Краткий курс Second Edition Перевод с английского By richard L. Doernberg
Вид материала | Документы |
- Краткий курс филип котлер издательский дом "вильямс" Москва Санкт-Петербург Киев 2007, 18994.02kb.
- А. Конан-Дойль новоеоткровени е перевод с английского Йога Рàманантáты, 2314.23kb.
- Полный курс Джек Швагер Перевод с английского, 3464.66kb.
- Н. М. Макарова Перевод с английского и редакция, 4147.65kb.
- Уайнхолд Б., Уайнхолд Дж. У 67 Освобождение от созависимости / Перевод с английского, 11462.2kb.
- Краткий курс под редакцией комиссии ЦК вкп(б) одобрен ЦК вкп(б). 1938 год, 5084.19kb.
- Краткий курс лекций, 182.24kb.
- Малиновской Софьи Борисовны Специальность: журналистика Специализация: художественный, 969.08kb.
- Книга вторая Дж. Эдвард Морган-мл. Мэгид С. Михаил Перевод с английского, 11784.54kb.
- «Бухгалтерский учет, анализ и аудит», 97.78kb.
Согласно ст. 9 (Ассоциированные Предприятия — Associated Enterprises) Американской модели Договора о подоходном налоге (см. 5.05 (г)(1)) каждое из договаривающихся государств уполномочено определять доход лиц, подпадающих под их налоговую юрисдикцию, на основе принципа "на расстоянии вытянутой руки" в любом случае, когда связанные стороны осуществляют межфирменные мероприятия, которые не были бы осуществлены между несвязанными сторонами. Как правило, стандарты ст. 482 КВД не нарушают статью большинства договоров об ассоциированных предприятиях, хотя большинство договоров не признают дробление прибыли как законный метод распределения прибылей. Согласно большинству договоров, если Соединенные Штаты осуществляют перераспределение, другая договаривающаяся сторона соглашается внести соответствующие поправки, если она согласна с распределением. Если же другая договаривающаяся сторона не согласна с перераспределением
8.10. Соглашение о досрочной процедуре ценообразования (Advanced Pricing Agreements)
Для обеспечения выполнения требований ст. 482 КВД и в то
же время для создания атмосферы определенности для налого- /
плательщиков при планировании ими деловых операций СВД
установило процедуру для достижения соглашения о досрочной
процедуре ценообразования (Advanced Pricing Agreement — АРА)
(ГШрТ
щее обязательную ™пу соглашение между СВД и налогопла
тельщиком, которое обязывает применять заранее утвержденную
методику определениялванпфертной цены в определенных сдел
ках между данным налогоплательщиком и связанной с ним сто-
роной. При возможности СВД договаривается об условиях АГА с / j
любыми соответствующими компетентными властями иностран-
ных государств л
Процедура достижения АРА начинается с пРедР™ конференции по разработке деталей передачи на рассмотрение
8.11. Требования к заполнению нало ДЛЯ связанных
208
8. Межфирменное ценообразование
АРА. Эта передача на рассмотрение предлагает рекомендации rio методике установления трансфертной цены при определенных сделках между налогоплательщиком и связанными с ним сторо-/нами. СВД готова рассматривать эти методики как соответствующие стандарту "на расстоянии вытянутой руки", даже если они и не установлены инструкциями по ст. 482 КВД.
Методика определения трансфертной цены распространяется на весь период действия АРА в случае существования определенных "критических допущений" (critical "assumptions). Критическое допущение — это факт, являющийся основным для применения налогоплательщиком предложенной методики. Критические допущения могут включать какие-либо факты, относящиеся к деятельности налогоплательщика (например, объем продаж, возобновление аренды) или к отрасли в целом (например, количество конкурентов, уровни роста отрасли). Если критические допущения меняются, то АРА может предполагать "компенсирующую поправку" (compensating adjustment). Например, АРА предусматривает трансфертную цену, разрешающую дистрибьютору валовую надбавку 40% до тех пор, пока чистый доход дистрибьютора составляет 6 — 12% от продаж. Если 40%-ная надбавка обеспечивает чистый доход в размере 14% от продаж, то компенсирующая поправка может изменить трансфертную цену таким образом, чтобы чистый доход опять попал в заданный диапазон.
