Ю. П. Гармаев, доктор юридических наук

Вид материала

Документы

Содержание Краткая характеристика уголовной Компьютерное мошенничество в рф и кнр Объективная сторона Субъективная сторона

Подобный материал:

• М. М. Бринчук экологическое право учебник, 9749.11kb.
• Кунц Елена Владимиров на, доктор юридических наук, профессор, заведующая кафедрой уголовного, 20kb.
• М. Г. Масевич доктор юридических наук, профессор Российского университета Дружбы народов,, 3719.62kb.
• В. П. Малков доктор юридических наук, профессор, 9953.56kb.
• Технология формирования, 994.82kb.
• Российская академия юридических наук право собственности государственных корпораций, 2138.07kb.
• Блок рабочей учебной программы специального курса профилактика преступлений, 219.14kb.
• Б. А. – доктор юридических наук, профессор Казну им аль-Фараби, 209.21kb.
• Общеобразовательная программа дошкольного образования Авторский коллектив, 5619.19kb.
• Арбитражный процесс. Учебник для бакалавров, 185.9kb.

КРАТКАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА УГОЛОВНОЙ

ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В КИТАЕ.


Ван Чжичан

Китай, г. Пекин


Уголовная ответственность юридических лиц является понятием, противоположным преступлений, совершаемых физическими лицами.

Уголовный кодекс Китая, принятый в 1979 году, не содержал положений об уголовной ответственности юридических лиц, однако в дальнейшем, по мере экономического развития Китая, преступления юридических лиц стали проявляться в экономических и социальных сферах. В связи с чем, возникли вопросы о том, могут ли юридические лица рассматриваться как субъекты преступлений, могут ли юридические лица привлекаться к уголовной ответственности. Данные вопросы по настоящее время являются предметом горячих обсуждений и споров в кругах ученых и законодателей.

В 80-х годах ХХ века наблюдался рост контрабанды, осуществляемой юридическими лицами, и, в целях сдерживания указанной деятельности, 22 февраля 1987 был принят Закон КНР «О таможне», который заложил правовые основы уголовной ответственности юридических лиц. Так, в статье 47 данного Закона закреплено: «Если предприятия, учреждения, государственные органы, общественные объединения занимаются преступной деятельностью, связанной с контрабандой, то органы правосудия привлекают, в соответствии с законом, к уголовной ответственности их руководителей и лиц, имеющих прямую ответственность, и на данную организацию налагается штраф...». Кроме того, статьи 5 и 9 «Дополнительных правил о наказании за преступления, связанные с контрабандой», принятых 21 января 1988 года на 24 заседании Постоянного комитета Всекитайского собрания народных представителей 6 созыва, еще раз закрепили, что юридические лица могут являться субъектами преступлений, связанных с контрабандой. После принятия указанных законов и Правил, в Уголовный кодекс Китая внесено 11 дополнений, которые установили нормы уголовной ответственности в отношении 60 видов преступлений, совершаемых юридическими лицами. Следует отметить, что дополнения внесены в статьи Особенной части Уголовного кодекса Китая, однако Общая часть Уголовного кодекса, в редакции 1979 года, не содержала определения преступления, совершенного юридическим лицом. В связи с этим, возникали затруднения в реализации норм Особенной части УК Китая, что приводило к путанице, разобщенности уголовного законодательства о преступлениях, совершаемых юридическими лицами. Изменения, внесенные в Уголовный кодекс в 1997 году, разрешили возникавшие ранее противоречия между положениями Уголовного кодекса Китая в редакции 1979 года и отдельными уголовными законами, об уголовной ответственности юридических лиц. Изменениями, внесенными в УК Китая в 1997 году, установлена система преступлений, совершаемых юридическим лицами. Автором статьи рассматривается Уголовный кодекс, в редакции 1997 года, по отношению к преступлениям, совершенных юридическими лицами.

1. Понятие преступления, совершаемого юридическим лицом.

