Краткий курс Second Edition Перевод с английского By richard L. Doernberg

Вид материалаДокументы

Содержание


8.10. Соглашение о досрочной процедуре ценообразования (Advanced Pricing Agreements)
8.11. Требования к заполнению налоговой декларации для связанных налогоплательщиков
10 тыс. долл. за каждый го
Контролируемые иностранные
9.02. Определения: Контролируемая иностранная
ZL быть помещена под юрисдикцию ст. 482 КВД позволяет с'вд nZZZoZlZ
Подобный материал:
1   ...   10   11   12   13   14   15   16   17   ...   25
8.09. Статья 482 КВД и американские двусторонние договоры о подоходном налоге

Согласно ст. 9 (Ассоциированные Предприятия — Associated Enterprises) Американской модели Договора о подоходном налоге (см. 5.05 (г)(1)) каждое из договаривающихся государств уполно­мочено определять доход лиц, подпадающих под их налоговую юрисдикцию, на основе принципа "на расстоянии вытянутой ру­ки" в любом случае, когда связанные стороны осуществляют межфирменные мероприятия, которые не были бы осуществле­ны между несвязанными сторонами. Как правило, стандарты ст. 482 КВД не нарушают статью большинства договоров об ас­социированных предприятиях, хотя большинство договоров не признают дробление прибыли как законный метод распределе­ния прибылей. Согласно большинству договоров, если Соеди­ненные Штаты осуществляют перераспределение, другая догова­ривающаяся сторона соглашается внести соответствующие по­правки, если она согласна с распределением. Если же другая договаривающаяся сторона не согласна с перераспределением

8.10. Соглашение о досрочной процедуре ценообразования (Advanced Pricing Agreements)

Для обеспечения выполнения требований ст. 482 КВД и в то
же время для создания атмосферы определенности для налого- /
плательщиков при планировании ими деловых операций СВД
установило процедуру для достижения соглашения о досрочной
процедуре ценообразования (Advanced Pricing Agreement — АРА)
(ГШрТопред. ДохоЛ5в79Т-22, 1991-1 СВ. 534.). АРА - это имею­
щее обязательную ™пу соглашение между СВД и налогопла­
тельщиком, которое обязывает применять заранее утвержденную
методику определениялванпфертной цены в определенных сдел­
ках между данным налогоплательщиком и связанной с ним сто-
роной. При возможности СВД договаривается об условиях АГА с / j
любыми соответствующими компетентными властями иностран-
ных государств л

Процедура достижения АРА начинается с пРедР™ конференции по разработке деталей передачи на рассмотрение



8.11. Требования к заполнению нало ДЛЯ связанных




208

8. Межфирменное ценообразование

АРА. Эта передача на рассмотрение предлагает рекомендации rio методике установления трансфертной цены при определенных сделках между налогоплательщиком и связанными с ним сторо-/нами. СВД готова рассматривать эти методики как соответст­вующие стандарту "на расстоянии вытянутой руки", даже если они и не установлены инструкциями по ст. 482 КВД.

Методика определения трансфертной цены распространяется на весь период действия АРА в случае существования опреде­ленных "критических допущений" (critical "assumptions). Критиче­ское допущение — это факт, являющийся основным для приме­нения налогоплательщиком предложенной методики. Критиче­ские допущения могут включать какие-либо факты, относящиеся к деятельности налогоплательщика (например, объем продаж, возобновление аренды) или к отрасли в целом (например, коли­чество конкурентов, уровни роста отрасли). Если критические допущения меняются, то АРА может предполагать "ком­пенсирующую поправку" (compensating adjustment). Например, АРА предусматривает трансфертную цену, разрешающую дист­рибьютору валовую надбавку 40% до тех пор, пока чистый доход дистрибьютора составляет 6 — 12% от продаж. Если 40%-ная надбавка обеспечивает чистый доход в размере 14% от продаж, то компенсирующая поправка может изменить трансфертную цену таким образом, чтобы чистый доход опять попал в задан­ный диапазон.

