Понятие римского частного права. Источники права

Вид материала

Документы

Содержание Титул xvi. о субституции сирот Титул xvii. о прекращении действия завещаний Титул xviii. о неофициозном завещании Титул xix. о качестве и различии наследников Пассивная завещательная способность Провозглашение завещания в народном собрании по куриям Первый разряд наследников Второй разряд наследников Третий разряд В первую очередь Третью очередь В четвертой очереди Первый разряд Второй разряд Третий разряд Пятый разряд

Подобный материал:

• Планы семинарских занятий: Занятие Предмет, система и источники римского права, 503.08kb.
• Планы семинарских занятий по дисциплине «международное частное право» Тема 1 понятие, 529.64kb.
• Тема Понятие, принципы и система, 472.12kb.
• Название разделов и тем, 133.23kb.
• Конституция Российской Федерации. М., 1993. Декларация прав и свобод человека и гражданина, 125.05kb.
• Источники римского частного права, 10.24kb.
• Курс международного частного права. Общая часть. М., 1973. С. 11-60; Лунц Л. А; Марышева, 5161.78kb.
• График лекций по транспортному праву российской федерации, 43.5kb.
• План. Введение. Понятие международного частного права, его задание. Факторы, влияющие, 109.12kb.
• № понятие, предмет, метод, система и источники международного частного права, 392.26kb.

ТИТУЛ XVI. О СУБСТИТУЦИИ СИРОТ

Всякий родитель, имеющий в своей власти несовершеннолетних детей, может назначать последующих наследников не только на тот случай, о котором мы выше сказали, т. е. если дети не будут у него наследниками, то наследником будет другой, но и на тот случай, если дети окажутся наследниками, да умрут, не достигши совершен­нолетия,- например, в такой форме: "сын мой Тиций, да будет на­следником, если сын мой не будет у меня наследником или если он будет, да умрет прежде, чем сделается самостоятельным (т.е. до­стигнет совершеннолетия), то пусть наследником будет Сей". Если в этом случае сын не окажется наследником, то наследником будет лицо, субституированное отцом; если же сын окажется наследником, да умрет до совершеннолетия, то субституированный делается на­следником самого сына. Обычаем установлено, чтобы родители наз­начали наследников детям, находящимся в том возрасте, когда они еще сами не могут делать завещания.

1. На этом основании мы поместили в нашем кодексе постановление, которым определено, чтобы родители имели право, наподо­бие пупилларной субституции, назначать последующими наследни­ками известных лиц, если будут иметь душевнобольных сыновей или внуков, правнуков, все равно, какого пола и степени, хотя бы они достигли совершеннолетия. В случае их выздоровления, эта субсти­туция недействительна; это бывает по аналогии с пупилларной суб­ституцией, которая делается недействительной после достижения сиротой совершеннолетия.
   
2. Итак, в пупилларной субституции, сделанной согласно выше­ сказанному, имеются, так сказать, два завещания: одно отца, другое сына, как если бы сам сын назначил себе наследника; или наоборот, одно завещание с двоякими последствиями, то есть с двумя наследо­ваниями.
   
3. Если отец очень опасается, что после его смерти сын-сирота подвергнется проискам вследствие того, что публично принял субституированного наследника, то он должен делать обыкновенную субституцию, притом в первых статьях завещания, а ту субститу­цию, которой субституированный призывается к наследованию пос­ле сироты-наследника, умершего до совершеннолетия, должно пи­сать отдельно в последних частях завещания и запечатать эту часть
   собственным льном и воском, предупредив в первой части, чтобы не открывали последних частей завещания при жизни сына и до его совершеннолетия. Ясно, что субституция несовершеннолетнего не теряет значения, если она сделана в тех же статьях завещания, в ко­торых завещатель назначает себе наследников, хотя бы такая суб­ституция была опасна для самого сироты.
   
4. Родители могут субституировать, в лице кого хотят, не только несовершеннолетних детей, назначенных наследниками, на слу­чай, если дети, оказавшись наследниками, умрут до совершенноле­тия, но могут субституировать и тех детей, которых они исключили из числа наследников. Если в этом случае сиротой приобретено что-либо из наследства, легатов или дарений со стороны ближних и друзей, то все это принадлежит субституту. Все сказанное о субститу­ции несовершеннолетних детей, назначенных наследниками или исключенных из числа наследников, считаем сказанным и о посту­мах.
   

5. Никто не может делать завещания за своих детей, если такового не сделал для себя: сиротское завещание есть только часть и придаток отцовского завещания; таким образом, если завещание отца не имеет значения, то недействительно также и завещание сы­на.
   
6. Субституировать можно каждого наследника отдельно или того из них, кто раньше умрет: каждого отдельно в том случае, если родитель желает, чтобы никто из его детей-наследников не умирал без завещания; умирающего раньше в том случае, если он желает, чтобы право законного наследования оставалось у них неприкосно­венным.
   
7. Несовершеннолетний субституируется или будучи назван по имени, например, Тиций, или вообще без обозначения имени, на­пример, "всякий мой наследник". Этими словами призываются на основании субституции, за смертью несовершеннолетнего сына, те лица, которые записаны наследниками и таковыми оказались, притом призываются на такие доли, на какие назначены наследники.
   
8. Лицо мужского пола может быть субституировано до 14 лет, женского — до 12 лет. По истечении этого времени, субституция теряет значение.
   
9. Постороннего наследника или совершеннолетнего сына, наз­наченного наследником, никто не может субституировать так, что­ бы наследовало другое лицо, если назначенный наследник, оказав­шись таковым, умрет по истечении некоторого времени. Завещателю позволено только обязать это лицо фидеикоммиссом возвратить другому все наследство или часть его. В своем месте мы укажем, ка­кого рода это право.
   

ТИТУЛ XVII. О ПРЕКРАЩЕНИИ ДЕЙСТВИЯ ЗАВЕЩАНИЙ

Завещание, правильно сделанное, сохраняет свою силу до тех пор, пока оно не будет уничтожено или не сделается недействитель­ным.

1. Завещание уничтожается, когда право самого завещания опо­рочивается, несмотря на то, что завещатель продолжает пребывать в прежнем состоянии. Это имеет место, например, в том случае, если кто, после составления завещания, усыновит при посредстве импера­тора, в качестве сына, лицо самостоятельное, или при посредстве Претора, согласно нашему постановлению, лицо, бывшее под властью родителя. В этих случаях завещание усыновителя уничтожается как бы вследствие прибавления "своего наследника".

2. Последутш1щм_завещанием уничтожается предыдущее, пра­вильно сделанное, безразлично при этом, оказался ли кто по этому завещанию наследником или не оказался. Обращается внимание только на то, может ли кто как-нибудь оказаться таковым. Поэтому, если кто не пожелает быть наследником или если наследник умрет при жизни завещателя или после его смерти, но до принятия наслед­ства, Или если наследник не удовлетворит условиям, на которых назначен, то домовладыка умирает без завещания: первое завещание теряет силу, будучи уничтожено вторым; равным образом, и второе не имеет никакого значения, так как по нему никто не наследует.
   