Несмотря на то, что Уголовный кодекс, в редакции 1997 года, закрепил в параграфе 4 главы 2 Общей части положение о «преступлениях, совершаемых юридическими лицами», однако определение того, что же является преступлением, совершенное юридическим лицом не установлено, а определен лишь перечень юридических лиц, которых возможно привлечь к уголовной ответственности. Рассматривая положения указанной выше главы и статьи 13 Уголовного кодекса Китая, автор считает, что преступление, совершенное юридическим лицом, можно определить как деятельность компаний, предприятий, учреждений, либо их органов при которой юридическое лицо добывает незаконные выгоды, либо если посредством коллектива юридического лица или должностного лица принимается решение, которое наносит вред обществу, за данные деяния юридических лиц наступает уголовная ответственность.

2. Особенности преступлений, совершаемых юридическими лицами.

2.1 Субъектами преступлений, совершаемых юридическими лицами, являются компании, предприятия, учреждения, организации и объединения. Юридическое лицо является особым субъектом, осуществляющим общественную, экономическую, гражданскую и иную деятельность. Согласно ст. 30 Уголовного кодекса КНР, в редакции 1997 года, «юридическое лицо» представляет собой компании, предприятия, учреждения, организации и объединения. Однако законодательного разъяснения указанных образований юридических лиц отсутствует. Учитывая это, к компаниям считаем необходимым отнести только компании с ограниченной ответственностью, а также акционерные компании с ограниченной ответственностью, созданные на территории КНР и определенные в статье 2 Закона КНР «О компаниях»; к предприятиям необходимо отнести государственные предприятия, коллективные предприятия, частные предприятия и другие, созданные с целью извлечения прибыли, общественные экономические организации, занимающиеся производственной и хозяйственной деятельностью, за исключением компаний с ограниченной ответственностью и акционерных компаний с ограниченной ответственностью; к учреждениям необходимо отнести организации, занимающиеся производственной, хозяйственной деятельностью и иной коммерческой деятельностью, получающие финансовую поддержку от руководителей государственных органов или государства, создаваемых в соответствии с законами или административными приказами; под органами понимаются органы различных уровней власти, осуществляющих управленческие функции государства и партии, органы правосудия, партийные органы и военные органы; под объединениями понимаются самоуправляемые массовые организации, добровольно созданные в соответствии с законом в специальных отраслях и социальных слоях общества.

На момент внесения изменений в Уголовный кодекс КНР в 1997 году, в научных кругах возникло два противоположных мнения о том, могут ли частные компании и предприятия являться субъектами преступлений, совершаемых юридическими лицами. Противники этой точки зрения, считали, что в Китае частные предприятия, предприятия с 100% иностранным капиталом и другие, имеющие одинаковую форму собственности, принадлежат частным лицам. Частные предприятия, независимо от организационно-правовой формы, невозможно рассматривать как субъект преступлений, совершаемых юридическим лицами КНР. Если эти юридические лица занимаются преступной деятельностью, то собственник юридического лица должен привлекаться к уголовной ответственности. Но из истории развития законодательства о преступлениях юридических лиц необходимо сделать вывод, что частные предприятия постепенно входят в сферу субъектов преступлений, совершаемых юридическим лицами. Согласно разъяснениям по некоторым вопросам применения законодательства в отношении рассмотрения уголовных дел о преступлениях юридических лиц», принятых 18 июня 1999 года судебным комитетом Верховного Народного Суда Китая, установлено следующее: «определенные статьей 30 Уголовного кодекса компании, предприятия, учреждения, включая государственные, объединенные компании, предприятия, учреждения, а также созданные в соответствии с законом совместные предприятия и обладающие статусом юридического лица частные и другие компании, предприятия, учреждения». В соответствии с этим положением, частные компании, предприятия, учреждения, обладающие статусом юридического лица, могут являться субъектом преступлений, совершаемых юридическими лицами. Необходимо отметить, что вышеперечисленные компании, предприятия, учреждения, объединения и другие организации должны быть зарегистрированы в установленном законе порядке. Так называемые «подземные заводы», незаконные организации, даже если их деятельность влечет незаконное извлечение прибыли, либо их действиями наносится вред обществу, не могут являться субъектом преступлений, совершаемых юридическими лицами. Преступная деятельность сотрудников таких незаконных организаций или «подземных заводов», относится к преступной деятельности физических лиц (или преступлениями, совершенными группой лиц).