Чаще всего СВД требует, чтобы запрос об АРА содержал сле­дующую информацию: 1) разъяснение предлагаемой методики определения трансфертной цены; 2) описание деловых операций налогоплательщика и связанных с ним сторон с приложением финансовых и налоговых документов; 3) анализ данных о нало­гоплательщике, его конкурентах и отрасли, в которой действует налогоплательщик, с указанием практики ценообразования и нормы прибыли. Независимо от того, какой объем информации может потребоваться СВД, процедура АРА предлагает опреде­ленность в оплате долговых обязательств и урегулировании пре­тензий, а также прививает иммунитет против штрафных мер СВД и уменьшение возможности двойного налогообложения, если соответствующие иностранные налоговые власти являются одной из сторон АРА.

8.11. Требования к заполнению налоговой декларации для связанных налогоплательщиков

Даже при самых благоприятных обстоятельствах нелегко уточ­
нить цену при сделках "на расстоянии вытянутой руки". ЗадачаТще
более усложняется, когда отсутствует информация, касающаяся та­
ких фактов, как порядка ценообразования, цен, взимаемых несвя-
,анными сторонами, ценообразования в данной отрасли в целом
На протяжении своей истории СВД испытала множество трудно­
стей,. собирЪя_информацию об иностранных корлорацйяхГсПкото-
рыми связаньРамёрйканские корпорации. Например, если ино­
странная корпорация производит автомобили и продает их в США
через свою дочернюю американскую компанию, то информация,
необходимая для определения того, является ли цена, уплаченная
американской дочерней компанией зарубежной материнской кор­
порации, ценой "на расстоянии вытянутой руки", может находиться ]
и распоряжении иностранной корпорации, не подпадающей под -
налоговую юрисдикцию США. '

Для решения этой проблемы ст. 6038А КВД обязывает любую американскую корпорацию (отчитывакйцуюся), которая в значи­тельной мере контролируется иностранными акционерами и осуществляет операции со связанными сторонами, предоставлять информацию и вести учет. (Ст. 6038С_КВД накладывает анало­гичные требования на иностранные корпорации, ведущие торго­вую или хозяйственную деятельность в США.) Отчитывающаяся "1 корпорация должна ежегоднсГгфёдставлять детальную информа-цию относительно своих_спелок со связанными сторонами, вести 1 собственные учетные книги и документацию, а также обеспечи- Г цать доступ к учетным книгам и документации связанньгх_сто- J) рон, имеющих отношение к рассматриваемым сделкам.

Отчитывающаяся корпорация (reporting corporation) - это, как правило американская корпорация, 25% акции которой принадлежат иностранному акционеру, или иностранная корпо­рация, вовлеченная в торговую или *°зяй™ую fясность в Соединенных Штатах (Сб. инстр., ст l6038A-1(c»CaB*3™ сторона (related party) - это: 1) любой иностранньш акционер отчитывающейся корпорации, имеющий 25% акции 2)любое лицо, связанное с отчитышющейся корпорацией „ли иностран ный акционер, имеющий 25% акции согласно ст. 267(Ь) КВД или

210

8. Межфирменное ценообразование

8.11. Требования к заполнению налоговой декларации
Для связанных налогоплательщиков

211


707(b)(l) КВД; 3) любое лицо, связанное с отчитывающейся кор(-порацией по ст. 482 КВД. Например, иностранец является 100%> ным владельцем американской дочерней компании и имеет 25!$-ную долю участия в заграничной дочерней компанией. В соот­ветствии со ст. 267(Ь) КВД обе дочерние корпорации не являют­ся связанными сторонами, поскольку зарубежный "родитель" не владеет как минимум 50% акций иностранной дочерней компа­нии. Тем не менее если 25% акционерного капитала обеспечи­вают фактический контроль (например, в случае, если остальная часть акционерного капитала размещена у мелких акционеров), то заграничная дочерняя компания является стороной, связан­ной с американской дочерней компанией (Сб. инстр., ст. 1-6038А-1(т), (пример №5)).

