Ю. П. Гармаев, доктор юридических наук

Вид материала

Документы

Содержание Сравнительно-правовые аспекты авторского права: россия и сша Iii. уголовно-правовые и криминологические проблемы сравнительного правоведения в странах атр Реформа исправления осужденных без изоляции от общества в кнр

Подобный материал:

• М. М. Бринчук экологическое право учебник, 9749.11kb.
• Кунц Елена Владимиров на, доктор юридических наук, профессор, заведующая кафедрой уголовного, 20kb.
• М. Г. Масевич доктор юридических наук, профессор Российского университета Дружбы народов,, 3719.62kb.
• В. П. Малков доктор юридических наук, профессор, 9953.56kb.
• Технология формирования, 994.82kb.
• Российская академия юридических наук право собственности государственных корпораций, 2138.07kb.
• Блок рабочей учебной программы специального курса профилактика преступлений, 219.14kb.
• Б. А. – доктор юридических наук, профессор Казну им аль-Фараби, 209.21kb.
• Общеобразовательная программа дошкольного образования Авторский коллектив, 5619.19kb.
• Арбитражный процесс. Учебник для бакалавров, 185.9kb.

СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ АВТОРСКОГО ПРАВА: РОССИЯ И США


Тубчинов А. В.

Россия, г. Улан-Удэ


Развитие института охраны авторских прав в Российской Федерации делает возможным сравнить этот институт права с аналогичными в зарубежных странах и, прежде всего, в Соединенных Штатах Америки.

Авторское право представляет собой раздел гражданского права, регулирующий правоотношения, связанные с созданием и использованием произведений науки, литературы, искусства, т.е. результатов творческой деятельности [1].

Необходимо выделить ряд элементов авторского права, на основе которых провести сравнительный анализ. К таким элементам относятся: объекты авторского права, субъекты авторского права, права авторов и защита авторских прав. Следует отметить схожесть законодательства России и Америки, это обусловлено международными стандартами, которые применены ко многим государствам. Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений, которая была принята в ссылка скрыта году, является первым международным соглашением в этой сфере. Америка присоединилась к конвенции в 1989 году, а Россия 13 марта 1995 года.

Статья 1259 Гражданского Кодекса РФ дает точную регламентацию объектов авторского права. Объектами авторского права являются: литературные произведения, драматические, музыкально-драматические, аудиовизуальные произведения, произведения живописи, скульптур, фотографические произведения, произведения архитектуры и др. Закон США «Об авторском праве» также регламентирует категории работ, попадающих под понятие «объект авторского права». Но данные категории необходимо рассматривать в широком смысле. К примеру, компьютерные программы и большинство сборников могут быть зарегистрированы как "литературные работы", а карты и архитектурные планы регистрируются как "живопись, графические и скульптурные работы" [2].

В США является свободным использование информации, которая находится в открытом доступе, например, официальные документы США. В России под понятие объект авторского права не попадают государственные документы (федеральные законы, постановления, распоряжения, указы, судебные решения) и их официальные переводы. Ещё к «не-объектам» авторского права в России относятся – государственные знаки и символы (флаг, герб, гимн, денежные знаки, ордена и др.), произведения народного творчества и информационные сообщения о событиях и фактах. Идеи также не защищаются авторским правом. Отсюда следует, что старая идея в новом изложении разрешена, законна и даже рекомендуема. Вы имеете право использовать идеи и факты, прочитанные в новостях и на веб-ресурсах. По российскому законодательству авторское право не распространяется не только на сами идеи и факты, но и на сообщения о них. Таким образом, вы можете использовать идеи и факты из новостей и веб-ресурсов – как из американских, так и из российских источников.

В нашей стране действует правило: «Незнание закона не освобождает от ответственности». В применении к предмету статьи правило можно перефразировать следующим образом: «Незнание имени автора не освобождает от необходимости соблюдения авторских прав». Поэтому, даже если на материале, который вы хотите использовать (в любом виде, даже как часть для собственного производного материала) не указано имя автора, необходимо выяснить информацию о правообладателе и узнать условия, на которых он разрешает публикацию материала. Таким образом, использование материала, на котором не указано имени автора, в России является нарушением авторских прав со всеми вытекающими юридическими последствиями [3].