2. Преступная деятельность организаций, охватывающая составами преступлений, совершаемых юридическим лицами и приносящая вред обществу, должна быть запрещена китайским законодательством.

Так, в Особенной части Уголовного кодекса КНР (редакции 1997 года), 96 статей определили 116 видов преступлений, совершаемых юридическим лицами, среди них 1 статья об 1 виде преступления против государственной безопасности, 4 статьи о 5 видах преступлений против общественной безопасности, 60 статей о 69 видах преступлений против социалистического рыночного экономического порядка, 24 статьи о 34 видах преступлений против порядка общественного управления, 1 статья об 1 виде преступления против гражданских личных прав и демократических прав, 2 статьи о 2 видах преступлений против интересов государственной обороны, 3 статьи о 3 видах преступлений по даче взятки, 1 статья об 1 виде преступления о пренебрежении должностными полномочиями. Китай, в настоящее время, все еще находится в процессе непрерывного экономического развития, и некоторые сферы еще ожидают последовательного законодательного урегулирования, вопросы, связанные с уголовной ответственностью юридических лиц, все еще очень сложны. Поэтому роль Уголовного кодекса Китая в формировании практики уголовной ответственности юридических лиц, немаловажна. Однако не все преступления можно отнести к преступлениям, совершаемыми юридическими лицами. Только законодательством определяются преступления, по которым юридические лица могут стать субъектами преступления и нести уголовную ответственность.

3. Целью преступлений юридических лиц являются: приобретение данными лицами незаконных интересов, а также осуществление преступной деятельности юридических лиц обязательно должно быть связано с их работой и деятельностью. Если от имени юридического лица совершается преступление, последствием которого является нарушение частных интересов, то за это преступление не может нести уголовную ответственность юридическое лицо, и субъектом такого преступления является должностное лицо организации. Кроме того, если осуществление юридическим лицом преступной деятельности не имеет связи с деятельностью организации, то данное преступление также не относится к преступлениям юридических лиц. В соответствие с судебной практикой, закрепленной в «Разъяснениях по некоторым вопросам применения законодательства в отношении рассмотрения уголовных дел о преступлениях организаций», вышеуказанная деятельность юридических лиц не является основанием для привлечения юридического лица к уголовной ответственности, и считается преступлением, совершенным физическим лицом. Здесь нам бы хотелось подробнее разъяснить указанное положение: так, физическое лицо в целях осуществления преступной деятельности создает компанию, предприятие, учреждение [1 с. 67]; у компаний, предприятий, учреждений после создания, основной деятельностью является совершение преступлений [2 с. 20]; воспользоваться именем организации для совершения преступления, либо нарушить закон о доходе частного лица [3 с. 81]. Хотелось бы отметить, что не все преступления юридических лиц «доходят» до суда. Часто встречаются преступления, совершенные юридическими лицами, однако которые разрешаются коллективами организаций или руководителями организаций, а именно при совершении преступления должностным лицом организации.

3. Принципы наказания

Статья 31 Уголовного кодекса КНР 1997 года определила, в частности, принципы наказания и привлечения к уголовной ответственности юридических лиц, а именно: «при совершении преступления организацией в отношении нее налагается штраф, а также в отношении руководителей, имеющих прямую ответственность, и иных должностных лиц, несущих прямую ответственность налагается штраф. Если Особенная часть УК КНР и другие законы имеют иные положения, то применяются данные положения». Положения настоящей статьи Уголовного кодекса Китая установили принцип «двойной системы наказаний» за преступления, совершаемые юридическими лицами. Однако, если положения Особенной части Уголовного кодекса или других законов только указывают персональный состав, несущих прямую ответственность, то в соответствии с общими положениями осуществляется только одно наказание, например статья 107 Уголовного кодекса КНР о поддержании преступной деятельности против государственной безопасности, статья 244 УК Китая о принуждении работников совершать преступления и другие преступления, совершаемые организациями, наказание за которые получают персонал, несущий прямую ответственность, а организация сама по себе не наказывается.


