Учебно-методическое комплекс для студентов всех форм обучения специальности 03. 05. 01 Москва 2009
Вид материала | Учебно-методический комплекс |
- Учебно-методическое пособие для студентов всех форм, 757.37kb.
- Учебно методический комплекс для студентов специальности 080109 всех форм обучения, 1834.8kb.
- М. А. Толстая Историография истории нового времени стран Западной Европы и США учебно-методическое, 377.63kb.
- Учебно-методический комплекс для студентов всех форм обучения Коломна, 483.4kb.
- Учебно-методическое пособие для студентов всех форм обучения специальности 030501., 137.96kb.
- Учебно-методический комплекс для студентов всех форм обучения по специальности 080502, 790.27kb.
- Программа, методические указания и контрольные задания для студентов всех специальностей, 564.84kb.
- Учебно-методическое пособие по дипломному проектированию для студентов специальности, 532.3kb.
- Учебно-методический комплекс по дисциплине «Конституционное право зарубежных стран», 17226.58kb.
- Учебно-методический комплекс Специальность: 080115 Таможенное дело Москва 2009, 527.32kb.
Обсуждение на заседании кафедры (предметно-методической секции)
«___» ___________ 2009 г.
Протокол № ____
МГУПИ-2009г.
^ Лекция 1. Общее учение о договорах. Договор как правовая категория в англо-саксонском и континентальном праве.
План занятия.
- Договор как правовая категория в континентальном и англо-саксонском праве
- Классификация договоров:
а). Классификация договоров в континентальном праве.
б). Классификация договоров в англо-саксонском праве.
- Порядок заключения договора.
- Содержание договора. Классификация условий.
- Принцип свободы договоров. Ограничение свободы договора.
- Условия действительности договора. Действительность договоров в пользу третьего лица.
- Толкование договора.
- Прекращение договорных обязательств. Расторжение договора.
1.Договор как правовая категория в континентальном и англо-саксонском праве.
Договор (contrat, Vertrag, contract) - одно из главнейших оснований возникновения обязательств, но в праве стран континентальной Европы и странах прецедентного права правовая категория «договор» понимается по-разному.
Ст.1101 ФГК: «Договор есть соглашение, посредством которого одно или несколько лиц обязываются в отношении одного или нескольких других лиц дать что-либо, сделать или не делать чего-нибудь». Судебной практикой и доктриной уточнено, что соглашение, чтобы стать договором, должно преследовать юридическую цель — установление обязательства.
ГГУ не содержит специального определения термина «договор», но часть норм, регулирующих порядок совершения договора, размещены в третьем разделе «Сделки», первой книги, отнесены к договору как к одной из сделок. Другую часть норм законодатель изложил во второй книге ГГУ «Обязательственное право», рассматривая договор как одно из оснований возникновения обязательств. Из § 305 ГГУ делается вывод, что договор направлен на создание или изменение обязательств.
Новейшее законодательство Нидерландов значение термина «договор» определяет в ст. 213 книги 6 ГКН: договором является многосторонняя сделка, посредством которой стороны принимают обязательства перед одной или несколькими другими сторонами. Сделка, в свою очередь, совершается с намерением иметь правовые последствия.
Несмотря на различную юридическую технику, под договором в праве стран континентальной Европы понимается соглашение, направленное на установление, прекращение или изменение прав и обязанностей.
Английское право в процессе своего исторического развития разработало иную концепцию договора, но провести сравнительно-правовую аналогию с понятием договора в праве стран континентальной Европы и становления договора в английском праве как самостоятельного правового института сложно. До настоящего времени договорное право Англии не только не кодифицировано, но вообще никак не систематизировано. Все институты договорного права Англии развивались, главным образом, в процессе судебной практики, при отсутствии легального определения договора как правовой категории.
Под договором понимается обещание (promise) или ряд обещаний, снабженных исковой защитой, то есть обещаний, за нарушение которых законом установлена санкция. Из такого определения следуют два вывода: 1) лицо, которому что-то было обещано, при неисполнении обещания становится кредитором и имеет право на иск, и 2) данное обещание имеет правовой характер для лица, давшего такое обещание, создает юридическую обязанность и делает его должником.