3. Но если кто, сделав правильно первое завещание, оставит и второе, равным образом правильное, то первое завещание согласно рескриптам божественных Севера и Антонина почитается уничто­женным, хотя бы в нем наследодатель назначил наследника на опре­деленные предметы. Мы приказали привести здесь содержание этого постановления, так как в нем, кроме того, упоминается еще и о дру­гом: "Нашему Кокцею Кампану — императоры Север и Антонин,
   Второе завещание, в котором наследнику назначены определенные предметы, имеет такое же значение, как если бы о предметах совсем не было упомянуто. Но наследник обязан довольствоваться назна­ченными ему предметами или фальцидиевой четвертью, а остальное наследство должен возвратить тем наследникам, которые назначены в первом завещании. В этом нельзя сомневаться, так как во втором завещании выражена воля, чтобы первое завещание сохранило свое значение". Вот каким 'образом выполняется уничтоженное завеща­ние.
   
4. Правильно сделанное завещание становится недействительно еще и в том, например, случае, когда завещатель изменит свою пра­воспособность. В первой книге мы указали, как это происходит.
   
5. В последнем, однако, случае говорят, что завещания делаются недействительными, хотя, впрочем, и те завещания, которые унич­тожаются, делаются недействительными. Недействительны и те за­вещания, которые с самого начала неправильно сделаны. С другой
   стороны, мы можем назвать уничтоженными те завещания, которые сделаны правильно, но затем вследствие изменения правоспособ­ности завещателя сделались недействительными. Но так как, без сомнения, гораздо удобнее называть разные случаи разными имена­ми, то поэтому говорят, что одни завещания сделаны неправильно, другие, правильно сделанные, уничтожаются или делаются недей­ствительными.
   
6. Не во всех, однако, отношениях бесполезны те завещания, ко­торые, будучи сначала сделаны правильно, стали недействительны вследствие изменения правоспособности завещателя. Если эти заве­щания имеют печати семи свидетелей, то назначенный наследник может требовать у претора наследство согласно завещанию, если только умерший был римский гражданин и в момент смерти само­стоятелен. Если завещание оказалось недействительным, — потому ли, что завещатель утратил право римского гражданства или свобо­ду, или потому, что дал себя усыновить и в момент смерти находился во власти усыновителя, — то назначенный наследник не может тре­бовать у претора наследство, ссылаясь на завещание.
   

7. Завещание не может сделаться недействительным по одному тому, что впоследствии завещатель не пожелал придавать ему даль­нейшего значения. Таким образом, если кто, сделав одно завещание, приступит ко второму и не доведет его до конца вследствие смерти или перемены своего решения, то по предложению Пертинакса по­становлено, чтобы первое завещание, правильно сделанное, счита­лось недействительным в том только случае, если последующее не составлено и не сделано по законам цивильным, так как неокончен­ное завещание, без сомнения, не имеет никакого значения.
   
8. Пертинакс в своей речи заявил, что он не примет наследство от того, кто оставит императора наследником по случаю судебного процесса; что он не утвердит сделанные неправильно завещания, в которых его по этой причине назначили наследником; что он не
   согласится на звание наследника вследствие одного только словес­ного назначения; что он не примет никакого письменного акта, ко­торый не удовлетворяет требованиям цивильного права. Согласно этому божественные (императоры) Север и Антонин весьма часто издавали рескрипты. Они говорили: "Хотя мы не подчинены закону, однако живем по законам".
   

ТИТУЛ XVIII. О НЕОФИЦИОЗНОМ ЗАВЕЩАНИИ

Так как родители весьма часто без основания лишают своих де­тей наследства или обходят их в завещании молчанием, то введено правило, по которому дети, недовольные тем, что их несправедливо лишили наследства или обошли молчанием, могут вести процесс о неофициозном (несправедливом) завещании под предлогом, что родители во время составления завещания были как бы не в здравом уме. В этом случае речь идет не о настоящем душевнобольном, а о том, что он оставил завещание, противоречащее естественной спра­ведливости. Если бы завещатель действительно был не в здравом уме, то не было бы никакого решительного завещания.

1. Не только дети могут обвинять родителей в неофициозном завещании, но даже родители могут обвинять своих детей. Брат и сестра, в силу священных императорских постановлений, предпочтены лицам бесстыдным, назначенным наследниками. Когнаты, — более дальние родственники, чем брат и сестра, — не могут никоим образом ни вчинять процесса, ни устранить лиц, ведущих иск о не­официозном завещании.

2. Родные дети, равно и усыновленные, согласно делению, вве­денному нашим постановлением, могут вести дело о неофициозном завещании только в том случае, если они никаким иным законным путем не могут получить имущества умершего. Те лица, которые
   получают все наследство или часть его по иному законному основа­нию, не могут вчинять процесса о неофициозном завещании. Постумы могут вести процесс о неофициозном завещании, если они не получают наследства по иному основанию.
   
3. Такие жалобы должны быть принимаемы только в том слу­чае, если завещатели совершенно ничего не оставили детям по заве­щанию. Это введено нашим постановлением из уважения к есте­ственным законам природы. А если детям оставлена какая-либо часть наследства или какая бы то ни была вещь, то при отсутствии жалобы на несправедливое завещание должно быть им додано все то, что не достает до законной четвертой части, хотя бы в завеща­нии не было сказано, что следует дополнить до четвертой части сообразно указанию добросовестного человека.
   
4. Если опекун получит для опекаемого им сироты по завеща­нию своего отца легат, между тем как ему, опекуну, отец ничего не оставил, то он в праве от своего имени жаловаться на несправедли­вое завещание отца.
   
5. Но если, с другой стороны, опекун, предъявив жалобу на не­ справедливое завещание от имени своего сироты, которому ничего не оставлено, проиграет дело, то сам опекун не теряет того, что ему оставлено в том завещании в качестве легата.
   
6. Итак, для того, чтобы не иметь права предъявлять жалобы на несправедливое завещание, должно получить четвертую часть на­следства по праву, например, наследования или по праву легата, или по праву фидеикоммисса, по праву дарения на случай смерти; если дарение будет между живыми, то это право жалобы отсутствует только в тех случаях, о которых упоминает наше постановление; если же дарение будет иметь место по другим основаниям, то право жалобы отсутствует в тех случаях, которые упоминаются в импера­торских постановлениях.
   
7. Что касается упомянутой четвертой части наследства, то надо помнить, что должна быть дана всего одна четверть, будет ли жало­ваться на несправедливое завещание один или несколько человек, имеющих право такой жалобы; эта четвертая часть должна быть разделена между жалобщиками пропорционально числу их.
   

ТИТУЛ XIX. О КАЧЕСТВЕ И РАЗЛИЧИИ НАСЛЕДНИКОВ

Наследники называются необходимыми или своими и необходимыми, или посторонними.

1. Необходимый наследник есть раб, назначенный наследником .Назвали его так потому, что он во любом случае после смерти заве­щателя становится впредь свободным и обязательно наследником, все равно, желает ли быть таковым или не желает. Вот почему лица, считающие свои средства ненадежными, обыкновенно назначают наследником своего раба в первой, второй или даже дальнейшей степени; это делается ими с тою целью, чтобы кредиторы в случае
   неудовлетворения их наследником скорее завладели, продали, поде­лили между собою имущество этого наследника, нежели его, завеща­теля. Это неудобство для наследника покрывается тою выгодой, что все приобретенное им после смерти патрона остается у него непри­косновенным; хотя имущество покойного было недостаточно для удовлетворения кредиторов, однако приобретенное необходимым наследником на ином основании не подлежит продаже.
   
