при регистрации патентов и товарных знаков, информа­цию о нарушениях его прав в отношении предъявления исков в слу­чае их нарушения и ведения подобных дел в судах, третейских судах и в арбитражах, либо что дистрибьютор обязуется выступать в каче­стве стороны в юридическом процессе при возникновении спора.

^ Основные функции дистрибьютора по дистрибьюторскому согла­шению (контракту) состоят в следующем:

дистрибьютор продает на договорной территории от своего имени и за свой счет товары, предоставляемые экспортером (в этом состоит первое из важнейших отличий данного договора от агент­ского контракта);

дистрибьютор принимает на себя обязанность прилагать все уси­лия для продвижения и продажи товаров на договорной терри­тории в соответствии с согласованными с экспортером условиями, а также обязанность защищать его интересы (следовательно, в обя­занности дистрибьютора входит не только продажа, но и продви­жение товаров, что составляет второе важнейшее отличие данного договора от агентского контракта);

дистрибьютор не вправе действовать от имени и за счет экспортера, если последний заранее и в специально оговоренных случаях не передал ему таких полномочий (в этом состоит третье важнейшее отличие данного договора от агентского контракта, согласно кото­рому существо агентских отношений составляет именно выступ­ление агента от имени, по поручению и за счет принципала).

Важное значение имеют положения дистрибьюторского контракта, возлагающие на дистрибьютора обязательство не допускать в своей деятельности конкуренции с аналогичными товарами. Данные поло­жения могут быть разделены на две категории: первая касается конку­рирующих товаров, вторая — товаров, не конкурирующих с товарами экспортера.

В отношении конкурирующих товаров дистрибьютор не вправе без предварительного письменного разрешения экспортера совершать следующие четыре вида коммерческих операций: предоставлять, про­изводить, размещать или продавать конкурирующие товары на дого­ворной территории в течение всего срока действия контракта.

В отношении неконкурирующих товаров предлагается альтер­натива: первая возможность касается вышеуказанных действий в отношении неконкурирующих товаров экспортера, с которым у дистрибьютора заключен контракт, и предполагает необходимость информирования дистрибьютором экспортера о подобной деятель­ности (если такая деятельность затрагивает интересы экспортера). Вторая возможность состоит в отсутствии у дистрибьютора обязанно­сти информировать экспортера, с которым у него заключен контракт, о неконкурирующих товарах, если характеристики товаров или сфера деятельности дистрибьютора не дают оснований полагать, что это затронет интересы экспортера.

Для успешной реализации размещения товара по дистрибьютор-скому контракту необходимо не только определить договорную тер­риторию, но и создать и поддерживать соответствующую сбытовую сеть, обеспечивающую и продажи, и техническое обслуживание дого­ворных товаров. Продажа товара на рынке составляет небольшую часть успеха, обеспечение же технического обслуживания является одной из важнейших составляющих закрепления производителя на конкретном рынке.

Составляющими закрепления производителя на конкретном рынке являются создание у потребителя надлежащего имиджа производителя и самого товара, обеспечение с помощью рекламных и выставочных мероприятий «привязки» потребителя к товару. Типовой дистрибьюторский контракт рекомендует сторонам заранее обсуждать рекламную программу на очередной год. Такая реклама должна соответствовать маркетинговой политике экспортера и отражать его имидж. В отно­шении распределения расходов на рекламу сторонам предлагается два варианта: первый состоит в распределении между сторонами таких расходов в согласованной пропорции; второй — в возложении таких расходов на одну из сторон договорных отношений. Аналогич­ным образом рекомендуется и согласование участия в ярмарках и выставках на договорной территории.

Специфика возникающих в рамках дистрибьюторского договора отношений наиболее ярко выделяется при согласовании условий продаж и определении цены продаваемых дистрибьютором товаров экспортера.