Появление такой необычной правовой конструкции, которая юристам континентальной школы права напоминает одностороннюю сделку, историки английского гражданского права относят к XIV веку. Судами общего права рассматривались споры между хозяином и работником, поручителем и главным должником, мастером и заказчиком, содержателем гостиницы или постоялого двора и постояльцем, покупателем и продавцом, грузоотправителем и перевозчиком. Суды общего права ориентировались на обычаи того времени и предоставляли защиту данного и нарушенного обещания. При этом суды считали, что лицо, выступавшее в роли продавца, хозяина постоялого двора, перевозчика, «принимало на себя» (assumpsit super se) поставку товара, предоставление помещения, перевозку и тем самым возлагало на себя тяготы этого дела. На первых этапах развития судебной практики невозможно было даже предъявить иск при ненадлежащем исполнении обещанного, но постепенно суды стали предоставлять защиту в случаях, когда обещание не было выполнено надлежащим образом и у другого лица возникали убытки. Иск получил название assumpsit, и только тогда, когда отношения могли быть подведены под уже существующий и признанный тип отношений: купля-продажа, перевозка, наем и некоторые другие. Это так называемая формальная теория договоров, согласно которой защита королевскими судами предоставлялась только договорам, оформленным в строгом порядке, с приложением сургучной печати (формальный договор «за печатью»). Такой формальный подход существенно ограничивал дальнейшее развитие права в условиях развивающегося общества и мог привести правовую систему в тупик.
К концу XV века суды общего права стали признавать, что если лицо, давая обещание, приняло на себя обязательство в обмен на какой-либо эквивалент, представляющий субъективную ценность для должника, то в случае неисполнения оно обязано возместить кредитору убытки, вызванные неисполнением обещанного. Так было положено начало развитию фундаментальной доктрины английского договорного права — доктрины встречного удовлетворения (consideration).
В настоящее время правовая доктрина и практика Англии сохранили в понимании договора средневековую идею, что договор — это, прежде всего, правовое обещание, к исполнению которого можно принудить в судебном порядке и основу которого составляет триада — оферта, акцепт и встречное удовлетворение, либо строго формальное изложение обещания в виде «акта за печатью».
Фундаментальные и основные идеи, правовые категории были привнесены и в США, концепция договора, применяемая в Англии, используется и в США. Свод договорного права (Restatements of the Law of Contracts) еще в 30-е годы XX столетия определил договор как обещание или ряд обещаний, за нарушение которых право устанавливает санкцию или исполнение которых право рассматривает как обязанность. Однако уже начиная с середины XX века с принятия ЕТК соглашение начинает рассматриваться в качестве обязательного элемента самого понятия договора, что находит отражение и в законодательстве. В США ЕТК в ст. 1-201 дает легальное определение договора, в соответствии с которым договор — это правовое обязательство в целом, вытекающее из соглашения сторон. Данное понимание договора, хотя и применимо к отношениям, регулируемым ЕТК, но свидетельствует о некотором концептуальном сближении на уровне законодательства с правом стран континентальной Европы.
^ 2.Классификация договоров.
Изучение договорных отношений среди множества практических ситуаций позволяет выявить однотипные, используя при этом различные критерии. Такие первые классификации были сделаны в римском праве.
а). Классификация договоров в континентальном праве.
В праве стран континентальной Европы законодательством и доктриной различаются следующие виды договоров.
1.Критерий равномерности распределения прав и обязанностей между сторонами положен в основу деления договоров на синаллагматические и односторонние. Синаллагматическим, то есть двусторонним, является такой договор, стороны которого несут друг перед другом определенные обязанности и имеют соответствующие этим обязанностям права (ст. 1102 ФГК; гл. II ГГУ; ст. 261 книги 6 ГКН), не принимается во внимание количество участников соглашения, а только характер распределения прав и обязанностей. Например, два лица, покупающие в общую собственность какой-то объект, имеют права и обязанности покупателя — стороны по договору купли-продажи: обязанность заплатить покупную цену и получить объект в собственность.
В одностороннем договоре, как указано, например, в ст. 1103 ФГК, одно или несколько лиц обязываются перед другим лицом или перед несколькими другими лицами без возникновения
обязанности со стороны этих последних лиц, то есть на одной стороне договора — только обязанности, на другой стороне — только права требования. К числу синаллагматических договоров относят договоры купли-продажи, подряда, имущественного найма. Примером одностороннего договора может служить договор займа.
^ 2.Деление договоров на договоры консенсуальные и реальные осуществляется в зависимости от момента возникновения у сторон прав и обязанностей. Консенсуальным называется договор, по которому права и обязанности сторон возникают в момент достижения соглашения в требуемой законом форме. В реальном договоре права и обязанности возникают в момент передачи вещи, являющейся предметом договора.
К числу реальных договоров относят договоры займа или ссуды, ручного залога, хранения.