Интернет создал новое измерение в законодательстве, которое касается свободы слова. Интернет доступен среднестатистическому россиянину, как по тарифу, так и по качеству. С каждым днем увеличивается количество пользователей в сети. Соответственно растет и количество информационных порталов. Проблема авторского права в Интернете – весьма серьезный вопрос. Плагиат (использование чужого материала и подача его, как своего) и пиратство (незаконное копирование, распространение или использование ПО как в деловых, так и в личных целях) являются самыми распространенными нарушениями авторского права в Интернете. Например, электронные средства массовой информации в условиях конкуренции вынуждены обновлять свои контенты максимально оперативно. В последнее время участились случаи, когда журналисты, пользуясь определенной информацией в Интернете при создании собственных материалов, копируют имеющиеся статьи и выдают их под собственным именем. Законодательство Российской Федерации и законодательство США содержат положения, которые защищают авторские права. Но возникают трудности, чтобы определить субъект нарушения права в Интернете. Это связано с особенностями web-пространства, где каждый пользователь фактически «безличен». В нормативно-правовых актах РФ отсутствуют санкции относительно нарушителей авторского права в сети. Как законы России, так и законы США не достаточно развиты и в отношении нарушения авторского права в электронных СМИ.

Система внутригосударственной охраны авторского права строится на основе международного права. Несмотря на присоединение России к Бернской конвенции продолжается рост нарушений в области авторских прав. Остаются актуальными такие проблемы, как, например, проблема адаптации международных стандартов на базе отечественного законодательства. Ведь по-своему развитию в области права США находится на более высоком уровне развития, чем Россия, поэтому применение американской модели регулирования отношений на основе норм авторского права не является эффективным и не дает тех результатов, которые прогнозировались. Проблема правового применения и проблема защиты авторских прав остается также не решенной. Например, в Америке и в странах Европы вопросами охраны авторского права напрямую занимаются полиция и прокуратура. Существуют и иные проблемы, к которым относятся правосознание человека и экономико-социальные проблемы. В сознании граждан заложено, что использование незаконного материала не повлечет никаких последствий. Кроме того, даже предполагая наступления определенных юридических последствий, нам приходится приобретать не лицензионный материал и информацию, так как мы не имеем возможности приобретения лицензионного материала.


Литература:

1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть четвертая: федеральный закон от 18.12.2006 № 231-ФЗ (в ред. от 08.11.2008 N 201-ФЗ)
   
2. Закон США «об авторском праве»/Режим доступа: ссылка скрыта
   
3. Copyright в США и России/Сайт «Cyberstyle».- Режим доступа: style.ru/publications/188-copyright-law-usa-russia-copyright.phpl
   

III. УГОЛОВНО-ПРАВОВЫЕ И КРИМИНОЛОГИЧЕСКИЕ ПРОБЛЕМЫ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ В СТРАНАХ АТР


КОРРУПЦИЯ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ И КИТАЙСКОЙ НАРОДНОЙ РЕСПУБЛИКЕ


Раднаева А. Ю.

Китай, г. Чаньчунь

Раднаев Г.Ю.

Россия, г.Улан-Удэ


Не беспокойся о том, что у тебя нет высокого чина.

Беспокойся о том, достоин ли ты его.

Конфуций


Проблема коррупции во всем мире стоит особо актуально. На конец 20 века приходится бум научных исследований в области этой проблемы. Но, к сожалению, до сих пор ощущается дефицит работ сравнительно-методологического характера. В силу различных причин (языковых в том числе) еще большей нехваткой отличаются востоковедные сравнительно-правовые исследования.

В связи с отсутствием законодательного определения коррупции в некоторых странах¹ или наличием различий при формулировании на международном уровне наблюдается различный спектр исследовательских формулировок о коррупции. Краткое и емкое определение коррупции содержится в Справочном документе ООН о международной борьбе с коррупцией: «Коррупция – это злоупотребление государственной властью для получения выгоды в личных целях»².