Чаще всего СВД требует, чтобы запрос об АРА содержал следующую информацию: 1) разъяснение предлагаемой методики определения трансфертной цены; 2) описание деловых операций налогоплательщика и связанных с ним сторон с приложением финансовых и налоговых документов; 3) анализ данных о налогоплательщике, его конкурентах и отрасли, в которой действует налогоплательщик, с указанием практики ценообразования и нормы прибыли. Независимо от того, какой объем информации может потребоваться СВД, процедура АРА предлагает определенность в оплате долговых обязательств и урегулировании претензий, а также прививает иммунитет против штрафных мер СВД и уменьшение возможности двойного налогообложения, если соответствующие иностранные налоговые власти являются одной из сторон АРА.
8.11. Требования к заполнению налоговой декларации для связанных налогоплательщиков
Даже при самых благоприятных обстоятельствах нелегко уточ
нить цену при сделках "на расстоянии вытянутой руки". ЗадачаТще
более усложняется, когда отсутствует информация, касающаяся та
ких фактов, как порядка ценообразования, цен, взимаемых несвя-
,анными сторонами, ценообразования в данной отрасли в целом
На протяжении своей истории СВД испытала множество трудно
стей,. собирЪя_информацию об иностранных корлорацйяхГсПкото-
рыми связаньРамёрйканские корпорации. Например, если ино
странная корпорация производит автомобили и продает их в США
через свою дочернюю американскую компанию, то информация,
необходимая для определения того, является ли цена, уплаченная
американской дочерней компанией зарубежной материнской кор
порации, ценой "на расстоянии вытянутой руки", может находиться ]
и распоряжении иностранной корпорации, не подпадающей под -
налоговую юрисдикцию США. '
Для решения этой проблемы ст. 6038А КВД обязывает любую американскую корпорацию (отчитывакйцуюся), которая в значительной мере контролируется иностранными акционерами и осуществляет операции со связанными сторонами, предоставлять информацию и вести учет. (Ст. 6038С_КВД накладывает аналогичные требования на иностранные корпорации, ведущие торговую или хозяйственную деятельность в США.) Отчитывающаяся "1 корпорация должна ежегоднсГгфёдставлять детальную информа-цию относительно своих_спелок со связанными сторонами, вести 1 собственные учетные книги и документацию, а также обеспечи- Г цать доступ к учетным книгам и документации связанньгх_сто- J) рон, имеющих отношение к рассматриваемым сделкам.
Отчитывающаяся корпорация (reporting corporation) - это, как правило американская корпорация, 25% акции которой принадлежат иностранному акционеру, или иностранная корпорация, вовлеченная в торговую или *°зяй™ую fясность в Соединенных Штатах (Сб. инстр., ст l6038A-1(c»CaB*3™ сторона (related party) - это: 1) любой иностранньш акционер отчитывающейся корпорации, имеющий 25% акции 2)любое лицо, связанное с отчитышющейся корпорацией „ли иностран ный акционер, имеющий 25% акции согласно ст. 267(Ь) КВД или
210
8. Межфирменное ценообразование
8.11. Требования к заполнению налоговой декларации
Для связанных налогоплательщиков
211
707(b)(l) КВД; 3) любое лицо, связанное с отчитывающейся кор(-порацией по ст. 482 КВД. Например, иностранец является 100%> ным владельцем американской дочерней компании и имеет 25!$-ную долю участия в заграничной дочерней компанией. В соответствии со ст. 267(Ь) КВД обе дочерние корпорации не являются связанными сторонами, поскольку зарубежный "родитель" не владеет как минимум 50% акций иностранной дочерней компании. Тем не менее если 25% акционерного капитала обеспечивают фактический контроль (например, в случае, если остальная часть акционерного капитала размещена у мелких акционеров), то заграничная дочерняя компания является стороной, связанной с американской дочерней компанией (Сб. инстр., ст. 1-6038А-1(т), (пример №5)).