3.Критерий наличия обмена эквивалентными ценностями положен в основу деления договоров на договоры возмездные и безвозмездные. В торговом обороте возмездность договоров презюмируется. Часто, если способ исчисления цены стал неприменимым и если ничего не было сказано о цене, суды обязывают получившую имущество или иное благо сторону заплатить рыночную или разумную цену.
По безвозмездному договору сторона предоставляет другой стороне какую-либо ценность, выгоду без получения взамен эквивалента.
^ 4.Среди возмездных договоров выделяют меновые и рисковые (алеаторные). Критерием классификации договора как менового является возможность на момент заключения договора количественного исчисления размеров обязательства или права требования, которые будут существовать к моменту его исполнения, то есть стороны, заключая договор, могут оценить ту выгоду, которую они смогут получить, если договор будет исполнен. По условиям менового договора размен взаимных предоставлений сторон не зависит от какого-либо неизвестного события.
По условиям алеаторного договора в момент его заключения невозможно точно исчислить выгоды, возможные убытки в случае исполнения договора, поскольку согласно условиям договора они зависят от неизвестного события. Алеаторными являются договоры страхования, купли-продажи дома на условиях пожизненного содержания продавца, а также различные договоры, связанные с азартными играми и пари.
^ 5.В зависимости от предусмотренной договором длительности исполнения доктрина различает договоры с единовременным и длящимся исполнением. К договорам с единовременным исполнением – исполнение которых осуществляется одномоментно или в течение краткого промежутка времени. Договоры с длящимся исполнением предусматривают их исполнение в течение более или менее длительного периода времени. К таким договорам относят договоры имущественного найма, аренды, купли-продажи на условиях пожизненного содержания и т.п. На договоры с длящимся исполнением могут оказывать влияние факторы экономического и социального характера, которые существенным образом могут повлиять на права и обязанности сторон.
^ 6. Договоры присоединения возникли в условиях монополизации рынка сбыта или услуг, а также в связи с появившимися специфическими видами деятельности. Одна сторона, занимающая доминирующее экономическое положение либо часто являющаяся единственным поставщиком соответствующего специфического продукта (электроэнергия, газ, транспортные услуги, предоставляемые железнодорожными, водными или воздушными компаниями), предлагает всем остальным участникам гражданского и торгового оборота без обсуждения принять единообразные условия, то есть присоединиться к договору. При этом считается, что сторона присоединяется к единообразным договорам добровольно, а то обстоятельство, что она не имеет возможности другого выбора, не принимается во внимание. Договоры присоединения довольно широко распространены в современном обществе. В таком порядке заключаются договоры купли-продажи в универсамах при продаже товаров по твердым ценам, перевозки различными видами транспорта по утвержденным компаниями тарифам, страхования и т.п.
^ 7.Типовые договоры отличаются от договоров присоединения тем, что условия типового договора разрабатываются лицом, не имеющим непосредственного отношения к договору. Типовые договоры могут разрабатываться органами государства и становятся обязательными для применения в силу императивной нормы права либо вышестоящими органами организации, участником которой является одна из сторон будущего договора. Такими организациями могут быть объединения предпринимателей, например союзы по оптовой торговле зерном,
определяющие ценовую политику на очередной закупочный сезон. Такие типовые условия становятся обязательными для одной стороны в силу ее отношений с разработавшей типовой договор организацией.
^ 8.Управляемые договоры доктриной выделяются в отдельную группу договоров, чтобы подчеркнуть то значительное вмешательство государства в управление экономикой, которое оно приобрело в XX веке, особенно в периоды мировых войн и послевоенных кризисов. Государство издает большое число норм императивного характера, направленных на регулирование отдельных договорных отношений: операций с ценными бумагами, перевозок железнодорожным транспортом, договоров найма труда и торгово-производственных помещений и т.п.
9. Договоры индивидуальные и коллективные отличает друг от друга круг лиц, на который распространяется действие такого договора. Индивидуальный договор действует в отношении лиц, его заключивших. Коллективные договоры, получившие распространение в урегулировании трудовых правоотношений, заключаются двумя или более сторонами, но действуют в отношении совокупности других лиц (работников предприятия).
^ 10.Предварительные договоры: стороны принимают взаимные обязательства и в дальнейшем вступят в договор, например купли-продажи, подряда, займа и т.д.
^ 11.Договоры главные и придаточные выделяются доктриной в самостоятельную группу договоров, исходя из критерия возможности самостоятельного существования такого договора независимо от других правоотношений. К главным договорам относится большинство договоров (наем, купля-продажа, подряд и др.). Придаточные договоры — это те договоры, возникновение и существование которых предполагает наличие другого договора, с которым такой придаточный договор юридически связан. К придаточным договорам доктрина относит договор поручительства, залога.