С вступлением в силу Федерального закона от 25 декабря 2008 г. N 273-ФЗ «О противодействии коррупции», ставшего основой для формирования отечественного систематизированного механизма борьбы с коррупцией, в России, наконец, появилось легальное понятие коррупции. Статья 1 определяет ее весьма громоздко, перечисляя противоправные действия, являющиеся ее наиболее ярким проявлением. В юридической литературе в отношении данной дефиниции высказывалось множество критических замечаний, связанных с неадекватной имплементацией норм Конвенции Совета Европы об уголовной ответственности за коррупцию и Конвенции ООН против коррупции, ратифицированных в 2006г. ³ Еще одной проблемой является неоправданная мягкость наказания за взятки⁴, а также неопределенность возможности применения конфискации имущества как иной меры уголовно-правового характера. Исключив Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. №162-ФЗ данную меру наказания, Россией были нарушены ее международные обязательства¹.

В УК КНР глава 8 именуется «Коррупция и взяточничество». Коррупция признается самостоятельным преступлением. Коррупцией по ст. 382 УК КНР признается «присвоение, хищение, получение обманным путем или незаконное овладение другими методами общественными ценностями государственными работниками с использованием служебного положения», а также «присвоение, хищение, получение обманным путем или незаконное овладение другими методами государственными ценностями с использованием служебного положения работниками, которые распоряжаются, ведают государственной собственностью по поручению государственных органов, компаний, предприятий, непроизводственных структур, общественных организаций».

Понятие коррупции в Китае подразделяют на два вида: уголовная и политико-экономическая. В уголовно-правовом значении используют термины 贪污«таньу» (хищение, казнокрадство) и 贿赂«хуэйлу» (взяточничество), ими обозначают в нормативных документах и УК КНР уголовно-наказуемое деяние. Здесь спектр использования уже, чем в политико-нравственном значении - 腐败 - «фубай» (разложение, гниение). Этот термин, пришедший из работ классиков марксизма-ленинизма, служит для обозначения явлений, присущих западным капиталистическим режимам. Это понятие распространяется практически на все антиобщественные действия чиновников всех уровней, его используют как обозначение коррупции в экономической сфере.

Китайское законодательство, в отличие от российского, отличается чрезмерной суровостью наказаний вплоть до смертной казни, несовместимой с принципами демократии и нарушающей право человека на жизнь². Во всех случаях предусмотрена конфискация имущества. Здесь четко существует дифференциация наказания в зависимости от суммы полученной взятки. В России же, как было указано выше, только вносятся соответствующие изменения в УК. Однако в УК КНР непонятны сроки ареста, не определены минимальный и максимальный размеры штрафа, а также понятие специального субъекта преступлений. Последнее наиболее запутано³. Субъектами коррупционных преступлений могут быть так называемые государственные работники⁴. УК КНР, кроме того, не предусмотрена ответственность за взятка иностранному госслужащему; преступление, совершенное сотрудником международной организации; арест и замораживание активов вследствие коррупционных махинаций в случае перевода их за границу. Отсутствует понятие «заочного приговора», что осложняет осуждение бежавших из страны коррупционеров и т.п.⁵ По общей сумме незаконно скрытых за границу активов Китай занимает четвертое место после Венесуэлы, Мексики и Аргентины. Несмотря на введение с 1 января 2007 г. Закона КНР против отмывания денег, в Китае существуют чиновники, которые вывезли за границу свои семьи, имущество, но занимают важное место в системе государственного управления.

Таким образом, законодательная база по противодействию коррупции, как в России, так и в Китае нуждается в существенной доработке.

КНР удивительно сочетает в себе авторитарное государство, управляемое в настоящее время коммунистической партией, с частным рынком, националистической идеологией и конфуцианской культурой с коммунистическо-тоталитарным прошлым. Неудивительно, что в политике Пекина сочетаются и марксистские догмы, рыночная прагматичность и конфуцианская мораль. Здесь проявляется «азиатская модель» коррупции, это привычное и приемлемое явление, связанное с функционированием государства. Китай имеет тысячелетнюю традицию существования чиновничьего аппарата как особой привилегированной группы, принадлежать к которой было крайне престижно¹. Являясь ближайшим соседом России, Китай переживает сейчас не просто модернизацию, а коренную ломку общественных и государственных устоев, испытывает те же трудности переходного периода от плановой к рыночной экономике, что и наша страна. В обеих странах характерно сочетание “старых” и “новых” институтов и типов поведения, смешение традиций и культурных стереотипов.