Инструкции могут обязать отчитывающуюся корпорацию вес­ти следующую отчетность: первоначальную документацию, т.е. общий регистр, журналы продаж, руководства по бухгалтерскому учету; отчет о прибылях и убытках; документацию по ценообра­зованию, включая счет-фактуры и корреспонденцию; набор до­кументов зарубежной страны; документацию о правах собствен­ности и структуре капитала; документацию по займам, гарантий­ным соглашениям, судебным и другим снижающим риск меха­низмам. Эта документация должна вестись в Соединенных Шта­тах, за исключением случаев, когда она может быть быстро пред­ставлена (Сб. инстр., ст.1.6038А-3(0). Если валовые поступления отчитывающейся корпорации за налоговый год не превышают 10_млн. долл. или удовлетворяют правилу minimis в отношении связанных сторон, некоторые из правил ведения документации ст. 6038А КВД не применяются (Сб. инстр., ст. 1.6038А-

Отчитывающаяся корпорация должна заполнять форму №5472 на каждую связанную с ней иностранную сторону, с ко­торой в течение налогового года осуществлялись сделки, подле­жащие отчетности. Сделки, подлежащие отчетности (reportable transactions) щдшнают: покупку и продажу товаров и другой ре­альной собственности; арендную плату и роялти, как выплачен­ные, так и полученные; суммы, выплаченные или полученные в связи с неосязаемой собственностью, вознаграждения или ко­миссионные, уплаченные или полученные за предоставленные услуги; ссуженные или заемные суммы; выплаченные или полу-

ченные_проценты; выплаченные или полученные страховые
взносы; другие выплаченные или полученные суммы, оказываю­
щие влияние на размер налогооблагаемого дохода отчитываю­
щейся корпорации (Сб. инстр., ст. 1.6038А-2(Ь)(3)). Отчитываю­
щаяся корпорация может подвергнуться штрафу в размере
10 тыс. долл. за каждый год, когда_она_не_веладокументацию,
умноженному на число связанных сторон, по которым докумен­
тация отсутствует. Штраф в размере 10 тыс. долл. налагается
"также в случае, если ф. №5472 не представлена и не заполнена
лолжным образом. Если документация не ведется или ф. № 5472
все еще не представлена и не заполнена должным образом через
90 днейлшеде получения уведомления, то размер штрафа возрас­
тает на 10тыс. долл. за каждый "провал" и может увеличиваться
через каждый последующий 30-дневный период (Сб. инстр., ст.
1.6038А-4). ~-—

Требования к ведению отчетности в соответствии со ст. 6038А и 6038С КВД очень важны и являются основой для применения Службой Внутренних Доходов требований ст. 482 КВД "на рас­стоянии вытянутой руки".




ГЛАВА 9

КОНТРОЛИРУЕМЫЕ ИНОСТРАННЫЕ

КОРПОРАЦИИ (CONTROLLED FOREIGN

CORPORATIONS) И СООТВЕТСТВУЮЩИЕ

ПОЛОЖЕНИЯ

9.01. Обзор

Если американский налогоплательщик ведет за рубежом хо­зяйственную деятельность непосредственно через филиал, то с заработанного иностранного дохода взимается один налог. (Этот налог может быть снижен применением иностранного налого­вого кредита.) Если американский налогоплательщик вместо этого осуществляет свою деятельность за рубежом через ино­странную корпорацию, то американский подоходный налог в этой ситуации не возникает до тех пор, пока заработок ино­странной корпорации не распределяется в виде дивиденда между акционерами. В этом случае может быть предоставлен как ино­странный налоговый кредит на удерживаемые налоги, взимае­мые с дивидендов, так и, в некоторых случаях, косвенный на­логовый кредит на налоги, взимаемые с дохода выплачивающей дивиденд корпорации, из которого выплачивались дивиденды (см. 7.05). Иными словами, иностранная корпорация, как прави-\ ло, рассматривается с точки зрения налогообложения США как / отдельный иностранный налогоплательщик, иностранная дея­тельность которого не подлежит налогообложению США.


213

9.02. Определения: Контролируемая иностранная корпорация и Американский акционер

В той мере, в какой иностранная корпорация действует под
юрисдикцией государства с низкими налогами, корпорация на*
холится в благоприятных условиях отсрочки американских на­
логов с заработанного иностранного дохода. Обеспокоенный
тем, что американские налогоплательщики получали преимуще­
ства отсрочки, в 1962 г. Конгресс ввел в Кодекс подчасть F
(subpait F). В целом причина введения subpart F - заставить на­
логоплательщиков отказаться от использования иностранных
корпораций для отсрочки американских налогов путем аккуму­
лирования определенных видов дохода в корпорациях "на ино­
странной базе", находящихся под юрисдикцией государства с
низкими налогами. Subpart F в основном направлена на два вида
дохода: пассивный инвестиционный доход и доход, полученный
от операций со связанными корпорациями (т.е. использование
базовой компании для перемещения дохода от сторон, находя­
щихся под юрисдикцией с высокими налогами.) Оба этих вида
дохода могут быть лещ? перемещены из одной налошшж. юрис­
дикции в другую. Хозяйственная деятельность, осуществляемая
иностранной корпорацией, не всегда подпадает под положения
subpart F. ,