12.Общее правило состоит в том, что лицо заключает договор прежде всего для самого себя, своих наследников и правопреемников. Однако стороны могут заключить договор в пользу третьего лица, включив в договор специальное условие, что исполнение может быть потребовано и принято третьим лицом. Правом стран континентальной Европы признается данный вид договора (ст. 1121 ФГК; § 328 ГГУ; ст. 253 ГКН).
Право Англии исходит из того, что договор в пользу третьего лица не имеет правового основания в силу старой доктрины «договорной связи» (privity of contract), согласно которой договор может служить источником взаимных прав и обязанностей только для его участников. В свою очередь, право США признает договоры в пользу третьих лиц.
б). Классификация договоров в англо-саксонском праве.
В Англии исторически сложилась другая классификация договоров.
^ 1. Формальный договор является самым древним видом договора в английском праве. Его часто называют договором «за печатью»(contracts by deed). В Средние века в результате длительного применения сложилась практика оформления и применения такого договора. Пергамент, на котором был написан текст договора, в обязательном порядке опечатывался гербовыми сургучными печатями участников такого договора (отсюда пошло его название) и торжественно вручался сторонам. В момент вручения обязательства и обещания, договоры, оформленные в виде акта «за печатью», приобретали абсолютную юридическую силу. До настоящего времени сохранилось правило, что такой договор может быть оспорен только в связи с его неправильным оформлением, оспорить же его содержание, не противоречащее закону, невозможно.
^ 2. Формальным договорам противопоставляются так называемые неформальные, или простые договоры. Их нередко называют договорами на честном слове (parol contracts). К простым договорам относят все договоры, совершенные устно, в простой письменной форме и иным способом, для принудительного выполнения которых в отличие от формальных договоров требуется предоставление встречного удовлетворения.
^ 3.Договоры по решению суда (contracts of record) представляют собой договоры, возникающие в момент вступления в законную силу решения по гражданскому делу, в котором должник признал в суде свою обязанность. Иногда для придания частному соглашению или обещанию юридической силы публичного акта используется такой способ судебного признания прав.
^ 4.Судебная практика выделяет так называемые исполненные договоры (executed contracts). К этой категории относят договоры, обязательства из которых исполнены хотя бы одной стороной. Отнесение договоров к этой категории имеет практическое значение при решении вопроса об ответственности сторон по договору, если имело место частичное исполнение договорных обязательств. Исполненным договорам противопоставляются договоры, подлежащие исполнению (executory contracts), стороны которых еще не приступили к исполнению своих обязательств. Отнесение правоотношений к категории договоров, подлежащих исполнению, имеет некоторое значение при решении вопроса о прекращении договорных отношений в результате влияния на отношения сторон внешних причин экономического, физического или юридического характера.
В законодательстве США также отсутствует какая-либо классификация договоров. В доктрине и судебной практике выделяют, как и в праве Англии, договоры 1)простые и «за печатью», 2)исполненные и подлежащие исполнению. Что касается других схем классификации, то они носят произвольный характер.
3) Бланкетные договоры — договоры, имеющие своим предметом некоторое количество или группу товаров, услуг, продуктов на определенный период времени.
4) Связанным договорам, по которым то, что дано, сделано или обещано одной стороной, рассматривается как встречное удовлетворение или эквивалент того, что дано, сделано или обещано другой стороной, противопоставляются независимые договоры, в которых взаимные действия или обещания в том, что касается эквивалентности предоставления или встречного удовлетворения, не связаны друг с другом.
5) Определенно исполняемыми, являются договоры, исполнение которых зависит от воли стороны, давшей обещание, и которые при обычном ходе событий должны быть исполнены в оговоренном в договоре порядке. Рискованно опасные договоры. Исполнение в какой-то их части зависит от неизвестного события. Условные договоры. Их существование и исполнение полностью или частично зависит от наступления условия или события, прямо указанного в договоре.
^ 3.Порядок заключения договора.
1).Выражение стремления вступить в договорные отношения называется волеизъявлением. Лицо, желающее вступить в договорные отношения, должно согласовать свою волю, направленную на заключение договора, с внешним ее проявлением — волеизъявлением, тем самым исключается притворность поведения.