2. Свои и необходимые наследники суть, например: сын, внук, внучка со стороны сына и прочие по порядку дети, бывшие во влас­ти покойного. Для того чтобы внук и внучка оказались своими на­следниками, не достаточно того обстоятельства, что он или она были во власти деда в момент его смерти; необходимо, чтобы их отец при жизни своего отца перестал быть своим наследником вследствие, например, смерти или какой-либо другой причины. В этом случае внук и внучка выступают преемниками своего отца. Своими наследниками они называются потому, что являются до­машними наследниками и даже при жизни отца считаются до_ некоторой степени хозяевами. Вот почему, в случае смерти лица, не оста­вившего завещания, на первом плане будет преемство детей. Необ­ходимыми они называются потому, что делаются наследниками в любом случае, все равно, есть ли завещание или нет его, хотят ли они наследовать или не хотят. Но претор позволяет этим наследни­кам воздержаться по желанию от наследства для того, чтобы креди­торы получили владение лучше в имуществе родителя, чем их на­следников.
   
3. Прочие наследники, не подчиненные власти завещателя, на­зываются посторонними. Поэтому и дети, не находящиеся под на­шею властью, считаются в случае их назначения посторонними на­следниками. На этом основании к посторонним причисляются и наследники, назначенные матерью, так как женщины не имеют де­тей в своей власти. И раб, которого господин назначил наследником и отпустил на волю после написания завещания, считается в числе посторонних.
   

4. Относительно посторонних наследников наблюдается, чтобы они имели право наследовать по завещанию, все равно, сами ли они назначаются наследниками, или те лица, которые находятся под их властью. Это положение одинаково обязательно как для времени составления завещания (для того, чтобы могло состояться назначе­ние), так и для времени смерти завещателя для того, чтобы завеща­ние имело силу. Тем более обязательно для наследника иметь право наследования тогда, когда он принимает наследство, все равно, наз­начен ли он наследником под условием или без условия. Права на­следника должны подлежать проверке главным образом в то время, когда он принимает наследство. Изменение правоспособности, по­следовавшее в промежуток времени между составлением завещания и смертью завещателя или исполнением условия назначения, не вредит наследнику, так как, согласно сказанному, необходимо обращать внимание на три момента времени. Право завещания, по-видимому, имеет не только тот, кто может оставлять завещание, но также и тот, кто может наследовать по завещанию или приобретать друго­му, хотя бы приобретающий не мог делать завещания. Поэтому го­ворят, что душевнобольной, немой, постум, ребенок, сын семейства и чужой раб имеют право наследования. Хотя эти лица не могут делать завещания, однако они могут завещать и приобретать как себе, так и другим.

5. Посторонним наследникам предоставлена возможность обсудить, принять ли наследство или не принять. Но если тот, у кого есть возможность воздержаться от наследства, или если посторон­ний наследник, которому предоставлено обсудить, принять ли на­следство или не принять, примет его, то уже затем он не в праве отказаться от наследства, кроме тех случаев, когда ему еще не минуло 25 лет. Лицам этого возраста в этом случае, как и в прочих, прихо­дит на по1йощь претор, если только они необдуманно примут убы­точное наследство.
   
6. Следует знать, что божественный (император) Адриан простил даже лицу, которому было более 25 лет, так как после при­нятия наследства открылся большой долг, который во время приня­тия был не известен. Но это сделано императором в виде особой милости. Но божественный (император) Адриан распространил
   впоследствии эту милость только на солдат. Мы же в своем благово­лении предоставили эту льготу всем нашим подданным и утвердили ее нашим императорским постановлением, одинаково справедливым и славным. Если люди будут поступать согласно разуму нашего постановления, то они могут принять наследство и обязаться на­столько, насколько это возможно, судя по ценности наследства. Та­ким образом, нет надобности в предварительном решении, принять ли наследство; если постановление будет позабыто, то наследники, обсуждая вопрос о принятии наследства, должны подвергнуться старым неудобствам.
   

7. Посторонний наследник, назначенный в завещании или при­званный к наследованию по закону после лица, умершего без заве­щания, может сделаться наследником или потому, что держит себя таковым, или по одному выражению желания принять наследство. Наследником, по-видимому, держит себя тот, кто обращается с на­следственным имуществом на правах наследника, например, продает его, обрабатывает или отдает внаймы поместье, входящее в состав наследства, или выражает свое желание принять наследство делом или словом. Но при этом наследник должен знать, умер ли завеща­тель, относительно имущества которого он держит себя наследни­ком, с завещанием или без него, и что он — его наследник. Держать себя наследником значит держать себя хозяином. Древние наследни­ки назывались хозяевами. Если, с одной стороны, делаешься наслед­ником вследствие одного только выражения желания, то, с другой — устраняешься от наследства, лишь только выразишь отказ. Глухим и немым от рождения, равно и потерявшим слух и речь, впоследствии нисколько не возбраняется держать себя наследником и приобретать себе наследство, лишь бы они только понимали, что делают.


(Раздел лекции преподавателя Мамуловой И.П.)

1. Наследование по завещанию.

Наследование по завещанию – наследование в порядке и на условиях, определенных самим наследодателем посредством специального распоряжения – завещания (testamentum).

Завещание - это не просто, даже не столько юридический акт, сколько нравственное действие со стороны наследодателя. Наследодатель в завеща­нии определяет лицо, обязанность которого представлять умершего после его смерти. Ведь человек в течение своей жизни тысячами нитей связан с окружаю­щим миром и людьми. Его смерть, как правило, несет не только горе, но и мас­су юридических "неудобств" посторонним людям, будущее которых зависит от действий наследников наследодателя. Поэтому суть всего наследственного права в том, чтобы не образовался вакуум - моральный, деловой и т.д. - после смерти лица. Отсюда представлять умершего, его наследниками должны яв­ляться достойные люди. В этом заинтересовано все общество. Следовательно, действия наследодателя - не только его личное дело. Завещатель при состав­лении завещания должен выполнить ряд условий. Наиважнейшее из них - это долг в отношении своих близких: "Следует знать, что являются частыми жало­бы на нарушение наследодателем его долга, ибо всем родителям и детям раз­решается возбуждать дело о нарушении завещателем его обязанностей" (D. 5.2.1.). Однако и наследники должны были быть достойными личности умершего, так как они не только принимали имущество, но и представляли умершего. Таким образом, несомненна своеобразная мистическая связь между наследодате­лем и его наследниками. Именно существование подобной связи, во многом, определило содержание и суть всех наследственных правоотношений.

Согласно Модестину, «завещание есть справедливое решение нашей воли в том, что должно быть сделано после нашей смерти» (D. 28.1.1.)

Таким образом, завещание (testamenntum) – это односторонний акт наследодателя в виде личного, формального волеизъявления о том, кА распределится и кому достанется имущество в случае его смерти. В римском праве наследование по завещанию появилось позже, чем наследование по закону, но, тем не менее, оно быстро укоренилось в Риме. Но уже Законы XII таблиц знали оба вида наследования: по закону и по завещанию. Известный правовед Ф. Лассаль писал, что «для римлянина завещание было тем же , что для египтянина его надгробный памятник». Через завеща­ние наследодатель получает возможность назначить себе наследника или на­следников, предоставить завещательные отказы, отпускать на волю рабов и указать их в числе наследников, установить своей во­лей опекуна (вдовы, детей), распорядиться насчет похорон, гробни­цы и т. д.

Но, составляя завещание, наследодатель должен был соблюсти и ряд условий, установленных законодателем.