Литература:

1. Лоу Юньшен. Преступления юридических лиц. Пекин, 1996.

2. Чэнь Синлиан. Преступления организаций// «Вестник Института политико-юридических управленческих кадров провинции Хэнань» (Чжэнчжоу). 2003. Вып. 1.

3. Ли Банйоу. Определение преступлений, совершаемых организациями// «Обзор юридической науки», 1998. Вып. 5.


КОМПЬЮТЕРНОЕ МОШЕННИЧЕСТВО В РФ И КНР


Балсахаева Т. В.

Россия, г. Улан-Удэ


Мошенничество имеет длительную историю. В современных условиях мирового экономического кризиса, галопирующей инфляции, и правовой нестабильности ущерб от экономических преступлений исчисляется миллионами рублей. И особенно компьютерные преступления, в частности компьютерное мошенничество видоизменяются, приобретают новые, порой еще неизведанные, качественные формы.

Интернет и компьютеры стали неотъемлемой частью жизни каждого человека, и навряд ли можно встретить человека, у которого дома или на работе нет компьютера. И поэтому, сейчас следует уделять большее внимание преступлениям, связанным с использованием компьютеров для получения незаконным путем выгод. Поэтому компьютерное мошенничество становиться уже международным преступлениям.

Согласно данным Австралийского института криминологии, около 10 % онлайновых операций в Азиатско-Тихоокеанском регионе связаны с различного рода мошенничествами.

В современной науке пока не выработано единого понятия компьютерного мошенничества. Так, одни авторы под компьютерным мошенничеством понимает корыстное преступное посягательство, в ходе выполнения которого осуществляются манипуляции с программами, данными или аппаратной частью ЭВМ [1, 23]. Другие считают, что компьютерное мошенничество – это компьютерное преступление, включающее умышленное искажение, изменение или раскрытие данных с целью получения выгоды (обычно в денежной форме) с помощью компьютерной системы, которая используется для совершения или прикрытия одиночного или серийного преступления. Компьютерная система может использоваться при неправомерном манипулировании исходными данными, входящими результатами, прикладными программами, файлами данных, работой компьютера, связью, оборудованием, системным программным или аппаратно-программным обеспечением[4, 26].

Таким образом, мы считаем, что уголовно-правовом смысле компьютерное мошенничество - это завладение чужим имуществом путем обмана, злоупотребления доверием, присвоения, растраты, а также причинение имущественного ущерба совершенные с использованием средств компьютерной техники.

Сравнивая уголовные кодексы РФ и КНР можно сделать вывод, что к компьютерному мошенничеству, относятся к преступлениям против собственности, а УК КНР также определяет как преступление против рыночного экономического порядка[7,70].

То есть компьютерное мошенничество как категория уголовного права, представляет собой особый вид преступления. Мы выявили: его виды, общую характеристику и квалифицирующие признаки.

Основным непосредственным объектом будут являться отношения охраняющие право собственности, а дополнительным объектом являются общественные отношения в сфере компьютерной информации.

Предметом компьютерного мошенничества будет только чужое имущество.

Объективная сторона компьютерного мошенничества может состоять в завладении чужим имуществом или правом на него, либо в причинении имущественного ущерба путем обмана или путем злоупотребления доверием, включая присвоение вверенного имущества с использованием средств компьютерной техники.

Целью преступления может быть получение финансовой прибыли или другой выгоды, результат преступления - причинение потерпевшему экономических убытков.

Субъективная сторона мошенничества выражается в прямом умысле, корыстных целей и мотивах.

Субъектом мошенничества является физическое вменяемое лицо, достигшее 16 лет.