По данным международной неправительственной организации Тtransparency International, в рейтинге восприятия коррупции за 2010 год Россия опустилась со 146-го места на 154-е, заняв место между Папуа-Новой Гвиней и Таджикистаном². Объем коррупционного рынка в России оценивается в $300 миллиардов (25% ВВП)³. Положение Китая немного лучше - 78 место, это на одно место выше, чем в 2009. Объем оценивается в среднем $85 миллиардов (13-17% ВВП). Но все же негативная тенденция ощутима и здесь - за 8 лет КНР опустилась с 66-го на 78-е⁴.

Не только зарубежные, но и китайские исследователи отмечают рост организованной преступности и коррупции в различных сферах этой страны. Например, Шэньяньским Управлением ОБ расследовано уголовное дело в отношении преступной организации мафиозного характера, возглавляемой Ли Юном, личный капитал которого составлял около 700 млн. юаней КНР. Ему и 21 соучастнику было предъявлено обвинение в убийствах, вымогательстве, даче взяток и т.п.⁵ За различные преступления, связанные с коррупцией, в Китае ежегодно осуждается около 20 тысяч должностных лиц разного уровня и ведомственной принадлежности. Итак, нынешнее состояние коррупции в России и Китае во многом обусловлено переходным этапом от плановой к рыночной экономике. Обнаруживается удивительное сходство механизмов и процессов возникновения коррупции, что является следствием общих черт политико-правовой системы социалистического общества.

Коррупция захватила все сферы общественной жизни, поразила все структуры власти, процветает как высшая, так и низовая коррупция. По данным Следственного Комитета РФ за 2010 год, к ответственности за взятки были привлечены около шести тысяч госслужащих, почти 34 процента из них - это сотрудники МВД и следственных органов. Второе место занимают вооруженные силы, затем - органы местного самоуправления и Минздравсоцразвития⁶. В Китае же, по данным опроса населения Центральной комиссией Коммунистической партии по проверке дисциплины, 38,5% граждан самой коррумпированной считают строительную сферу; такой же процент (38,5%) приходится на правоохранительные и следственные органы (полиция, прокуратура, суды); далее идет сфера медицины, образования и кадровой политики (29%; 26%, 21% соответственно).

Что касается антикоррупциооных мер, нельзя не отметить их прогрессирующий уровень в современной России. Помимо вышеуказанных мер, Россия вступила в Группу государств против коррупции (ГРЕКО), реализуется Национальный план противодействия коррупции, внедряется беспрецедентная для России система антикоррупционных средств, обладающих предупредительным, а не карательным (репрессивным) потенциалом: экспертиза на коррупциогенность нормотворчества, разрешение конфликта интересов на государственной и муниципальной службе, декларирование доходов и обязательств имущественного характера государственными служащими и их родственниками и т.д.

Антикоррупционная же кампания в Китае состоит в преимущественном использовании так называемой «стратегии войны». В первую очередь это борьба с коррупционерами, симптомами коррупции, а не с ее истоками. Хотя Китай лидирует в мире по количеству исполненных смертных приговоров, наказывают не более 6% уличенных в коррупции лиц. Разработка специального антикоррупционного закона стоит на повестке дня в Верховной народной прокуратуре КНР. 63% готовящегося законодательства было выработано на основе заимствования зарубежного опыта. Основой созданного в Китае механизма борьбы со взяточничеством является Центральная комиссия КПК по проверке дисциплины, которая действует в стране с декабря 1978 г. В 2007 г. создано Государственное управление по предупреждению коррупции. Таким образом, создание антикоррупционной системы в Китае началось с образования централизованной структуры по борьбе с коррупцией⁷. По всей стране в органах прокуратуры всех уровней созданы антикоррупционные управления. Одним из способов борьбы с коррупцией является ротация кадров во всех органах власти Китая. Контроль за провинциальным звеном осуществляется членами Центральной комиссии по проверки дисциплины из Пекина, не имеющих в этих провинциях ни родственных, ни служебных, ни каких-либо иных связей. 27 апреля 2005 г. принят Закон о государственных служащих - среди китайских госслужащих практически не осталось «неприкосновенных» должностей. В 2007 г. Центральная комиссия по проверке дисциплины выпустила указ, который предусматривал «снисходительность» в отношении сознавшихся чиновников¹. Большой резонанс по всему миру вызвала недавняя новость о вступлении в силу с 1 мая 2011 г. поправок в Конституцию и УК, сокращающих 13 расстрельных статей из 68. Объявлено, что отменяется ряд "экономических преступлений ненасильственного характера"².