^ Фиксирование цены продажи договорных товаров на договорной территории может быть осуществлено путем отсылки к прейскуранту производителя или в виде согласованного процента от указанной цены. Как отмечается в Руководстве МТП, во многих индустриальных странах, в частности ФРГ, США, Франции, Великобритании, имеется тенденция к запрещению поддержания розничной цены. Аналогич­ные запрещения содержатся и в законодательстве о конкуренции Европейского Союза, причем действие этого законодательства рас­пространяется на все товары из любых стран, попадающие в рамках дистрибьюторских соглашений на рынок стран ЕС. Важное значение для дистрибьюторских договоров представляет различие между согла­сованием в договоре исключительного права продажи и положениями о недопущении конкуренции, которые могут содержаться как в самом соглашении, так и следовать из применимого права, в частности из законодательства ЕС. Под конкурирующими товарами понимаются, в целом, товары одной и той же категории либо однородные товары, которые отвечают лишь тому же стандарту качества и являются доста­точно близкими по цене.

Обычно стороны в договоре определяют порядок сбыта таких товаров дистрибьютором: от полного запрещения такового до воз­можности сбыта таких товаров с согласия экспортера (произво­дителя). Урегулирование сбыта конкурирующих товаров распро­страняется, как правило, на период действия дистрибьюторского договора или на согласованный период после истечения его дейст­вия. Однако согласно праву ЕС такое запрещение должно прекратить действие, как только закончится действие дистрибьюторского согла­шения.

По общему правилу экспортер обязуется поставлять все заказан­ные дистрибьютором товары, однако данная обязанность обусловлена двумя обстоятельствами: наличием товаров и наличием надлежащих гарантий их оплаты.

Сторонам дистрибьюторского договора Типовым контрактом рекомендуется согласовывать следующий порядок расчетов. Цены, уплачиваемые дистрибьютором, должны соответствовать ценам прей­скуранта экспортера, действовавшим в момент получения заказа экспортером, включая согласованные скидки. При отсутствии иной договоренности такие цены могут изменяться в любое время при усло­вии уведомления об этом за один месяц. Также рекомендуется, чтобы стороны договаривались о том, что поставляемые товары остаются собственностью экспортера до полной оплаты всей причитающейся ему суммы (оговорка о сохранении права собственности).

Поскольку дистрибьютор является не простым перепродавцом, действующим как оптовый торговец (в противном случае данный договор не выделялся бы как отдельный вид коммерческих опера­ций, направленных на содействие сбыту товара), он имеет тесные и продолжительные связи с экспортером товара. Дистрибьютор осу­ществляет продвижение и/или организацию сбыта на закрепленной за ним территории страны, континента или региона, а экспортер часто предоставляет ему исключительное право сбыта, добровольно уходя с данного рынка и обязуясь не только не вступать с ним в отно­шения конкуренции, но и всячески оказывать содействие в продви­жении товара, рекламе, предоставляя право на использование своего товарного знака, помогая в организации обучения персонала и осу­ществлении послепродажного технического обслуживания. Поэтому в Типовом контракте подчеркивается необходимость ежегодного согласования объема продаж на предстоящий год, а также рекомен­дуется предусматривать последствия недостижения такого объема продаж в соответствующем году: по общему правилу его недостиже­ние не рассматривается как нарушение контракта, за исключением непосредственной вины одной из сторон.

В Типовом контракте проводится различие между объемом продаж и гарантированным минимумом продаж. В первом случае в обязан­ности сторон договора входит принятие всех усилий для достижения согласованного объема продаж как конечной цели сделки, а его недостижение не рассматривается как нарушение одной из сторон договора. Указание на гарантированный минимум продаж во втором случае означает принятие сторонами, прежде всего дистрибьютором, соответствующих обязательств.

Учитывая заинтересованность экспортера в продвижении товара на новые рынки путем использования сети дистрибьютора, в договоре рекомендуется предусмотреть предписания относительно возможно­сти назначения субдистрибьюторов или агентов для продажи товара на договорной территории. Типовой контракт допускает такую воз­можность при условии извещения об этом дистрибьютора до назна­чения указанных лиц. Из существа договорных отношений, однако, следует важность для экспортера возможности осуществлять сотруд­ничество в реализации товара и сохранении к нему интереса потре­бителей на местном рынке с известным ему лицом, поэтому сторонам важно соответствующим образом оценить последствия предостав­ления дистрибьютору права прибегать к услугам субдистрибьюторов или назначать агентов.