Для действительности завещания было необходимо наличие завещательной правоспособности. Завещательная правоспособность бывает двоякой: активной и пассивной. Активная завещательная правоспособность (а значит, и пассивное наследственное право) дается тем лицам, которые облада­ют полной гражданской правоспособностью. Сыновья, получив­шие пекулий, могут распоряжаться в пределах пекулия. Женщины (издревле лишенные права составлять завещание) приобретают пра­во завещать при условии, что будут иметь на то согласие опекуна, а при императоре Адриане (76-138), когда женщина становится носи­телем полной гражданской правоспособности, - право составлять завещание по своему усмотрению.

Кстати сказать, право составить завещание, не испрашивая согла­сия мужа или опекуна, было единственной привилегией женщины и по Кодексу Наполеона.

Активная завещательная способность полностью зависит от гражданской правоспособности, так что умаление последней - от времени составления завещания и до смерти завещателя - делает за­вещание, каким бы оно ни было, недействительным.

С давних пор завещательная свобода была недоступна перегринам, поскольку речь идет о цивильном праве и поскольку как раз в области семейных и наследственных отношений они более всего держались ius gentium, своих собственных порядков. Ее не имели интестабели (лица, которые за аморальные поступки лишались пра­ва быть свидетелями и приглашать свидетелей в своих интересах), душевнобольные, а в 'период поздней империи - апостаты (отступ­ники от христианства) и некоторые другие.

Пассивная завещательная способность (testamenti factio passiva) означала право быть наследником. И в этом случае существовали определенные ограничения. Завещатель имел право составить завещание в пользу своего или чужого раба, и в связи с этим последний принимал наследство только вместе с отпущением на волю. Причем в этом случае рабы были не в праве отказаться от наследства, т.е. являлись необхо­димыми наследниками.

Если раб отчуждался господином до открытия наследства, он при­нимал наследство по приказу нового собственника, который и стано­вился приобретателем этого наследства. И только если раб к моменту открытия наследства был освобожден из рабства, он являлся наслед­ником в полном смысле этого слова: имел право принять наследство либо отказаться от него. Это единственный случай, в котором пассив­ная завещательная правоспособность служила непосредственно инте­ресам раба.

Таким образом, пассивная завещательная способность рабов отвечала в основном интересам рабовладельцев: в одном случае она давала господину необходимого наследника, т.е. лицо, которое было обязано принять на себя ответственность по долгам наследодателя. В других случаях она ставила господина в такое же положение, как если бы он сам был назначен наследником.

Intestabilis и еретики, как не имеющие активной завещательной правоспособности, не имели и пассивной завещательной правоспособ­ности.

Что же касается женщин, то по закону Вокония(169 г. до н.э.) было запрещено назначать их наследницами граждан. Исключение состав­ляли жрицы-весталки, внесенные в ценз в качестве обладателей иму­щества стоимостью в 100 тыс. сестерций и выше. Дозволялось предоставлять женщинам легат, не превышающий половины наследственной массы, но при условии, если они принадлежат к агнатическим сестрам или дочерям. Это была мера, направленная против расточительности со стороны римлянок из высших слоев. С отпадением ценза данная мера утратила свое значение.

Некоторые лица хотя и обладали пассивной завещательной спо­собностью, но не могли получить наследство полностью или в части, если не отпадало обстоятельство, которое по закону признавалось пре­пятствием для получения наследства. Так, по законам Юлия и Паппия Поппея (lex Julia et Pappia Poppea) о борьбе с безбрачием и бездетнос­тью, изданных при императоре Августе (4 и 9 гг. н.э.), на холостых мужчин в возрасте 25-60 лет и на женщин в возрасте 20-50 лет, не состоявших в браке и не имевших детей, распространялся ряд ограни­чений в имущественных правах: не состоящие в браке не могли полу­чить имущество по завещаниям, а состоящие в браке, но бездетные могли получить лишь половину того, что им было завещано. Указан­ные лица могли получить наследство по завещанию только после бли­жайших родственников и при условии, если в течение 100 дней после открытия наследства вступали в брак..

По тем же законам Юлия и Паппия Поппея для лиц, вступивших в новый брак, в интересах детей от первого брака появляются некоторые ограничения прав на имущество, полученное ими от первого брака. Это имущество оставалось в пользовании родителя, вступившего в новый брак, а после его смерти переходило к детям от первого брака. Кроме того, новому супругу не могло быть ни подарено, ни завещано больше имущества, чем детям от первого брака. Эти постановления, не сыгравшие никакой положительной роли, просуществовали между тем до IV в. н.э.

Пассивная завещательная способность признавалась за перегринами, а также в исключительных случаях за объединениями, которые представляли собой в Риме зачатки юридических лиц.

Отсутствовала завещательная правоспособность у несовершенно­летних, т.е. мальчиков моложе 14 и девочек моложе 12 лет. По сенатско­му постановлению, изданному на основании распоряжения Адриана, женщинам было позволено составлять завещание без совершения коэмпции (форма брака путем купли-продажи), но при участии опекуна. Гай разъясняет: "По-видимому, жен­щины находились в лучших условиях, чем мужчина; именно мужчина моложе 14 лет составлять завещания не может, даже при участии опе­куна; женщина же может, ибо она, достигнув 12-летнего возраста, при­обретает право составлять завещание"

Пассивной завещательной способности не имели лица, которые в момент смерти завещателя еще не были зачаты, а также дети государ­ственных преступников. Лица, объявленные расточителями, и те, кто ни устно, ни письменно не могли изложить свою волю (например, глу­хонемые), также входили в эту категорию.

Более того, завещание не признавалось действительным, если постуми (postumi) не назначались наследниками или не исключались из него. Претор предоставлял постуму ту же долю наследства, что и его братьям.

Еще одним условием действительности завещания являлось назначение наследника завещателем лично, ясно и точно. К числу неопреде­ленных лиц первоначально относились постумы и юридические лица. Однако в период империи было допущено назначение наследниками и тех и других.

Зачастую наследодатель делал в завещание подназначение наследника, так называемую субституцию.

Субституция(substitutio) — это право второстепенного назначения лиц получить какие-либо правомочия при условии, что эти правомочия не по­лучили лица, назначенные первыми. Иногда наследник не мог или не хотел принять наследство. Заве­щатель делал многократное назначение наследников, таким например, было одно из прав домовладыки.

Первоименованный наследник назывался institutus. Если он умирал до тестатора - завещателя или отказывался от наследства, призывался второй наследник — substitutes.

Существовало несколько форм завещательной субституции.

- вульгарная (обыкновенная) -(substitytio - субституция - если институтус отказывался или умирал);

- пупиларная субституция (substitytio pupillaris)- если субститутусом назначался мало­летний, который не хотел или не мог стать сразу наследником или, став наследником, не мог составить свое завещание. Например, завещание могло звучать так: «Пусть мой сын Тиций будет моим наследником. Если мой сын не станет моим наследником или станет наследником и умрет прежде, чем выйдет из под опеки, тогда пусть Сей будет наследником»

- квазипупиларная субституция (substitytio quasi pupillaris)- подназначение наследника наследнику совершеннолетнему, но недееспособному. «…родители имели право, наподобие пупилларной субституции назначать последующими насленикми известных лиц, если будут иметь душевнобольных сыновей или внуков, правнуков, все равно какой степени, хотя бы они достигли совершеннолетия. В случае выздоровления их эта субституция недействительна.» (I. 2.16.1);

- фидеикомиссарная субституция – substitytio fideicommissum - передача наследства по смер­ти первого наследника другому лицу, необязательно в рамках одной семьи. «Построннего наследника или совершеннолетнего сына, назначенного наследником, никто не может суституировать так. Чтобы наследовало другое лицо, если назначеннывй наследник, оказавшись таковым умрет по истечении некоторого времени. Завещателю позволено только обязать это лицо фидеикоммисом возвратить другому все наследство или часть его.» (I. 2.16.9).