Таким образом, стратегия «войны с коррупцией» помогает сдерживать произвол чиновничества, предоставляет жителям Китая быстрый и видимый результат борьбы против коррупции. Тем не менее, на наш взгляд, подобные меры имеют временный характер и не являются эффективными даже на среднесрочную перспективу. Хотя между Россией и КНР заключены договоры о правовой помощи по уголовным и гражданским делам от 19 июня 1992 г. и о выдаче преступников от 26 июня 1995 г., механизм их реализации еще не выработан. В исследуемых странах оправданно эффективное использование инструментов, наработанных международной практикой, апеллирование к позитивному иностранному опыту, что еще раз подтверждает необходимость интенсификации сравнительно-правовых исследований в этой крайне актуальной сфере. Необходимо заимствовать его наилучшие достижения с учётом национальной специфики.


РЕФОРМА ИСПРАВЛЕНИЯ ОСУЖДЕННЫХ БЕЗ ИЗОЛЯЦИИ ОТ ОБЩЕСТВА В КНР


Син Хунмэй

Китай, г. Пекин


Исправление осужденных без изоляции от общества является одной из форм исполнения наказания, то есть осуждённый отбывает наказание в обществе. В праве конца правления династии Цин 1910г. уже было предусмотрено исправление осужденных без изоляции от общества, однако по историческим причинам не получило распространение на практике.

После образования Китайской Народной Республики исправление осужденных без изоляции от общества существует в законе и на практике. Согласно действующим УК КНР и УПК КНР, отбывают наказание в обществе следующие осужденные：

- осуждённый к общественному надзору;

- условно осуждённый;

- освобождённый условно-досрочно;

- осуждённый к лишению политического права и отбывающий наказание не в трюме.

Но в УК и УПК КНР установляется только то, что вышеупомянутые пять осужденных, отбывают наказание в обществе. Термин “Общественного исправления”（Community correction）, отсутствует. В поправке VIII к УК принятой 25 февраля 2011г. ясно установляется: к осуждённому к общественному надзору, условно осуждённому и освобождённому условно-досрочно, осуществляется “Общественное исправление” по праву. Это первый институт “Общественного исправления” в праве КНР.

В связи с наличием разногласий философии и ограниченности системы, программа исправления осужденных без изоляции от общества в Китае работала плохо, что не позволило выявить значимость данного института. С 2001 года Китай занялся углубленным проведением экспериментальной реформы, и в 2003 году было официально опубликовано сообщение о проведении данной реформы в 6 провинциях. В 2005 году число провинций принявших участие в реформе увеличилось до 18, а с 2009 года эксперимент ведется по всей стране. Поправка VIII к УК дает реформе правовую гарантию.

Согласно закону орган общественной безопасности обязан контролировать и приводить в исполнение наказания, связанные с исправлением осужденного без изоляции от общества. На практике данная функция закреплена за нижестоящими отделениями милиции при органе общественной безопасности, одновременно местные органы власти и организации оказывают им содействия. Однако Закон прямо не устанавливает конкретный порядок контроля. Органы общественной безопасности в разных провинциях и городах издали соответствующие правила, но в разных районах они исполняются по-разному. К тому же, как и у милиции, в отделении милиции при органе общественной безопасности большая занятость и напряженность, из чего следует, что контроль и управление становятся формальными.

В Китае из-за многолетней уголовной политики направленной на принятие (применение) более жестоких мер, в настоящее время насчитывается более 1,50 задержанных преступников, более того в некоторых районах просматривается переполненность тюрем. С 2000 по 2001 год общее количество лиц условно осужденных и условно-досрочно освобожденных насчитывает только 120 тыс. В нашей стране годовой расход на содержание заключенного в тюрьме составляет в среднем 10 тыс. юаней, а в городах достигает 20 тыс. юаней. Это все свидетельствует о переполненности и высокой себестоимости исполнения наказания в тюрьме.