Учитывая удаленность сторон дистрибьюторского договора, с одной стороны, и необходимость учета особенностей местных усло­вий, с другой, Типовой контракт возлагает на дистрибьютора обязан­ность по информированию поставщика по двум актуальным аспектам: 1) о состоянии конъюнктуры рынка и о своей деятельности на рынке, и 2) о существующих на этом рынке юридических условиях: законо­дательстве, регулирующем импорт через сбытовую сеть и непосредст­венно, предъявляемых к товару технических требованиях и требова­ниях безопасности.

Значение уделяется в Типовом контракте МТП регули­рованию продаж товара дистрибьютором за пределами договорной территории, включая косвенные продажи, что определяется следу­ющими факторами: во-первых, заинтересованностью самого произ­водителя в самостоятельном выступлении на новых рынках; и во-вторых, наличием в ряде стран законодательства о конкуренции. Поэтому в договоре рекомендуется не только ограничить возмож­ности дистрибьютора продажами на договорной территории, но и предусмотреть соответствующие предписания в отношении косвен­ных продаж (путем запрещения продажи дистрибьютором товаров потребителям, находящимся за пределами договорной территории, а также путем возложения на него обязанности по передаче произво­дителю всех запросов потребителей, находящихся за пределами ука­занной территории).

Успех любых продаж во многом зависит от отношения потребителя к товару, которое во многом определяется средствами индивидуали­зации такого товара: товарными знаками, знаками обслуживания — тем комплексом информации, который характеризует «фирменный товар». Типовым контрактом рекомендуется в период действия дого­вора предоставление экспортером (поставщиком) дистрибьютору следующих прав: на использование товарных знаков, фирменных наименований и иных обозначений для подтверждения подлинности и рекламирования товаров. Одновременно на дистрибьютора возлага­ются две основные обязанности по защите промышленной собствен­ности экспортера: во-первых, не допускать на договорной территории регистрации третьими лицами товарных знаков, фирменных наиме­нований и иных обозначений экспортера, схожих или способных вызвать смешение с теми, которые принадлежат поставщику; во-вто­рых, информировать поставщика о любом нарушении на указанной территории права использования его товарных знаков, фирменных наименований или обозначений.

Кроме прав на использование согласованных объектов промыш­ленной собственности, экспортер обычно предоставляет дистрибью­тору относящуюся к товару документацию (инструкции по эксплуата­ции, каталоги, прайс-листы и иные брошюры).

В зависимости от того, заключается ли дистрибьюторское согла­шение на определенный или неопределенный срок, по-разному уста­навливается и порядок его прекращения, а также его последствия. Если соглашение заключено на определенный период времени, в этом случае в согласованную дату оно автоматически прекращает свое дей­ствие. При заключении договора на неопределенный период времени или на определенный период времени, но с автоматическим продле­нием, если ни одна из сторон не заявит о своем желании отказаться от него, определяется порядок (например, заказным письмом) и сроки (например, за три месяца до истечения соответствующего периода времени) извещения о таком намерении.

^ Последствия прекращения дистрибьюторского договора имеют важное значение. Как отмечается в Руководстве МТП, законода­тельство некоторых стран предусматривает уплату компенсации дистрибьютору даже в случае прекращения договора в соответствии с его условиями. Компенсация может быть выплачена в связи с утра­той клиентов, потерей инвестиций и др. В других странах при отсут­ствии специального регулирования дистрибьюторских соглашений, тем не менее, закон признает право дистрибьютора на компенса­цию, например убытков, понесенных вследствие неадекватности или отсутствия извещения, или за утрату клиентов и потерю инвестиций. Подобные формы возмещения возможны во Франции при несоблю­дении экспортером условий договора о порядке его расторжения. В соответствии с правом других стран допускается право требования пропорционально объему договора или размеру инвестиций. Поэтому в дистрибьюторском договоре целесообразно предусматривать послед­ствия его расторжения путем ясного указания на наличие или отсутст­вие права дистрибьютора на компенсацию и ее размер либо критерии исчисления такой компенсации.

Кроме того, рекомендуется включить в дистрибьюторский дого­вор основания для отказа от договора при досрочном его расторже­нии одной из сторон. Характеристика таких обстоятельств строится по аналогии с определением существенного нарушения в Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года, и к ним относятся следующие ситуации: неисполнение одной стороной всех или части обязательств, наносящее другой стороне такой ущерб, как лишение другой стороны того, на что она была вправе рассчи­тывать по условиям контракта. Для обеспечения ясности во взаимо­отношениях сторон Типовым контрактом предлагается сторонам определить, какие нарушения обязательств рассматриваются как существенное нарушение договора, и в качестве примера приводятся: банкротство, мораторий, доверительное управление имуществом, ликвидация одной из сторон. К существенному нарушению договора относится и повторяющееся нарушение договорных обязательств, несмотря на просьбу другой стороны об их надлежащем исполнении.