2).Волеизъявления сторон, вступающих в договор, должны быть также согласованы между собой. Стороны приходят к соглашению разными способами: в результате непосредственных переговоров, путем обмена письмами, передаваемыми другой стороне традиционно почтовым способом, телеграфом, получающей все большее распространение электронной почтой с использованием каналов Интернета. Часто стороны заключают договор путем совершения понятных друг другу действий, из которых видно их намерение вступить в соглашение. Такие действия называют конклюдентными.
3).Процесс заключения договора может быть длительным, когда стороны непосредственно ведут поэтапные переговоры, либо в доли секунды, но независимо от этого всегда заключение договора проходит через две стадии: оферта (offre, Antrag, offer) — предложение о заключении договора и акцепт (acceptation, Aufnahme, acceptance)—принятие предложения о заключении договора. Лица, участвующие в заключении договора, называются соответственно: лицо, делающее оферту, — оферент и лицо, совершающее акцепт, — акцептант.
4).Последовательность действий при заключении договора в Германии определена подробными правилами, ФГК не содержит каких-либо норм, регулирующих процедуру заключения договора, соответствующие положения были выработаны французской судебной практикой и доктриной, в Нидерландах ст. 217 и 230 ГКН регулирует порядок заключения договоров, в Англии и США правовые нормы, регулирующие порядок заключения договора, выработаны исключительно судебной практикой.
Оферта. Для того чтобы исходящее от какого-либо лица предложение могло быть юридически квалифицировано в качестве оферты, оно должно отвечать двум важнейшим условиям.
Во-первых, предложение должно быть полным и ясным, то есть содержащим необходимую информацию для того, чтобы адресат, получивший его, мог в случае заинтересованности в принятии предложения однозначно сказать, что он согласен, то есть содержать существенные условия будущего договора.
Вопрос о полноте предложения заключить договор зависит не только от предписаний права, регулирующих тот или иной вид договора, но и от предшествующих деловых отношений сторон. Так, в частности, правом США заведенный порядок в отношениях между сторонами дополняют или ограничивают условия предложения как основы будущего соглашения.
В других правовых системах также учитываются фактические обстоятельства каждого отдельного случая. В результате усложнения современного торгового оборота судебная практика развивается в направлении восполнения некоторых пробелов оферты. Такая тенденция в развитии судебной практики, в том числе и в странах континентальной Европы, наиболее четко прослеживается в отношении заключенных договоров, к исполнению которых стороны уже приступили и уже частично исполнили, но в процессе исполнения выявился пробел в оферте. Суды стремятся сохранить такие договоры, используя при этом критерии добросовестности и разумности поведения участников гражданского и торгового оборота. Например, если в оферте был указан порядок оплаты и способ исчисления причитающейся кредитору денежной суммы, а при наступлении срока платежа оказалось, что указанный способ не может быть применен в силу различных фактических и юридических причин, суды не считают, что стороны не достигли соглашения по вопросу цены и, следовательно, не заключили договор, и обязывают должника заплатить рыночную или разумную цену.
Во-вторых, предложение должно быть сделано с намерением заключить договор, то есть с желанием принять на себя правовые обязательства и приобрести определенные права (ст. 32 ГКН). Недостаточно одного намерения — необходимы действия и волеизъявление. О наличии намерения можно судить по виду документа, направляемому адресату. Так, проспекты, прейскуранты, тарифы и другие информационные материалы всеми правовыми системами, как правило, не признаются офертой. Рекламные объявления не признаются офертой. Вместе с тем товары, выставленные в витрине магазина с указанием их цены, признаются французской судебной практикой предложением, сделанным с намерением продать эти товары по указанной цене.
Довольно часто один и тот же объем информации о содержании будущего договора не дает основания в различных ситуациях квалифицировать такие предложения однозначно. Например, информация, публикуемая на вокзале о движении поездов, маршрутах их следования, тарифах, свидетельствует о желании перевозчика заключить договор с каждым пассажиром, когда билеты продаются без указания мест, и является офертой. В случае же продажи билетов с указанием посадочного места от пассажира исходит оферта, которую перевозчик принимает при наличии у него свободных мест.
Предложение о заключении договора, сделанное без намерения заключить договор, не может быть квалифицировано в качестве оферты. Такое предложение рассматривается как вызов оферты (ivitatio ad offerendum), или как приглашение к переговорам. Так, правом Германии, Англии и США, в отличие от права Франции, выставление товара с указанием цены признается приглашением начать переговоры, или вызовом оферты.