Инструкции могут обязать отчитывающуюся корпорацию вести следующую отчетность: первоначальную документацию, т.е. общий регистр, журналы продаж, руководства по бухгалтерскому учету; отчет о прибылях и убытках; документацию по ценообразованию, включая счет-фактуры и корреспонденцию; набор документов зарубежной страны; документацию о правах собственности и структуре капитала; документацию по займам, гарантийным соглашениям, судебным и другим снижающим риск механизмам. Эта документация должна вестись в Соединенных Штатах, за исключением случаев, когда она может быть быстро представлена (Сб. инстр., ст.1.6038А-3(0). Если валовые поступления отчитывающейся корпорации за налоговый год не превышают 10_млн. долл. или удовлетворяют правилу minimis в отношении связанных сторон, некоторые из правил ведения документации ст. 6038А КВД не применяются (Сб. инстр., ст. 1.6038А-
Отчитывающаяся корпорация должна заполнять форму №5472 на каждую связанную с ней иностранную сторону, с которой в течение налогового года осуществлялись сделки, подлежащие отчетности. Сделки, подлежащие отчетности (reportable transactions) щдшнают: покупку и продажу товаров и другой реальной собственности; арендную плату и роялти, как выплаченные, так и полученные; суммы, выплаченные или полученные в связи с неосязаемой собственностью, вознаграждения или комиссионные, уплаченные или полученные за предоставленные услуги; ссуженные или заемные суммы; выплаченные или полу-
ченные_проценты; выплаченные или полученные страховые
взносы; другие выплаченные или полученные суммы, оказываю
щие влияние на размер налогооблагаемого дохода отчитываю
щейся корпорации (Сб. инстр., ст. 1.6038А-2(Ь)(3)). Отчитываю
щаяся корпорация может подвергнуться штрафу в размере
10 тыс. долл. за каждый год, когда_она_не_веладокументацию,
умноженному на число связанных сторон, по которым докумен
тация отсутствует. Штраф в размере 10 тыс. долл. налагается
"также в случае, если ф. №5472 не представлена и не заполнена
лолжным образом. Если документация не ведется или ф. № 5472
все еще не представлена и не заполнена должным образом через
90 днейлшеде получения уведомления, то размер штрафа возрас
тает на 10тыс. долл. за каждый "провал" и может увеличиваться
через каждый последующий 30-дневный период (Сб. инстр., ст.
1.6038А-4). ~-—
Требования к ведению отчетности в соответствии со ст. 6038А и 6038С КВД очень важны и являются основой для применения Службой Внутренних Доходов требований ст. 482 КВД "на расстоянии вытянутой руки".
ГЛАВА 9
КОНТРОЛИРУЕМЫЕ ИНОСТРАННЫЕ
КОРПОРАЦИИ (CONTROLLED FOREIGN
CORPORATIONS) И СООТВЕТСТВУЮЩИЕ
ПОЛОЖЕНИЯ
9.01. Обзор
Если американский налогоплательщик ведет за рубежом хозяйственную деятельность непосредственно через филиал, то с заработанного иностранного дохода взимается один налог. (Этот налог может быть снижен применением иностранного налогового кредита.) Если американский налогоплательщик вместо этого осуществляет свою деятельность за рубежом через иностранную корпорацию, то американский подоходный налог в этой ситуации не возникает до тех пор, пока заработок иностранной корпорации не распределяется в виде дивиденда между акционерами. В этом случае может быть предоставлен как иностранный налоговый кредит на удерживаемые налоги, взимаемые с дивидендов, так и, в некоторых случаях, косвенный налоговый кредит на налоги, взимаемые с дохода выплачивающей дивиденд корпорации, из которого выплачивались дивиденды (см. 7.05). Иными словами, иностранная корпорация, как прави-\ ло, рассматривается с точки зрения налогообложения США как / отдельный иностранный налогоплательщик, иностранная деятельность которого не подлежит налогообложению США.