Таким образом, в связи с постоянным ростом и развитием виртуального мира и мошенничества все виды компьютерного мошенничества описать невозможно, но согласно международному классификатору, исследуемые мошенничества классифицируются как:

1) манипуляции с программами ввода-вывода: мошенничества и хищения посредством неверного ввода или вывода в компьютерные системы или из них путем манипуляции программами;

2) компьютерные мошенничества и хищения, связанные с платежными средствами. К этому виду относятся самые распространенные компьютерные преступления, связанные с кражей денежных средств, которые составляют около 45% всех преступлений, связанных с использованием ЭВМ.

В России и Китае можно выделить следующие виды компьютерного мошенничества, которые объединяют в своем составе разнообразные способы совершения компьютерных преступлений:

1. компьютерные мошенничества, связанные с хищением наличных денег из банкоматов.
   
2. компьютерные подделки: мошенничества и хищения из компьютерных систем путем создания поддельных устройств (карточек и пр.). Главный объект преступления представляют собой денежные средства, банковские счета и иные финансовые документы. Были замечены случаи хищения чужого банковского счета и номера кредитной карточки с последующей кражей денег, а также хищение трафика с использованием чужого имени и пароля при регистрации. По статистике сумма, присвоенная путем хищения с использованием генерированных номеров кредитных карточек, в мире ежегодно превышает сотни миллионов долларов США.
   
3. мошенничества и хищения, связанные с игровыми автоматами. Преступники используют Интернет в качестве инструмента.
   

Например, появились «виртуальные казино», предлагающие различные виды азартных игр.

4. манипуляции с программами ввода-вывода: мошенничества и хищения посредством неверного ввода или вывода в компьютерные системы или из них путем манипуляции программами. В этот вид компьютерных преступлений включается метод Подмены данных кода, который обычно осуществляется при вводе-выводе данных. Это простейший и потому очень часто применяемый способ.
   

а) Фи́шинг (англ. phishing, от fishing — рыбная ловля, выуживание) — вид интернет-мошенничества, целью которого является получение доступа к конфиденциальным данным пользователей — логинам и паролям.

б) фарминг ("pharming" – производное от слов "phishing" и англ. "farming" – занятие сельским хозяйством, животноводством). Злоумышленник распространяет на компьютеры пользователей специальные вредоносные программы, которые после запуска на компьютере перенаправляют обращения к заданным сайтам на поддельные сайты.

в) Кликфрод — один из видов сетевого мошенничества, представляющий собой обманные клики на рекламную ссылку лицом, не заинтересованным в рекламном объявлении.

5) компьютерные мошенничества и хищения, связанные с платежными средствами. К этому виду относятся самые распространенные компьютерные преступления, связанные с кражей денежных средств, которые составляют около 45% всех преступлений, связанных с использованием ЭВМ.

6. телефонное мошенничество: доступ к телекоммуникационным услугам путем посягательства на протоколы и процедуры компьютеров, обслуживающих телефонные системы. В последнее время большое распространение получили мошеннические схемы, в которых от жертвы "требуется" отправить SMS на короткий номер.
   

Таким образом, можно сделать вывод, что почти каждый из нас подвергался одному из приведенных видов компьютерного мошенничества. И эти компьютерные преступления принято считать обычным мошенничеством.

В настоящее время к компьютерному мошенничеству относятся преступные деяния, которые согласно Уголовному Кодексу РФ могут квалифицироваться по статьям: о мошенничестве (ст. 159 УК РФ), о присвоении или растрате (ст. 160 УК РФ), о причинении имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием (ст. 165 УК РФ), об изготовлении или сбыте поддельных кредитных либо расчетных карт и иных платежных документов (ст.187 УК РФ) [8, 75].

УК КНР определяет мошенничество как преступление [7,95]:

1. ст. 266 устанавливается ответственность за мошенничество с общественными, частными ценностями на значительную сумму, которое наказывается лишением свободы на срок до трех лет, арестом либо надзором;
   
2. Статья 269 той же главы предусматривает квалифицированный вид мошенничества "с применением насилия для сокрытия украденного, оказания сопротивления задержанию или уничтожению улик", который карается лишением свободы на срок от трех до десяти лет.
   