Основное действие subpart F весьма прямолинейно: опреде- | ленные американские налогоплательщики напрямую облагаются I налогом (т.е. как если бы иностранная корпорация была бы фильтрующей (pass-through entity)) на определенный доход, зара-ботанный определенными контролируемыми иностранными корпорациями. Однако действие subpart F часто приводит к не-определенности.

9.02. Определения: Контролируемая иностранная

корпорация (Controlled Foreign Corporation) и Американский акционер (United States Shareholder)


Для того чтобы привести в действие subpart F- необходимо наличие ЩВШЦ странная d ривается с точки зрения налогообложения экономический субъект и подпадает пвдI*°ш у, обложения. Иностранная корпорация является <~г



9.03. Налогооблагаемый доход аквд
2|4 9. Контролируемые иностранные корпорации

и соответствующие положения

чае, если "Американский акционер" владеет более чем 50% общего комбинированного количества акций, дающих право голоса, или более чем 50% общей стоимости акционерного капитала (ст. 957(а) КВД). "Американский акционер" — это американец (United States peison), как указано в ст. 957(с) КВД), который владеет как мини­мум 10% или более общего комбинированного количества акций, дающих право голоса, акционерного капитала корпорации. Если 11 несвязанных лиц США владеют равными долями участия в ино­странной корпорации, то эта корпорация не считается CFC, по­скольку каждый из акционеров владеет менее, чем 10% акционер­ного капитала. Такая корпорация не считается имеющей американ­ских акционеров. Иностранная корпорация, акционерным капита­лом которой в равных долях владеют 10 несвязанных индивидуаль-ных акционеров, является CFC. С другой стороны, если одни из акционеров владеет 50%-ным пакетом акций, а остальным акцио­нерным капиталом в равных долях владеют остальные 9 акционе­ров, то корпорация не будет считаться CFC, поскольку "американские акционеры" (т.е. акционеры, владеющие 10% и более акций) не владеют более чем 50% акций корпорации (по стоимости или по количеству голосов).

Определяя, является ли корпорация CFC, КВД принимает во тнимание прямое, косвенное а также подразумеваемое владение

/(constructive ownership) (ст. 957(а), 958 КВД). Предположим, что акции иностранной корпорации принадлежат в равных долях шестерым частным лицам США и шестерым иностранным кор­порациям (акции каждой корпорации принадлежат одному из шести частных лиц). Каждый из 12 акционеров прямо владеет 8 1/3% акций иностранной корпорации. Получается, что корпо­рация не имеет американских акционеров. Однако поскольку считается, что эти шестеро частных лиц косвенно владеют ак­циями, которые находятся во владении принадлежащим им кор-

/ пораций, то считается, что каждое из этих частных лиц владеет

[ 16 2/3 акций, что относит их к разряду американских акционеров (ст. 957, 958(а)(2) КВД). Поскольку американские акционеры владеют более чем 50% акций иностранной корпорации (т.е. в

| данном примере они владеют 100%), иностранная корпорация явля­ется CFC. Аналогично этому, когда иностранные товарищества или трасты (доверительные фонды) владеют акциями иностранных кор­пораций, необходимо связывать владение этими акциями с


215

юнеров

конкретным партнером или падения, частное лицо США акции, принадлежащие определенным

SS Г

(ст. 958(Ь) КВД). Например' если CS 9% SS иностранной корпорации, а "Ребенок" владеет 4% то "РодГ гель" является американским акционером, если необходимо ус­тановить, является ли иностранная корпорация CFC С этой же точки зрения "Ребенок" также является американским акционе­ром, но не допускается дважды засчитывать эти акции при уста­новлении факта принадлежности иностранной корпорации к CFC.