213
9.02. Определения: Контролируемая иностранная корпорация и Американский акционер
В той мере, в какой иностранная корпорация действует под
юрисдикцией государства с низкими налогами, корпорация на*
холится в благоприятных условиях отсрочки американских на
логов с заработанного иностранного дохода. Обеспокоенный
тем, что американские налогоплательщики получали преимуще
ства отсрочки, в 1962 г. Конгресс ввел в Кодекс подчасть F
(subpait F). В целом причина введения subpart F - заставить на
логоплательщиков отказаться от использования иностранных
корпораций для отсрочки американских налогов путем аккуму
лирования определенных видов дохода в корпорациях "на ино
странной базе", находящихся под юрисдикцией государства с
низкими налогами. Subpart F в основном направлена на два вида
дохода: пассивный инвестиционный доход и доход, полученный
от операций со связанными корпорациями (т.е. использование
базовой компании для перемещения дохода от сторон, находя
щихся под юрисдикцией с высокими налогами.) Оба этих вида
дохода могут быть лещ? перемещены из одной налошшж. юрис
дикции в другую. Хозяйственная деятельность, осуществляемая
иностранной корпорацией, не всегда подпадает под положения
subpart F. ,
Основное действие subpart F весьма прямолинейно: опреде- | ленные американские налогоплательщики напрямую облагаются I налогом (т.е. как если бы иностранная корпорация была бы фильтрующей (pass-through entity)) на определенный доход, зара-ботанный определенными контролируемыми иностранными корпорациями. Однако действие subpart F часто приводит к не-определенности.
9.02. Определения: Контролируемая иностранная
корпорация (Controlled Foreign Corporation) и Американский акционер (United States Shareholder)
Для того чтобы привести в действие subpart F- необходимо наличие ЩВШЦ странная d ривается с точки зрения налогообложения экономический субъект и подпадает пвдI*°ш у, обложения. Иностранная корпорация является <~г
9.03. Налогооблагаемый доход аквд
2|4 9. Контролируемые иностранные корпорации
и соответствующие положения
чае, если "Американский акционер" владеет более чем 50% общего комбинированного количества акций, дающих право голоса, или более чем 50% общей стоимости акционерного капитала (ст. 957(а) КВД). "Американский акционер" — это американец (United States peison), как указано в ст. 957(с) КВД), который владеет как минимум 10% или более общего комбинированного количества акций, дающих право голоса, акционерного капитала корпорации. Если 11 несвязанных лиц США владеют равными долями участия в иностранной корпорации, то эта корпорация не считается CFC, поскольку каждый из акционеров владеет менее, чем 10% акционерного капитала. Такая корпорация не считается имеющей американских акционеров. Иностранная корпорация, акционерным капиталом которой в равных долях владеют 10 несвязанных индивидуаль-ных акционеров, является CFC. С другой стороны, если одни из акционеров владеет 50%-ным пакетом акций, а остальным акционерным капиталом в равных долях владеют остальные 9 акционеров, то корпорация не будет считаться CFC, поскольку "американские акционеры" (т.е. акционеры, владеющие 10% и более акций) не владеют более чем 50% акций корпорации (по стоимости или по количеству голосов).
Определяя, является ли корпорация CFC, КВД принимает во тнимание прямое, косвенное а также подразумеваемое владение
/(constructive ownership) (ст. 957(а), 958 КВД). Предположим, что акции иностранной корпорации принадлежат в равных долях шестерым частным лицам США и шестерым иностранным корпорациям (акции каждой корпорации принадлежат одному из шести частных лиц). Каждый из 12 акционеров прямо владеет 8 1/3% акций иностранной корпорации. Получается, что корпорация не имеет американских акционеров. Однако поскольку считается, что эти шестеро частных лиц косвенно владеют акциями, которые находятся во владении принадлежащим им кор-
/ пораций, то считается, что каждое из этих частных лиц владеет
[ 16 2/3 акций, что относит их к разряду американских акционеров (ст. 957, 958(а)(2) КВД). Поскольку американские акционеры владеют более чем 50% акций иностранной корпорации (т.е. в
| данном примере они владеют 100%), иностранная корпорация является CFC. Аналогично этому, когда иностранные товарищества или трасты (доверительные фонды) владеют акциями иностранных корпораций, необходимо связывать владение этими акциями с
215
юнеров
конкретным партнером или падения, частное лицо США акции, принадлежащие определенным
SS Г
(ст. 958(Ь) КВД). Например' если CS 9% SS иностранной корпорации, а "Ребенок" владеет 4% то "РодГ гель" является американским акционером, если необходимо установить, является ли иностранная корпорация CFC С этой же точки зрения "Ребенок" также является американским акционером, но не допускается дважды засчитывать эти акции при установлении факта принадлежности иностранной корпорации к CFC.