Следующим условием действительности завещанияяв ялялось точноге соблюдение его формы.

Цивильное право допускало три способа составления завещания: провозглашение завещателем своей воли в народном собрании; заве­щание воина, объявлявшееся в военном строю перед сражением; заве­щание посредством "меди и весов", манципацией.

Провозглашение завещания в народном собрании по куриям (testamentum comitiis calatis) происходило 2 раза в год. Завещатель уст­но и публично называл то лицо, которое он хотел бы видеть своим на­следником, делал распоряжения о выдаче легатов, назначал опекунов жене и несовершеннолетним детям, а затем просил собравшихся зас­видетельствовать его волю. Возможно, первоначально для того, чтобы получить утвердительное решение собрания, домовладыа должен был назвать объективные обстоятельства, определившие его выбор в пользу нисходящего, он ссылался на отсутвие других агнатов и связанную с этим опасность дальнейшего существования familia.

Собрание могло выразить свое несогласие - оно не оставалось пас­сивным свидетелем. Так и происходило, вероятно, в тех случаях, когда содержание завещания не соответствовало обычаям и господствовав­шим в то время воззрениям. Как полагают некоторые исследователи римского права, к этой форме прибегал и скорее всего тогда, когда хоте­ли обойти порядок наследования, установленный законом, в частности - при наличии подвластных (sui heredes). Многие историки (Иеринг, Зом) полагают, что это право сохранялось за народным со­бранием еще во времена издания Законов XII Таблиц.

Известный историк римского права Жирар считает, что уже в эпо­ху Законов XII Таблиц завещание в народном собрании было только публичным заявлением частной воли. Как бы то ни было, в более по­зднее время это обращение к народу и само участие народа в соверше­нии завещания стали простой формальностью.

Второй ранней формой завещания, порожденной военным бытом римского общества, было завещание в военном строю перед сражени­ем (testamentum in procinctu). По своей сути эта форма завещания была суррогатом предыдущей формы. Перед началом сражения, когда соответствующим образом освященное войско по сути ничем не отличалось от комиций, каждый домовладыка мог объявить свою, возможно последнюю, волю ближайшим товарищам.

Сын, состоящий под властью отца, не мог составить завещание, поскольку не имел того, что может быть завещано. Но императором Августом было установлено, что находящийся под властью отца сын-солдат может оставить завещание касательно своего пекулия, приобре­тенного им в лагерях.

Перечисленные древнейшие формы завещания были неудобны. Они неизбежно влекли за собой гласность завещательных распоряже­ний, которая не всегда соответствовала интересам завещателя. Кроме того, оглашение завещаний в народном собрании могло совершаться лишь дважды в год и в определенные дни, а завещание в строю было недоступно лицам, не входившим в состав войска, в частности стари­кам и больным, т.е. тем, кто был особенно заинтересован в составле­нии завещаний. По этой причине стали прибегать к более гибкой, хотя и более сложной форме завещания. Эти два вида завещания совершенно вышли из употребления к концу предклассического периода

Практика нашла способ удовлетво­рения соответствующих интересов, использовав манципацию. По сло­вам Гая, тот, кто не сделал своего завещания ни в комициях, ни перед строем, чувствуя приближение смерти, манципировал свою фамилию, т.е. имущество какому-нибудь своему другу и просил его сделать выда­чи разным лицам после своей смерти.

Этот вид завещания назывался "посредством меди и весов"(testamentum, per aes libram) по­скольку совершался в торжественной форме продажи. Завещатель (testator) в присутствии пяти свидетелей и весодержателя передавал свое имущество доверенному лицу, который произносил: "Я утверж­даю, что твое имущество находится по твоему приказу под моей охра­ной, и оно пусть будет куплено мною за эту медь в соответствии с публичным законом". С этими словами доверенное лицо, ударив кусочком меди по чашке весов, передавал его в качестве мнимой цены завещателю.

Только такая торжественная форма придавала завещанию непре­рекаемость, бесспорность. Доверенное лицо было обязано выполнить волю завещателя. Устное распоряжение завещателя называлось нункупацио (nuncupatio), что значит "публично заявлять в торжественных словах". Все отдельные предсмертные распоряжения, которые поме­щались в завещании, наследодатель публично заявлял и торжественно подтверждал их силу в общей формуле.

Итак, одни завещания составлялись в мирное время, другие - пе­ред сражением. Третий вид завещания, который применялся во време­на Гая (II в. н.э.), распространился повсеместно. Согласно законодательству Юстиниана, в этой форме завещания назначался один наследник, который обременялся отказами, а другой принимался в ка­честве мнимого покупателя наследственного имения - по аналогии с древним правом. Ранее, до законодательства Юстиниана, покупатель, который посредством мнимой продажи приобретал от завещателя иму­щество, занимал место наследника, и поэтому завещатель объявлял ему, что хотел бы дать каждому после своей смерти. После смерти на­следодателя это доверенное лицо, являясь обладателем всего имуще­ства, ставилось в положение наследника. Те обязанности, которые были возложены на него актом nuncupatio, санкционировались не только со­вестью (fides), как в других фидуциарных сделках, но и иском, кото­рый вправе были предъявить ему все, кому что-либо было завещано. Но все-таки акт nuncupatio был неизбежным юридическим средством между завещателем и теми, в чью пользу завещатель желал сделать распоряжение.

Это были частные завещания, составленные в присутствии семи свидетелей. Причем в число свидетелей не входили те, кто находился под властью приобретателя наследственного имущества или самого завещателя, "т.к. по аналогии древнего права принято, что весь этот акт совершается ради составления завещания. Между покупщиком на­следственного имения и завещателем (т.е. между живыми), т.к. некогда тот, кто приобретал имущество завещателя посредством мнимой про­дажи, формально занимал место наследника".

Тот, кто находился под властью завещателя или покупателя фами­лии, не мог быть свидетелем или весовщиком. В качестве свидетелей не выступали женщины, несовершеннолетние, рабы, умалишенные, немые, глухие, расточители, а также лица, которые по законам лише­ны права быть свидетелями, покупателями и весовщиками.

Со временем письменная форма завещания начала вытеснять уст­ную. По императорской конституции 439 г. законную силу приобрета­ло всякое письменное завещание, подписанное завещателем и семью свидетелями. Завещание писалось на табличке. Табличка опечатывалась семью печатями. Текст не оглашался, назывались только имена завещателя и наследника.Это и было нормальное частное завещание позднейшего римского права. Но наряду с ним продолжало существовать и устное завещание. Однако форма nuncupatio при мнимой продаже была не обязательна в период домината: совершенное в присутствии семи сви­детелей устное завещание законно. Но вместе с тем сохранилось требование как для письменного, так и для устного завещания, заключающееся в том, что процедура должна протекать без перерывов.

В период империи появился новый порядок составления завещания: занесение распоряжения завещателя в протокол суда или муниципального магистрата и передача в императорскую канцелярию письменно оформленного завещания на хранение.

Кроме того, помимо общих существовали и специальные формы завещания, усложненные для одних случаев и упрощенные для других. Так, завещания слепых совершались с участием нотариу­са, а для завещания, которое содержало только распределение имуще­ства между детьми завещателя, не требовалось свидетелей. Во время эпидемии допускалось отступление в отношении одновременного при­сутствия всех участвующих в совершении завещания лиц.