До Закона о налоговой реформе 1986 г. можно было избежать квалифицирования иностранной корпорации как CFC передачей 50%-ной доли акций с правом голоса (обычно доли привилеги­рованных акций) корпорации дружественным иностранным ак­ционерам при сохранении 50% акций с правом голоса и большей части акций по стоимости. В настоящее время механизм тести­рования запускается при наличии более чем 50% акций с правом голоса или более чем 50% стоимости акций корпорации. Если американские акционеры сохраняют за собой акции, составляю­щие более 50% стоимости капитала корпорации, то применяются положения о контролируемой иностранной корпорации.

9.03. Налогооблагаемый доход акционеров

Если иностранная корпорация согласно ст. 957(а) является CFC в течение непрерывного периода в 30 или более дней в на-, логовом году то каждый американский акционер (владеющий!/ акциями на последний день года) должен включать в свои дохо­ды сумму, состоящую из двух основных компонентов, пропор­циональной доли налогоплательщика Bjoxngesiibpart F и л™ ДоТСГС, инвестирований американскую собственность (ст. 951(а) КВДГПрогюрциональная доля акционера в доходе subpart Fосновывается на'прямом и косвенном владении акцио­нерным капиталом (но не на подразумеваемом еншПо существу, ст. 951(а) КВД рассматривает Р" плюс любые иностранныёдоходы, инвестированны



«еров
216

9. Контролируемые иностранные корпорации
и соответствующие положения

9.03.

Налогооблагаемый 5ЯН5Й

217


скую собственность. Предположим, что CFO полностью принад­лежит американской корпорации и получае? 1 тыс. долл. дохода subpart F в первом году и в том же году выплачивает американ­ской корпорации дивиденд в размере 300 до.ш. Американская корпорация включает в свои доходы 1 тыс. долл., но при этом не включает 300 долл., так как их источником является доход subpart F, включаемый в доход американского акционера на те­кущей основе.

Американский акционер может фактически не получать ди­виденд с дохода, считающегося распределенным. Но американ­ский акционер рассматривается как получивший дивиденд и за­тем вложивший этот считающийся полученным дивиденд обрат­но в корпорацию, что увеличивает базис его доли акций (ст. 961 КВД). При последующем распределении дохода, с которого уже получен налог, дальнейшее налогообложение не производится, хотя базис акций американского акционера после распределении должен быть снижен (ст. 959 КВД). Доход, считающийся распре­деленным американскому акционеру, может повлечь за собой косвенный иностранный налоговый кредит на какие-либо кре­дитуемые уплаченные иностранные налоги (ст. 960 КВД).

(а) Доход subpart F

Как уже отмечалось, доход subpart F легко перемещается под юрисдикцию с низкими налогами. Доход subpart__F_cocTotrr_ji3 нескольких категорий дохода: дохода, полученного от страхова­ния американских рисков, дохода иностранной базовой компа­нии, определенного доходом стран, вовлеченных в международ­ные бойкоты, а также определенного нелегальной выплатой (ст. 952(а) КВД). Наиболее важной категорией является доход ино­странной базовой компании. Термин "доход иностранной базо­вой KOMnaHHH"(foreigii base company income), в свою очередь, со­стоит из пяти категорий (ст. 954 КВД). Эти категории относятся преимущественно к холдинговой структуре: когда американская материнская корпорация создает дочернюю компанию за рубе-жом (т.е. базовую компанию), стараясь оставить часть дохода от своей"активной хозяйственной деятельности под юрисдикцией с низкими налогами. Например, американская материнская кор­порация-производитель могла бы продавать свою продукцию

заграничной дочерней компании, которая

продавала бы

ЭТу продукцию конечным потреби

ния ценами часть дохода от ZL

быть помещена под юрисдикцию

ст. 482 КВД позволяет с'вд nZZZoZlZ S

ринскои и дочерней компаниями, положения о Сгс2гОД

гораздо более действенный инструмент.