До Закона о налоговой реформе 1986 г. можно было избежать квалифицирования иностранной корпорации как CFC передачей 50%-ной доли акций с правом голоса (обычно доли привилегированных акций) корпорации дружественным иностранным акционерам при сохранении 50% акций с правом голоса и большей части акций по стоимости. В настоящее время механизм тестирования запускается при наличии более чем 50% акций с правом голоса или более чем 50% стоимости акций корпорации. Если американские акционеры сохраняют за собой акции, составляющие более 50% стоимости капитала корпорации, то применяются положения о контролируемой иностранной корпорации.
9.03. Налогооблагаемый доход акционеров
Если иностранная корпорация согласно ст. 957(а) является CFC в течение непрерывного периода в 30 или более дней в на-, логовом году то каждый американский акционер (владеющий!/ акциями на последний день года) должен включать в свои доходы сумму, состоящую из двух основных компонентов, пропорциональной доли налогоплательщика Bjoxngesiibpart F и л™ ДоТСГС, инвестирований американскую собственность (ст. 951(а) КВДГПрогюрциональная доля акционера в доходе subpart Fосновывается на'прямом и косвенном владении акционерным капиталом (но не на подразумеваемом еншПо существу, ст. 951(а) КВД рассматривает Р" плюс любые иностранныёдоходы, инвестированны
«еров
216
9. Контролируемые иностранные корпорации
и соответствующие положения
9.03.
Налогооблагаемый 5ЯН5Й
217
скую собственность. Предположим, что CFO полностью принадлежит американской корпорации и получае? 1 тыс. долл. дохода subpart F в первом году и в том же году выплачивает американской корпорации дивиденд в размере 300 до.ш. Американская корпорация включает в свои доходы 1 тыс. долл., но при этом не включает 300 долл., так как их источником является доход subpart F, включаемый в доход американского акционера на текущей основе.
Американский акционер может фактически не получать дивиденд с дохода, считающегося распределенным. Но американский акционер рассматривается как получивший дивиденд и затем вложивший этот считающийся полученным дивиденд обратно в корпорацию, что увеличивает базис его доли акций (ст. 961 КВД). При последующем распределении дохода, с которого уже получен налог, дальнейшее налогообложение не производится, хотя базис акций американского акционера после распределении должен быть снижен (ст. 959 КВД). Доход, считающийся распределенным американскому акционеру, может повлечь за собой косвенный иностранный налоговый кредит на какие-либо кредитуемые уплаченные иностранные налоги (ст. 960 КВД).
(а) Доход subpart F
Как уже отмечалось, доход subpart F легко перемещается под юрисдикцию с низкими налогами. Доход subpart__F_cocTotrr_ji3 нескольких категорий дохода: дохода, полученного от страхования американских рисков, дохода иностранной базовой компании, определенного доходом стран, вовлеченных в международные бойкоты, а также определенного нелегальной выплатой (ст. 952(а) КВД). Наиболее важной категорией является доход иностранной базовой компании. Термин "доход иностранной базовой KOMnaHHH"(foreigii base company income), в свою очередь, состоит из пяти категорий (ст. 954 КВД). Эти категории относятся преимущественно к холдинговой структуре: когда американская материнская корпорация создает дочернюю компанию за рубе-жом (т.е. базовую компанию), стараясь оставить часть дохода от своей"активной хозяйственной деятельности под юрисдикцией с низкими налогами. Например, американская материнская корпорация-производитель могла бы продавать свою продукцию
заграничной дочерней компании, которая
продавала бы
ЭТу продукцию конечным потреби
ния ценами часть дохода от ZL
быть помещена под юрисдикцию
ст. 482 КВД позволяет с'вд nZZZoZlZ S
ринскои и дочерней компаниями, положения о Сгс2гОД
гораздо более действенный инструмент.