В 6 г. до н.э. в целях фискального контроля императором Авгус­том была введена 5% пошлина с наследства и предписывалось под угрозой штрафа в течение 5-дневного срока после смерти завещателя предъявить завещание в магистрат, где проходила торжественная про­цедура вскрытия завещания. Шнур разрезался, завещание раскрыва­лось и прочитывалось свидетелями, присутствовавшими при его составлении, для опознания своих печатей и подписей.

Завещание в любое время могло быть отменено и изменено, составлено новое. Те завещания, которые не соответствуют по форме и содержанию, а также не выполнены все необходимые действия для его правомоч­ности. Среди недействительных завещаний особое значение имело неофициозное завещание. . Как уже ранее говорилось, завещание должно было содержать четкое указание наследника. На­пример, согласно Институциям Гая, в такой форме: "Пусть Тиций бу­дет наследником"; принята и следующая формула назначения: "Я приказываю Тицию быть наследником", не применялось такое назна­чение: "Я хочу, чтобы Тиций был наследником"; многими не одобрена такая форма: "Назначаю наследником"; равным образом следующая: "Делаю наследником"(Gai/2.104.). Помимо этого, если у наследодателя имелись прямые наследники, какими являют­ся его дети, sui heredes (как равно и постуми), должны быть либо назначены наследниками по завещанию, либо эксгерадированы, т. е. устранены. Указания причин не требовалось. - "Сын мой Тиций, да не будет моим наследником", или таким образом: "Сын мой да будет лишен наследства", когда нет других сыновей. Прочих же детей обоего пола можно было лишать наследства посредством общей формулы следующими словами; "Все прочие да будут лишены наследства", каковые слова обыкновенно прибавляются тотчас после назначения наследников" (Gai. 2.127.). "Если же завещатель пройдет молчанием прочих детей, то завещание не теряет силы; лица, обойден­ные в завещании, допускаются к наследованию совместно с назначен­ными наследниками, каждый в одной доли, если они прямые наследник (свои); если же посторонние, то получают половину, то есть если кто например, назначит трех сыновей наследниками, а обойдет молчанием дочь, то она получает по праву приращения четвертую часть наследства, и на этом основании она приобретает то, что получила бы в случае смерти отца без завещания как наследница по закону. Но если завеща­тель призывает к наследованию посторонних и обойдет дочь, то она правом приращения приобретает половину наследства. То, что мы ска­зали о дочери, считаем сказанным и о внуке, и о всех детях, все равно, будут ли они мужского или женского пола" (Gai. 2.124.).

По преторскому праву поименное исключение требовалось теперь и для эманципированных сыновей, и для всех других нисходящих насле­додателя (кроме женщин).

Завещание, в котором наследодатель необоснованно лишил на­следников наследства или вообще обошел молчанием, называлось неофициозное завещание (inofficioso testamento). В подобной ситу­ации возможно было оспорить завещание в судебном порядке. Право на иск имели бы дети, родители, братья, сестры. Однако они могли вчинять иск по поводу неофициозного завещания только в случае, если ничего не получили по другим основаниям.

Коллизии цивильного и преторского права, их явное несовпаде­ние усиливали значение суда, к которому и стали прибегать обой­денные завещанием лица. Ввиду особой важности такие иски рас­сматривались сотенными (центумвирными) коллегиями. Чтобы обойти строгие требования цивильного трава, суды стали считать не­справедливыми по новым понятиям завещания, составленные без­рассудно, три некотором упадке умственных способностей завещате­ля. Такой путь открывал дорогу для ревизии завещания, хотя, как следует из спора между Сцеволой и Крассом, это было непросто. Сначала подобное допущение практиковалось лишь для цивильных наследников, затем к нему стали прибегать эманципированные сы­новья, восходящие и нисходящие родственники завещателя, и даже боковые - братья и сестры.

Необходимые наследники - прежде всего полнородные и едино­кровные братья и сестры - должны были получить свою «пор­цию» (portio), которая не могла быть меньше 1/4 законной доли в ее «чистом виде», т. е. за вычетом долговых обязательств завеща­теля.

Таким образом была создана обязательная доля наследства - принципиально важный элемент современного наследственного права.

Если завещатель лишал кого-либо из своих наследников обяза­тельной доли, не указывая причин, что не опорочивало завещания, вопрос об основательности мотивов разбирался судом. Юстиниан внес ясность в его решение; лишать наследства дозволялось за вступ­ление в брак против воли родителей, действия, угрожавшие жизни отца, и т. п.

Неофициозное завещание – это одна из форм ничтожности его. Помимо этого, завещание могло быть объявлено ничтожным, то есть не имеющим юридической силы в следующих ситуациях:

- составлено новое завещание;

- появление прямого, законного наследника, в отношении которого не соблюдена процедура, то есть он не был назначен в качестве наслед­ника и не был лишен наследства. Подобное появление наследника было возможно в результате рождения postumi: "Какой бы у меня сын ни родился, да будет лишен наследства", усыновления, возвраще­ния под власть после второй манципации, эманципации или смерти сына, то есть появление в качестве наследника внука, и т.д.

- недействительность завещания вследствие того, что обойден молча­нием ближайший прямой наследник.

- лицо, указанное в завещании, не существует

- умаление правоспособности наследодателя. Основание весьма свое­образно, так как здесь мы имеем отход в некотором отношении от принципа; закон обратной силы не имеет Ведь, если завещатель на момент составления завещания был правоспособен и завещание было составлено с соблюдением всех формальностей и условий, то утрата правоспособности не может быть основанием, ведь человек, соглас­но праву, как бы умирает.

- завещание было неправильно составлено, без соблюдения установ­ленной формы.

- завещание было уничтожено.

2. Наследование по закону.
   

Наследование по закону (ab intestato) - наследование в порядке и на условиях, определенных законодателем. Это вид наследования, при котором отсутствует юридически выраженная воля наследодателя. Этот вид наследования был возможен только при определенных условиях:

1. нет завещания;
   
2. завещание недействительно;
   
3. завещание уничтожено;
   
4. отсутствуют наследники, указанные в завещании.
   

Поэтому при наследовании по закону круг наследников, содержание их притязаний определяются исключительно законодателем (отсюда и название) путем установления очередности призвания к наследованию. Достигалось это путем установления разрядов (классов) наследников.

В римском праве исторически сложились три системы наследования по закону: по цивильному; по преторскому; по Юстиниановскому.

Очередность призываемых наследников по закону данных систем представим е виде нижеследующей таблицы.