Важно отметить неодинаковые последствия одностороннего рас­торжения договора. Если такое расторжение имело место по основа­ниям, относящимся к существенному нарушению договора другой стороной, расторжение признается обоснованным и другая сторона не имеет права требовать возмещения связанных с этим убытков. Если же такое расторжение имело место, но выдвинутые отказавшейся стороной обстоятельства не оправдывают досрочного расторжения договора, расторжение договора сохраняет силу, однако другая сто­рона имеет право на возмещение возникших в связи с этим убытков. Размер возмещения, согласно рекомендации Типового контракта, составляет среднюю прибыль от реализации товаров за тот период, который остается до истечения срока действия контракта. Средняя прибыль исчисляется на основе прошлогоднего оборота, если постра­давшая сторона не докажет, что фактические убытки ее превышают прибыль (или сторона, расторгнувшая договор, докажет, что факти­ческие убытки были меньше этой прибыли).

В Типовом контракте обращается внимание и на такое последствие одностороннего расторжения договора, как возмещение дистрибью­тору убытков за утрату клиентуры. В этом проявляется защита инте­ресов дистрибьютора, который в течение действия договора создавал собственную сбытовую сеть и который может утратить ее.

Среди обязанностей дистрибьютора на первом месте стоит защита интересов производителя и соблюдение его указаний, по­скольку перепродажа товаров осуществляется дистрибьютором как в своих интересах, так и в интересах экспортера. Данная обязанность дистрибьютора может быть сформулирована общим образом, напри­мер путем указания на то, что он обязан защищать интересы произво­дителя надлежащим образом, либо путем конкретизации отдельных его обязанностей в соответствующих разделах дистрибьюторского договора (о техническом обслуживании, о рекламе и т. д.).

Содействие продажам и организация сбытовой сети конкретизи­руются затем в договоре путем согласования конкретных методов. Одновременно экспортер может зарезервировать за собой право осу­ществлять проверку деятельности дистрибьютора, включая приме­нение его товарного знака, передачу технологии (ноу-хау), а также организацию им операций по продаже, содержанию складов и т. п.

В отношении контроля экспортера за реализацией дистрибьютором сбыта товаров стороны могут предусмотреть различные варианты: от полной свободы дистрибьютора в выборе его внутренних партне­ров до получения предварительного разрешения экспортера, от обя­занности согласовывать сбытовую сеть с экспортером до обязанности просто информировать его об этом.

^ Обязанности экспортера включают несколько основных момен­тов. К ним относится, прежде всего, оказание содействия дистрибью­тору, объем и условия предоставления такого содействия согласовы­ваются в дистрибьюторском соглашении. Условия поставки товаров во исполнение дистрибьюторского договора также подлежат согла­сованию сторонами. Это может быть осуществлено путем указания в самом договоре или в приложении к нему перечня таких товаров, а также условий их поставки. Также значительное внимание уделяется и вопросам, возникающим в ходе исполнения (или ненадлежащего исполнения принятых обязательств), а также условиям продления дей­ствия соглашения, его соотношения с ранее заключенными по тем же вопросам соглашениями, прекращения договора и т. п.

Важное значение имеет обязанность экспортера в связи с защитой территории дистрибьютора. В договоре может быть предусмотрена его обязанность запрещать своим покупателям экспортировать его товары на договорную территорию дистрибьютора. Руководство МТП различает открытую исключительность, при которой экспортер обязу­ется не продавать договорные товары покупателям других дистрибью­торов на договорной территории, и закрытую исключительность, при которой экспортером обеспечивается абсолютная защита указанной территории. Однако последнее в принципе запрещено европейским правом конкуренции.

Информирование дистрибьютора и оказание ему технического содействия является одной из обязанностей экспортера. Обычно сто­роны в договоре определяют виды такой информации — технической или коммерческой, ее объем, а также условия ее предоставления.