А также законодатель предусматривает ответственность за[7,75]:

1. незаконный сбор средств с помощью мошеннических способов с целью незаконного присвоения на значительную сумму (ст. 192 УК КНР);
   
2. получение обманным путем кредитов от банка или других финансовых структур с целью незаконного присвоения на значительную сумму (ст. 193);
   
3. мошенническую деятельность с финансовыми векселями на значительную сумму (ст. 194);
   
4. мошенническую деятельность с аккредитивами на значительную сумму (ст. 195);
   
5. мошенническую деятельность с кредитными картами на значительную сумму (ст. 196);
   
6. мошенническую деятельность с использованием поддельных, переделанных облигаций государственного займа или иных ценных бумаг; эмитированных государством, на значительную сумму (ст. 197);
   
7. мошенническую деятельность в сфере страхования на значительную сумму (ст. 197 УК КНР).
   

То есть можно сделать вывод, что до сих пор нет правого регулирования работы в сети Интернет, потому что сеть не имеет физически выраженных географических границ, а передаваемая по ней информация трудно поддается оценке и контролю. Поэтому преступления в сфере информационных технологий очень часто являются международными, то есть преступники действуют в одном государстве, а их жертвы находятся в другом государстве. И для борьбы с такими преступлениями особое значение имеет международное сотрудничество.

И, несмотря на все это в мире существует Европейская конвенция о киберпреступности, разработанная с целью создания международной структуры для борьбы с киберпреступлениями, которая была принята Комитетом министров Совета Европы в ноябре 2001 года[5,24].

На сегодняшний день конвенцию подписали 46 стран, но ратифицировали ее лишь 24 страны. Важно отметить также, что в число стран, не подписавших конвенцию, вошли Китай, Россия и несколько латиноамериканских государств.

Таким образом, следует сделать вывод о том, что Российское и Китайское законодательство, как и другие страны имеют несовершенство законов. И не успевают изменять, дополнять законодательство в связи с наступившей эрой технологий, где с каждым днем становиться все больше и больше преступлений связанных с использованием компьютеров как средство совершения преступления. Поэтому мы считаем, что следует дополнить уголовные кодексы РФ и КНР таким видом преступления, как «компьютерное мошенничество». Или квалифицировать как международное преступление, потому что это преступление приносит ущерб не только «законопослушному гражданину», но и подрывает международные отношения между странами. Тем более в последнее время становиться чаще ситуация, когда преступник в одном государстве, а жертва в другом.


Литература:

1. Айков Д. Компьютерные преступления. – М.: Мир, 1999. – 325 с.

2. Батлей Н. Компьютерная преступность: учебник / пер. на кит. язык Хао Хайян / Н. Батлей// М.: Ляонинского просвещения, 1998.- 120 с.

3. Ганн Шувэй. Некоторые вопросы о законотворчестве в области компьютерных систем / Ганн Шувэй // Вестник Государственного института работников прокуратуры. - 2002. - № 3. – 110 с.

4. Черных А.В. Некоторые вопросы уголовно-правовой квалификации компьютерных мошенничеств /А.В. Черных//Советское государство и право. – 1989. – №6. – 71 с.

5. Згадзай О.Э., Казанцев С.Я. Доказательства по делам о преступлениях в сфере компьютерной информации: проблемы получения и использования {Электронный ресурс}/О.Э. Згадзай, С.Я.Казанцев//Центр исследования проблем компьютерной преступности, 2010.-Режим доступа: ссылка скрыта. Дата обращения: 15.03.2011

6. Международная "Конвенция о киберпреступности" {Электронный ресурс}// Convention on Cybercrime CETS.- №. 185, Режим доступа: ссылка скрыта. Дата обращения: 20.03.2011

7. Уголовный кодекс КНР. - Пекин: Право, 2002. – 180 с.

8. Уголовный кодекс Российской Федерации. -Новосибирск: Сиб.унив., 2010.-160 с.