	ЦИВИЛЬНОЕ	ПРЕТОРСКОЕ	ЮСТИНИАНОВО '
Очередность	1. Свои (heredes sui) 2. Ближайшие агнаты (agnatus proximus) 3. Члены одного с наследодателем рода (gentiles)	1. Все дети умершего (unde liberi) 2. Законные наследники (legetimi) 3.Кровные родственники (cognati) 4. Переживший супруг жена или муж (vir et uxor)	1. Нисходящие (наследство длится по линиям отца и матери), 2.Восходящие родственники умершего, а также полнородные братья и сестры 3. Неполнородные братья и сестры 4. Боковые 5. Переживший супруг
Условия призвания	1. Нахождение под властью наследодателя на момент его смерти, то есть агнатический принцип призвания 2- Ближайшая степень устраняет последующие 3. Призванные к наследованию делят наследство поголовно 4. Не допускалось преемство: последующий разряд наследников допускался к наследованию только в случае отсутствия предыдущего. 5. Свои являлись необходимыми наследниками. В случае отказа агнатического наследника наследст­во становилось выморочным.	1. Совмещение агнатического и когнатического родства при призвании 2. К наследованию допускались эманципированные 3. Возникает наследственное преемство	1. Кровный принцип наследования 2. Призванный разряд устраняет последующие 3. Наследство среди призванных делится: а) поровну (поголовно), если, например, призывались восходящие и полнородные, б) поколенно, если, например, призывались нисходящие либо восходящие и имеет место право представления

Наследственное право цивильной системы регулировалось Законами XII таблиц, которые таким образом определяли законное наследство: «Если кто умрет без завещания и при отсутствии наследников разряда «своих», пусть примет наследство ближайший агнат». Таким образом, этим положением было сформулировано три разряда наследников по закону:

- sui heredes – свои наследники;

- agnati proximi – ближайшие агнаты;

- gentiles - родственники - члены одного с наследодателем рода.

Первый разряд наследников составляли sui heredes (свои наследни­ки), т.е. лица, находившиеся непосредственно под властью наследода­теля: жена, дети, усыновленные, внуки от ранее умерших сыновей. Жена, дети и усыновленные делили имущество поровну. Внуки наследовали по праву представления (ius representation is), т.е. получали все вместе долю наследства, которую получил бы их отец при жизни, а затем де­лили эту долю поровну между собой.

Наследованию данной группы придавался некоторый особый ха­рактер: "свои наследники» не столько становились обладателями ново­го для них наследственного имущества, сколько вступали в управление своим, принадлежавшим им вместе с домовладыкой на праве семей­ной собственности. "Vivo quoque parente quodammodo domini existimantur" ("свои наследники" при жизни родителя все же считают­ся некоторым образом собственниками имущества). Для "своих на­следников" вовсе не требовалось призыва к отцовскому наследству: они и так предполагались наследниками, ибо закон определял, кому насле­довать. Законы XII Таблиц отказывали эманципированным в участии отцовского наследства: эманципированный из-под власти отца - не агнат.

Второй разряд наследников по закону составляли agnati proximi (ближайшие агнаты). В эту группу входили братья, сестры, а также мать умершего - все, кто жил когда-то в доме отца, под одной крышей, под властью одного домовладыки. Эти лица являлись по отношению к умершему агнатами второй степени, и при их отсутствии к наследова­нию призывались агнаты третьей степени и т.д. Первоначально пол здесь не имел значения, но с течением времени, по закону Вокония, появилось ограничение - к наследству допускались женщины не далее полнородной сестры. Весталки (в Древнем Риме жрицы богини Весты, поддерживающие в храме священныйогонь. Избирались из девочек знатных семей, должны были служить богине 30 лет, соблюдая обед безбрачия. Весталок, нарушивших обет, живыцми закапывали в землю) вовсе не наследовали по закону.

Наследники второго разряда призывались к наследованию при от­сутствии наследников первой очереди и устраняли тем самым от на­следования агнатов более отдаленных степеней.

Третий разряд составляли гентилы (gentiles), т.е. родственники, которые не были членами семьи, но являлись "сородичами", членами рода наследодателя. Они получали наследство лишь в том случае, если умерший не оставлял завещания, не было "своих наследников" и "бли­жайших агнатов". Земля, наследуемая gentiles, включалась в земель­ную собственность родственников или расходовалась согласно решением рода. Наследование третьей очереди отпало к концу существования рес­публики вместе с окончательным отпадением патрицианской родовой организации: "Toturn gentilicium jus in desuetudinem abiisse" (Все гентильное право ушло в небытие).

В цивильном праве действовало правило, которое означало при­звание к наследованию только лиц, ближайших к умершему в момент смерти: "In legitimis hereditatibus successio non est" (Преемство в праве принятия наследства по закону отсутствует).

В связи с тем, что патриархальный уклад семьи, основанный на агнатическом родстве, в эпоху республики (II-I в. до н.э.) был значи­тельно расшатан, возникла необходимость внести значительные изменения в назначении наследников по закону. Таким образом, когда на смену семейной пришла частная собственность, изменился и порядок наследования по закону. Новшества были внесены в наследственное право преторским и заключались в вытеснении принципа агнатского родства когнатским, построенным на кровной связи. Они закрепились в эдикте Адриана и в итоге возникла преторская система bonorum possessio (имущественное владение).

Строгое цивильное право не все­гда и не во всех отношениях достаточно обеспечивало права и интере­сы наследника. Претор во избежание этого положил основание новой, более современной системе, получившей название bonorum possessio. На первых порах претор разрешал просящим bonorum possessio, т.е. имущественное владение, лишь в отдельных случаях и отдельными декретами, следуя, скорее, субъективному чувству справедливости, не­жели определенному общему принципу. Со временем, на основании опыта и судебной практики, сложились постоянные правила по вопро­су, кого, в каком порядке и в какие сроки допускать к имущественному владению наследством. Эти правила получили постоянное место в преторском эдикте. Верный своему призванию претор в деле развития но­вой системы наследования применял по возможности наследование по цивильному праву. Таким образом, имущественное владение наслед­ством (bonorum possessio), несмотря на свое необычное направление, являлось лишь своевременным видоизменением прежнего наследова­ния по закону строго цивильного права.

Преторским эдиктом были установлены четыре очереди наследни­ков. В первую очередь кроме "своих наследников" были включены и эманципированные сыновья и даже дети, отданные на усыновление в чужую семью. Все они объединялись термином unde liberi, в который, по-видимому, и вкладывался смысл "прямые наследники". Таким образом, наряду с агнатами наследодателя иму­щество наследуют и его когнаты. Наследники более близкие по степе­ни родства устраняли наследников дальних степеней родства. Внуки и нисходящие дети наследовали по праву представления.

Призвание к наследованию эманципированных детей вызвало к жизни ряд специальных положений: эманципированные дети обязаны были при наследовании вносить в наследственную массу все свое иму­щество, поступавшее в распределение между всеми наследниками в составе наследственной массы. Таким способом устранялась несправедливость, при которой создалось бы уравнение в наследственных правах эманципированных детей, обладателей собственного имущества, с неэманципированными, все приобретения которых поступали при жизни домовладыки в состав имущества последнего, в состав наслед­ственной массы. Чтобы призвание к наследованию эманципированных сыновей не ухудшало положения детей этих сыновей (отец устранял их от наследования как более близкий родственник), Юлиан при пересмот­ре эдикта включил в него новое положение, в силу которого эманципированный сын обязан был разделить свою наследственную долю пополам со своими детьми.

Наследниками второй очереди по преторскому праву были legitimi ("законные"). Сюда входили "свои наследники" и агнаты, а также пат­рон умершего вольноотпущенника. Причем "свои наследники" призы­вались во второй раз, но уже без эманципированных детей, что и могло послужить побудительным мотивом для принятия наследства, в кото­рое они не пожелали вступить в первом разряде. Если у наследодателя не было "своих наследников", наследство переходило к одним агнатам. Этот разряд призывался к наследованию при отсутствии лиц, принад­лежащих к первому разряду, а также в случаях, когда никто из этих лиц не востребовал имущественное владение (bonorum possessio) в уста­новленный срок.