(1) Доход иностранной личной холдинговой компании (Foreign Personal Holding Company Income

Первая категория доходов иностранной базовой компании -доход иностранной личной холдинговой компании (ст. 954(а)(1) и (с) КВД). Как правило, эта категория охватывает пассивный доход, такой, как дивиденды, проценты, рентные платежи, роялти, а также чистые поступления от продажи активов, приносящих эти поступ­ления, или от продажи активов, не приносящих дохода. (Доходами иностранной личной холдинговой компании, являются также по­ступления от товарных операций и операций с иностранной валю­той). Таким образом, если американская материнская корпорация (или частное лицо США) использует иностранную корпорацию как держателя инвестиций, чтобы инвестиционный доход оставался под юрисдикцией с низкими налогами, то доход будет квалифициро­ваться как доход иностранной личной холдинговой компании, ко­торый является доходом иностранной базовой компании. Послед­ний, в свою очередь, является доходом subpart F, подлежит налого­обложению в рамках налогообложения акционеров, даже если он не распределен иностранной корпорацией.

Рассматриваемый доход включает также доход, эквивалент­ный проценту. Например, американская материнская корпора­ция, бухгалтерский учет в которой осуществляется по принципу наращивания2 , продает имущество (с нулевым базисом) или

' Личная холдинговая компания - это компания, имеющая ограниченное число акционеров, как правило, ее основная сфера деятельности - извлечение пассивного дохода путем получения дивидендов, арендной платы, роялти:и. т.д подпадает под специальный налог на нераспределенный доход.™™™" ™ ст 541 и последующими КВД. Цель налога - не допустить избежания акционерами высокого налогообложения. — Примеч. пер.

- Доходы и расходы признаются в момент их возникновения, хогя еще не получены или не выплачены наличными. — Примеч. пер.

218

9. Контролируемые иностранные корпорации и соответствующие положения

9.03. Налогооблагаемый доход акционеров

219


оказывает услуги в обмен на ожидаемые поступления на счет дебитора в размере 10 тыс. долл. Эти ожидаемые поступления она продает (т.е. отдает на факторинг) контролируемой ино­странной корпорации за 7 тыс. долл. При отсутствии корректи­рующего положения американская материнская корпорация мог­ла бы декларировать чистый доход 7 тыс. долл. (10 тыс. долл. на­копленного дохода минус убытки при продаже ожидаемых по­ступлений). Со своей стороны, CFC декларировала бы доход в сумме 3 тыс. долл., если ожидаемые поступления были бы полу­чены. В соответствии со ст. 864(d) КВД эта сделка рассматрива­ется как заем 7 тыс. долл., выданный CFC должнику под ожи­даемые поступления; доход 3 тыс. долл., полученный CFC, рас­сматривался бы как процент по займу. Указанные 3 тыс. долл., характеризуемые как процент, являются доходом иностранной [личной холдинговой компании, который обычно облагается на-| логом согласно ст. 951 (а) в рамках налогообложения американ­ской материнской корпорации. Таким образом, американская материнская корпорация декларирует доход 7 тыс. долл., когда ожидаемые поступления переданы на факторинг, и доход 3 тыс. долл. — когда CFC получает ожидаемые поступления.

Существует специальное правило для арендных платежей и роялти, которое отражает тот факт, что эти доходы могут быть получены в результате активной хозяйственной деятельности. Если арендная плата или роялти получены от активной торговой или хозяйственной деятельности и не от связанных налогопла­тельщиков (например, от дочерней компании дочерней компа­нии), то поступления в данном случае не являются доходом ино­странной личной холдинговой компании (ст. 954(с)(2)(А) КВД). Например, арендная плата, полученная CFC от розничного про­ката автомобилей со значительными затратами на техническое обслуживание, ремонт и рекламу, понесенными CFC, не будет считаться доходом иностранной личной холдинговой компании.

Если арендная плата или роялти получены CFC от связанной стороны и предназначаются для уплаты за пользование имущест­вом, расположенным в стране, где организована CFC, то они исключаются из дохода иностранной личной холдинговой ком­пании (ст. 954(с)(3) КВД). Например, если CFC, расположенная в Ирландии, сдает ирландское предприятие в аренду своей до­черней компании, специализирующейся на производстве и про-

лаже станков, то рентная плата не является доходом suboart F лаже если не применяется исключение для активной хозяЕен' ной деятельности. Такое упрощение правила для связан" рон предположительно отражает тот факт, что CFC, получающая арендную плату (*Ш»_£оя]тш1затОВщГ;

если она о_р_ганизована