Назначение наказания, связанного с исправлением без изоляции от общества, возможно в том случае, если преступник отвечает соответствующим требованиям. Во-первых, это улучшает ситуацию с переполненностью тюрем, и также происходит экономия содержания осужденных в тюрьме, во-вторых, благоприятно сказывается на исправлении осужденного.

Уголовная политика, направленная на принятие более жестоких мер, которая применялась много лет, не смогла снизить преступную волну, а наоборот, увеличила число рецидива.

Поэтому в последнее время Китай выдвигает новую политику, направленную на сочетание снисходительного наказания. То есть, по-разному относиться к легкому и тяжёлому преступлению.

Данная уголовная политика направлена на отбывание преступником наказания в обществе. В этом случае важен не только контроль и управление, а также позитивное исправление психического состояния и социального поведения преступника.

Существует потребность в расширении применения исправления осужденных без изоляции от общества, но в настоящее время ситуация связанная с исполнением данного института неудовлетворительна, в связи с чем проводится подготовительная работа по реформированию данного института.

В соответствии с «Сообщением Верховного народного суда КНР, Верховной народной прокуратуры КНР, Министерства общественной безопасности КНР и Министерства юстиции КНР о проведении эксперимента общественного исправления» от 10. июля 2003 г., содержание реформы главным образом включает нижеследующие вопросы и положения：

1. Улучшить систему управления и контроля над осужденными, что обеспечит успешное исполнение наказания.

2. Разными методами формировать у осужденного нравственное отношение к человеку, обществу, труду, нормам, правилам и традициям; отношение к идеологии, а также стимулирование осужденного к правомерному поведению.

3. Оказывать помощь в разрешении вопросов трудоустройства и иных проблем в социальной жизни.

В процессе эксперимента, районы должны исследовать проблемы исправления осужденных без изоляции от общества, а также выступать с новыми идеями и методами. В работе стараться поднять качество исправления осужденных без изоляции от общества.

Организационная работа исправления без изоляции от общества заключается в следующем:

1. Административный орган юстиции с помощью соответствующих организаций и общественных нижестоящих организаций осуществляют данную работу, а также совместно с органами общественной безопасности осуществляют надзор за выполнением работ.

2. Народный суд должен строго соблюдать УК и УПК, а также соответствующие толкования, и назначать наказания. Необходимо обратиться в соответствующие организации общественного исправления за мнением, а после вынесения приговора и провозглашения передать им копию.

3. В целях законного и справедливого исполнения наказания Народная прокуратура должна осуществлять надзор за соблюдением и исполнением наказания, связанного с исправлением осужденных без изоляции от общества.

4. Орган общественной безопасности должен координировать административный орган юстиции по закону укреплять контроль над осужденными и по закону исполнить соответствующий юридический процесс. Для осужденного, который нарушает правила о контроле ，по конкретной обстановке согласно закону применить необходимые меры, а для осужденного, который снова совершает преступление, должно вовремя согласно закону вести.

В ходе многолетнего применения экспериментального института исправления осужденных без изоляции от общества, данный институт получил одобрение в разных социальных слоях.

Хотя в настоящее время эксперимент реформы исправления осужденных без изоляции от общества в Китае имеет хорошую перспективу, однако еще предстоит решение нескольких вопросов, таких как:

1. Проблемы финансирования. Расходы на поддержание института исправления осужденных без изоляции от общества идут из государственного бюджета, при этом официальная система обеспечения финансирования до сих пор отсутствует, а так же повсеместно проявляются недостатки финансирования.

2. Проблемы кадров. Основная ответственность за выполнение работ по исправлению осужденных в районе проведения эксперимента возложена на административные органы юстиции и нижестоящие организации, но в этих организациях нехватка кадров, обладающих специальными знаниями и навыками.

Законодательные и исполнительные органы, уже осознав эти проблемы, прилагают большие усилия для их решения. При принятии поправки VIII к УК соответствующие законы будут реализованы. В будущем Китай обязательно расширит применение института исправления осужденных без изоляции от общества.