Третью очередь наследников составляли cognati, все кровные род­ственники умершего до шестой степени родства. Вследствие кровного родства "свои наследники" в этой очереди призываются в третий раз, эманципированные - во второй раз. Боковые когнаты наследуют без ограничения прав, в том числе и женщины. Ближайшая степень род­ства устраняет дальнейшую степень, родственники одной степени де­лят наследство поровну. В этой очереди дети, законные и незаконные, наследуют после матери так же, как и мать после детей. Например, согласно сенатусконсульту Тертуллиана, изданному при императоре Адриане, матери было дано право наследования по закону на имуще­ство ее детей. Причем предполагалось двойное условие. С одной сто­роны, свободнорожденная мать, чтобы получить права многодетных, должна была иметь троих, а вольноотпущенница - четырех детей. А умерший ребенок не должен иметь ни собственных детей, ни отца, ни единокровного брата, так как всем этим лицам было отдано преимуще­ство перед матерью. С сестрой покойного мать делила наследство по­полам. С другой стороны, сенатусконсульт Орфициана времен Марка Аврелия (] 78 г.) дал детям право наследования по отношению к иму­ществу умершей матери, причем остальных законных наследников ис­ключили законы Валентиниана и Феодосия I. По тем же законам детям давалось право наследования по отношению к имуществу, оставшему­ся от более отдаленных материнских родственников восходящей ли­нии.

В четвертой очереди наследование было предоставлено пережив­шим супругам - мужу в случае смерти жены, жене в случае смерти мужа.

Таким образом, преторская система наследования, отдавая пред­почтение агнатскому родству, впервые признала основанием наследо­вания и когнатское родство. Кроме того, преторская система наследования исходила из последовательного призвания к наследова­нию одних степеней и разрядов наследников за другими.

Законодательство периода империи до новелл Юстиниана продол­жало тенденции преторского права: постепенное вытеснение агнатского родства когнатским в качестве основания наследования. Изданные впоследствии сенатусконсульты превратили в цивильное наследование, предоставляющееся ранее претором имущественное владение матери после детей и детям после матери. Далее были расширены права детей на наследование после родственников по материнской линии.

Следующим этапом развития наследования по закону явилось на­следование по новеллам Юстиниана. Сделав некоторые частичные из­менения, Юстиниан решился на коренную реформу всего гражданского порядка наследования по закону. Новеллой 118-й (543 г.) он упростил всю систему наследования по закону, построив его исключительно на когнатском родстве. Впоследствии 118-я новелла получила важное до­полнение в 127-й новелле 547 г., с которой тесно связана по своему содержанию. Основные черты этого нового порядка наследования по закону состоят в следующем.

1.Право на наследование по закону дается родством с умершим, причем когнатство, поскольку оно признано юридически, вполне урав­нено с агнатством.

2.Право наследования вытекает из брачных отношений. Свойство или так называемое сводное родство не дает никакого права на наслед­ство.

Юстиниан различает три вида родственников: нисходящей, восхо­дящей и боковой линии. Но это различие надо понимать не так, что каждый из этих видов составляет особый, от наследования остальных двух отдаленный класс. Совсем наоборот - родственники разных ви­дов нередко призываются к совместному наследованию в одном и том же классе.

По системе Юстиниана к наследованию призываются четыре раз­ряда наследников:

Первый разряд - все нисходящие родственники умершего, каждое поколение после первого наследует по праву представления. Сюда вхо­дят сыновья и дочери, внуки от ранее умерших детей и т.д. В тех случа­ях, когда внуки наследовали вместе с детьми, они все вместе получали долю, которую получил бы их умерший родитель, и делили ее между собой поровну. В этом разряде право наследования имели лица незави­симо от пола, отеческой власти, даже независимо от степени родства с умершим, если только это родство шло по непосредственной нисходя­щей линии.

Второй разряд - все восходящие родственники, обладающие пра­вом наследования, но если их несколько, то лишь ближайшие по степе­ни родства. Кроме того, совместно с родственниками восходящей линии к наследству призываются еще некоторые из боковых родственников: родные братья и сестры умершего, а равно сыновья и дочери скончав­шихся родных братьев и сестер умершего. При этом близкие родствен­ники устраняют от наследования родственников более отдаленных (например, дед - прадеда). Наследники этого разряда делят наследство поровну, однако дети умерших братьев и сестер получают долю, кото­рая причиталась бы их умершему родителю. Если наследуют одни вос­ходящие, то наследство делится пополам, одна половина идет восходящим с материнской стороны, другая - восходящим с отцовской стороны.

Третий разряд, призывающийся к наследованию при отсутствии двух первых, - неполнородные братья и сестры умершего и их дети.

Четвертый разряд составляют все прочие боковые родственники умершего, призываемые по близости степени родства (полного или неполного). И здесь более близкая степень родства устраняет более от­даленную.

Пятый разряд - переживший супруг. Необходимо отметить, что супругов в отношении наследования новеллы не упоминают. Однако есть основание предполагать, что за неимением других родственников претор своим эдиктом на правах bonorum possessio отдавал предпочтение тому из супругов, который ос­тавался в живых. Что же касается системы Юстиниана, то для неиму­щей вдовы было установлено правило: вдова, не имевшая ни приданного, ни другого какого-либо имущества, наследовала одновре­менного с любым из наследников, получая 1\4 наследства, но не более 100 фунтов золотом. Наследовала она вместе со своими детьми от бра­ка с умершим и получала причитающуюся ей долю в узуфрукте.

При отсутствии наследников наследственное имущество призна­валось выморочным.

Первоначально в древнюю эпоху завещатель пользовался неогра­ниченной свободой относительно содержания завещания по распоря­жению своим имуществом, что требовало надлежащего назначения прямого наследника при свободном выборе лица. В итоге все имуще­ство нередко передавалось посторонним лицам или даже случайным. Поэтому завещателю постепенно путем закона и судебной практики стали предписываться некоторые ограничения, вменявшие ему в обя­занность наделение близких родственников наследством. Иначе заве­щание с самого начала признавалось недействительным или уничтожалось в последствии в судебном порядке. Право близких лиц к завещателю на участие в наследовании носит название необходимо­го наследования.

В классический период близкие родственники имели право на обя­зательную долю в наследстве, т.е. наследник мог распорядиться лишь той наследственной массой, которая оставалась за вычетом обязатель­ной доли близких родственников. Таковыми были, прежде всего, нисхо­дящие (дети, внуки), а за их отсутствием - другие родственники (отец, мать, боковые родственники, т.е. полнородные и единокровные братья и сестры). Доля эта, по утвердившемуся правилу, должна была состав­лять для каждого из необходимых наследников не менее 1\4 (за вычетом долговых обязательств завещателя) того, что он получил бы при насле­довании по закону. Эта доля могла быть оставлена не только путем назначения наследника, но и путем установления легата.

Юстиниан в новелле 118-й повысил размер обязательной доли до 1\2 доли каждому из наследников. Позднее на наследственную долю стали претендовать и внебрачные дети, но касалось это только наследства их умершей матери. Патронам разрешалось получать наследство после смерти вольноотпущенника, не оставившего потомства (до половины наследства). Тот, кто был лишен наследства поименно, не получал даже и обязательной доли.

Если право на обязательную долю было нарушено, родственник подавал специальный иск, который исходил из фикции о том, что тестатор (завещатель) — сумасшедший, и завещание признавалось претором недействительным. Считалось, что такое завещание наносило вред устоям священной римской семьи.

Таким образом, в современном наследственном праве создание обязательной доли восходит к римскому наследственному праву.