В-третьих, оферта является односторонним волеизъявлением, которое должно быть адресовано и направлено будущему возможному контрагенту оферента. Однако очень часто лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, заинтересованы в расширении своего бизнеса и привлечении широкого круга клиентов. Предприниматели делают объявления, используя при этом все современные технические возможности обращения к неопределенному кругу лиц, включая радио, телевидение и сеть Интернета. Такие объявления содержат разный объем информации о продаваемых товарах, производимых работах, предоставляемых услугах и т.д. и соответствующих ценах. Объявления могут быть достаточно подробными, чтобы их можно было квалифицировать в качестве оферты. В связи с такими объявлениями возникает вопрос о возможности обращения с офертой к широкой публике. Этот вопрос неоднозначно решается в различных правовых системах. В тех правовых системах, где разрешено делать оферту путем обращения к широкой публике, такое обращение называется публичной офертой.
Во Франции публичная оферта признана судебной практикой еще в конце XIX века. Выставление в магазине товара с указанием цены признается публичной офертой. Акцептом будет высказанное покупателем желание приобрести товар. Современное французское право подчеркивает особое действие публичной оферты — ее действие в отношении неопределенного круга лиц. В отношении коммерсантов еще в 1945 году была установлена санкция за отказ от розничной или оптовой продажи, в отношении которой была сделана публичная оферта. Однако применение санкций ограничено целым рядом условий и возможно, если это предусмотрено соответствующими торговыми обычаями, если требование продажи исходит от добросовестного лица и такая продажа не запрещена законом, а также если продавец располагал достаточными запасами.
В Германии законодательство ГГУ не регулирует вопросы, связанные с публичной офертой, но обращение к широкой публике не запрещено, предложения в рекламных объявлениях или витринах не признаются офертой.
В Нидерландах Гражданский кодекс не содержит каких-либо указаний относительно числа лиц, к которым может быть обращена оферта, тем самым не установлен запрет на обращение к широкой публике. Более того, ст. 220 книги 6 ГКН предусматривает предложение награды за совершение требуемого действия.
В Англии вопрос о признании публичной оферты решается судебной практикой. Доктрина делит такие предложения, обращенные к широкой публике, на две категории: а) оферта, обращенная к широкой публике, может быть принята только одним лицом, чаще всего это обещание вознаграждения за сообщение информации о пропавшем человеке или потерянной вещи, о месте и дате смерти определенного лица; и б) оферта может быть принята рядом лиц.
Основным прецедентом, которым признается возможность при определенных условиях делать публичные оферты, является дело 1893 года компании «Карболик Смоук Болл». Компания публично объявила, что заплатит каждому заболевшему гриппом или другой болезнью, вызванной простудой, после приема заболевшим курительных шариков, выпускаемых компанией в соответствии с приложенной письменной инструкцией. Чтобы показать серьезность предложения, компания депонировала в банк значительную сумму, предназначенную для таких выплат. Суд признал, что была сделана публичная оферта, серьезность которой подтверждал банковский депозит и которую могли принять несколько лиц. Вместе с тем судебной практикой признано, что выставление в витрине или на полках магазина самообслуживания товаров с указанием определенной цены не является офертой, а только приглашением к переговорам. Судебная практика по вопросу квалификации предложения в качестве публичной оферты противоречива и непоследовательна.
В США судебная практика не признает офертой объявления о продаже товаров, сделанные через периодические издания, специальные проспекты, разосланные по почте. Мотивируется это тем, что если признать такое предложение офертой, то она может быть акцептована неопределенным кругом лиц, что в большинстве случаев не соответствует экономическому замыслу операции, проводимой лицом, дающим объявление. Признаются публичными офертами предложения выплатить вознаграждение за найденное имущество, животных и т.п., то есть акцепт может быть совершен только одним лицом путем совершения действия, за которое установлено вознаграждение.
Публичное обещание награды во всех странах считается офертой.
В-четвёртых, чтобы предложение стало офертой, оно должно быть получено адресатом, то есть необходимо, чтобы оферент ознакомил адресата со своим предложением. Вывод о необходимости доведения оферентом до сведения адресата его предложения вытекает, в частности, из абз. 1 § 130 ГГУ и п. 3 ст. 37 ГКН. Способ сообщения выбирается оферентом.
В европейских кодификациях вопросы, связанные с процедурой уведомления или извещения адресата об оферте, а также получения такого уведомления или извещения о предложении вступить в договор, специально не урегулированы. В то же время ЕТК (п. 26 ст. 1-201) подробно урегулировал эти вопросы. Оферент уведомляет или извещает адресата о своем предложении, когда он принимает меры, разумно необходимые при обычном ходе дел для оповещения адресата, независимо от того, доходит ли предложение в действительности до сведения адресата. Адресат же получает уведомление или извещение, если оно доходит до его сведения или было надлежащим образом доставлено в место нахождения предприятия адресата либо в любое иное место, служащее адресату местом получения сообщений такого рода.
Для оферента получение оферты адресатом в тех правовых системах, где оферта связывает оферента и он не может отказаться от сделанного предложения, означает возникновение обязанности не отзывать оферту в течение определенного времени.
До получения оферты адресатом оферент имеет право отказаться от своего предложения, направив адресату оферты свой отказ таким образом, чтобы он был получен адресатом раньше высланной оферты либо одновременно с ней. В Германии этот принцип установлен в законодательстве (абз. 1 § 130 ГТУ), а в других странах — судебной практикой. Для акцептанта получение оферты означает, что она стала известной акцептанту и открытой в течение определенного времени для акцепта.
В-пятых, в праве изучаемых систем последствия полученной адресатом оферты определены по-разному.
ФГК вообще не содержит каких-либо указаний на этот счет. Судебная практика установила принцип, в соответствии с которым оферент в принципе не связан офертой, считая, что односторонний акт не может связывать оферента, так же как и завещание, являясь односторонним актом, не связывает наследодателя и может быть отменено или изменено в любое время самим наследодателем. Вместе с тем судебная практика существенно ограничила действие этого правила, установив презумпцию, что, когда оферент однозначно обязался не отзывать оферту либо указал срок для акцепта, такая оферта до истечения срока, установленного оферентом, является безотзывной. Судебная практика даже оферту, не содержащую указание о сроке, считает содержащей молчаливое обязательство не отзывать ее в продолжение срока, необходимого для получения ответа по почте или иным способом, определяемым обстоятельствами дела.
Право Германии устанавливает в качестве общего принципа, что оферент связан своим предложением, если он только специальной оговоркой не зарезервировал свое право на отзыв оферты (§ 145 ГГУ).
Нидерланды. В соответствии со ст. 219 книги 6 ГКН оферта может быть отозвана в любой момент, за исключением случая, когда в оферте указан срок для ее акцепта либо безотзывность оферты вытекает из самого содержания оферты.
Англия. В соответствии с фундаментальным принципом английского договорного права, установленным еще судами общего права, оферта становится действительной с момента получения адресатом, однако в любой момент до ее акцепта может быть отозвана оферентом, даже в том случае, если он заявил о своем намерении быть связанным офертой в течение установленного им срока. Это объясняется действием другой основополагающей доктрины английского права, в соответствии с которой всякое обязательство (в данном случае не отзывать оферту до истечения определенного времени) может быть принудительно исполнено, если оно специально оформлено в виде акта «за печатью» либо адресатом оферты было предоставлено встречное удовлетворение. Поскольку в абсолютном большинстве случаев оферты не оформляются в виде акта «за печатью» и до акцепта оференту не предоставляется встречное удовлетворение, постольку в таком же абсолютном большинстве оферент не связан офертой. Срок, указанный в оферте, означает лишь время, до которого может быть сделан акцепт.
В некоторых случаях безотзывность оферты прямо установлена законом. Например, английский Закон о компаниях 1985 года в ст. 82 (7) установил, что сделанное компании заявление о покупке ее акций при определенных обстоятельствах не может быть отозвано до истечения указанного в оферте срока.
США. Оферта не связывает оферента и может быть отозвана в любой момент до ее акцепта. Принцип общего права, сформулированный английскими судами, был воспринят и судебной системой США как общий принцип гражданского права каждого штата и нашел законодательное закрепление в Гражданском кодексе штата Калифорния в ст. 1586, установившей, что предложение может быть отозвано в любой момент до его акцепта, но не после.
Однако правовое регулирование, при котором оферта может быть отозвана в любой момент, а акцептант может совершать действия, направленные на акцепт уже отозванной оферты, об отзыве которой к моменту акцепта он еще ничего не знает, создает неустойчивость и неопределенность в гражданском и торговом обороте. Поэтому разработчики ЕТК, не отвергая исходного принципа общего права, внесли в него существенные коррективы: ЕТК США в ст. 2-205 для договоров купли-продажи товаров установил безотзывность оферты даже при отсутствии встречного удовлетворения. Законодательством штата Калифорния, регулирующим порядок заключения контрактов с правительственными подразделениями и агентствами штата на производство публичных работ (ремонт и строительство дорог, зданий и т.п., финансируемых из бюджета штата), в ст. 5101 ГК установлено, что предложение, сделанное для участия в конкурсе на заключение такого контракта, носит безотзывной характер.
В-шестых, оферта связывает оферента в течение всего срока ее действия. При определении этого периода времени необходимо учитывать содержание оферты и обстоятельства дела. Возможны несколько вариантов: а) оферент указывает срок для принятия предложения календарной датой (до 17 апреля), периодом времени (в течение двух недель), наступлением события (ближайшей почтой), и б) оферент не указывает срок для принятия оферты.
В тех правовых системах, где оферта связывает оферента, он связан своим предложением с момента получения оферты адресатом до истечения срока, указанного в оферте, независимо от способа указания срока. При этом момент истечения указанного срока определяется в соответствии с общими нормами, регулирующими сроки и порядок их исчисления. В тех правовых системах, где оферент не связан офертой и может ее отозвать, указание срока означает, что в течение указанного в оферте времени оферта остается открытой для акцепта.
Если срок в оферте не указан, то он может быть установлен на основании предписания законодательства (ст. 2-205 ЕТК определяет срок не более трех месяцев), следовать из обстоятельств дела, например, когда между сторонами может установиться практика, согласно которой оферта без срока действия не может быть отозвана в течение определенного времени с момента ее получения.
Если срок не может быть установлен указанными способами, то оферта связывает оферента в течение времени, которое необходимо при обычных обстоятельствах для принятия решения.
Этот принцип установлен законодательством (§147 ГГУ) или судебной практикой. Оферент, направляя оферту без указания срока для ответа, должен знать порядок принятия решения адресатом, в особенности это касается юридических лиц.
В странах, где в качестве общего принципа установлено, что оферта не связывает оферента, указание в оферте срока для ответа не означает, что оферент обязуется не отзывать оферту в течение установленного срока, за исключением случаев, прямо указанных в законе (ст. 2-205 ЕТК, ст. 82 (7) английского Закона о компаниях 1985 года). Указание срока для ответа в оферте означает только, что оферта остается открытой для акцепта в течение указанного срока. Если же срок не указан, то оферта открыта для акцепта в течение разумного времени. Вопрос о длительности разумного времени зависит в каждом отдельном случае от фактических обстоятельств дела. В США разумный срок, в течение которого оферта остается открытой для акцепта, не может ни при каких обстоятельствах превышать трех месяцев (ст. 2-205 ЕТК).
В-седьмых, практически важным является определение момента времени, когда оферта прекращает свое действие в силу нормы права или факта. По существу оферта прекращает свое действие по истечении срока, указанного в ней для акцепта, либо по истечении времени, при обычных обстоятельствах нормально необходимого для ответа, или разумного времени, если срок для акцепта не указан. Некоторые специальные нормы существуют в гражданских кодексах Германии и Нидерландов. Так, в соответствии с § 147 ГГУ и ст. 221 книги 6 ГКН отпадает оферта, сделанная присутствующему, либо по телефону или в устной форме, если она не была акцептована немедленно. Отпадает оферта, если она была отклонена адресатом, поэтому адресат оферты, отклонивший ее, но позднее изменивший свое решение, по существу делает новую оферту.
Не влияют на действительность оферты наступившие до ее акцепта утрата дееспособности оферентом или его смерть.
^ Юридические последствия отзыва оферты. Оферта в любом случае может быть отозвана только до ее акцепта. Если отзыв оферты происходит в рамках правовой системы, в которой оферта не связывает оферента, то ее отзыв до акцепта не порождает никаких последствий для оферента и не дает адресату оферты права на иск.
В правовых системах, в которых оферта связывает оферента в течение указанного в ней срока, а при отсутствии такого срока — в течение времени, нормально необходимого для ответа, вопрос о юридических последствиях досрочного отзыва оферты решается неоднозначно.
Французская судебная практика считает, что хотя в принципе оферта может быть отозвана, но досрочный ее отзыв в делах, в которых оферта презюмируется безотзывной, представляет собой злоупотребление правом и дает адресату право на иск о возмещении убытков, вызванных досрочным отзывом оферты. Адресату возмещаются расходы, которые он понес, полагая, что оферта продолжает действовать. В доктрине высказывается мнение, что оферента необходимо обязывать к возмещению убытков, как если бы договор был исполнен.
По праву Германии оферент, досрочно отозвавший оферту, обязан возместить адресату убытки, вызванные таким отзывом.
Правом Нидерландов предусматривается (ст. 220 книги 6 ГКН) право судьи присудить справедливую компенсацию лицу, начавшему подготовку к совершению требуемого в оферте, содержащей обещание заплатить награду, если оферта была отозвана или изменена.