(1) Доход иностранной личной холдинговой компании (Foreign Personal Holding Company Income
Первая категория доходов иностранной базовой компании -доход иностранной личной холдинговой компании (ст. 954(а)(1) и (с) КВД). Как правило, эта категория охватывает пассивный доход, такой, как дивиденды, проценты, рентные платежи, роялти, а также чистые поступления от продажи активов, приносящих эти поступления, или от продажи активов, не приносящих дохода. (Доходами иностранной личной холдинговой компании, являются также поступления от товарных операций и операций с иностранной валютой). Таким образом, если американская материнская корпорация (или частное лицо США) использует иностранную корпорацию как держателя инвестиций, чтобы инвестиционный доход оставался под юрисдикцией с низкими налогами, то доход будет квалифицироваться как доход иностранной личной холдинговой компании, который является доходом иностранной базовой компании. Последний, в свою очередь, является доходом subpart F, подлежит налогообложению в рамках налогообложения акционеров, даже если он не распределен иностранной корпорацией.
Рассматриваемый доход включает также доход, эквивалентный проценту. Например, американская материнская корпорация, бухгалтерский учет в которой осуществляется по принципу наращивания2 , продает имущество (с нулевым базисом) или
' Личная холдинговая компания - это компания, имеющая ограниченное число акционеров, как правило, ее основная сфера деятельности - извлечение пассивного дохода путем получения дивидендов, арендной платы, роялти:и. т.д подпадает под специальный налог на нераспределенный доход.™™™" ™ ст 541 и последующими КВД. Цель налога - не допустить избежания акционерами высокого налогообложения. — Примеч. пер.
- Доходы и расходы признаются в момент их возникновения, хогя еще не получены или не выплачены наличными. — Примеч. пер.
218
9. Контролируемые иностранные корпорации и соответствующие положения
9.03. Налогооблагаемый доход акционеров
219
оказывает услуги в обмен на ожидаемые поступления на счет дебитора в размере 10 тыс. долл. Эти ожидаемые поступления она продает (т.е. отдает на факторинг) контролируемой иностранной корпорации за 7 тыс. долл. При отсутствии корректирующего положения американская материнская корпорация могла бы декларировать чистый доход 7 тыс. долл. (10 тыс. долл. накопленного дохода минус убытки при продаже ожидаемых поступлений). Со своей стороны, CFC декларировала бы доход в сумме 3 тыс. долл., если ожидаемые поступления были бы получены. В соответствии со ст. 864(d) КВД эта сделка рассматривается как заем 7 тыс. долл., выданный CFC должнику под ожидаемые поступления; доход 3 тыс. долл., полученный CFC, рассматривался бы как процент по займу. Указанные 3 тыс. долл., характеризуемые как процент, являются доходом иностранной [личной холдинговой компании, который обычно облагается на-| логом согласно ст. 951 (а) в рамках налогообложения американской материнской корпорации. Таким образом, американская материнская корпорация декларирует доход 7 тыс. долл., когда ожидаемые поступления переданы на факторинг, и доход 3 тыс. долл. — когда CFC получает ожидаемые поступления.
Существует специальное правило для арендных платежей и роялти, которое отражает тот факт, что эти доходы могут быть получены в результате активной хозяйственной деятельности. Если арендная плата или роялти получены от активной торговой или хозяйственной деятельности и не от связанных налогоплательщиков (например, от дочерней компании дочерней компании), то поступления в данном случае не являются доходом иностранной личной холдинговой компании (ст. 954(с)(2)(А) КВД). Например, арендная плата, полученная CFC от розничного проката автомобилей со значительными затратами на техническое обслуживание, ремонт и рекламу, понесенными CFC, не будет считаться доходом иностранной личной холдинговой компании.
Если арендная плата или роялти получены CFC от связанной стороны и предназначаются для уплаты за пользование имуществом, расположенным в стране, где организована CFC, то они исключаются из дохода иностранной личной холдинговой компании (ст. 954(с)(3) КВД). Например, если CFC, расположенная в Ирландии, сдает ирландское предприятие в аренду своей дочерней компании, специализирующейся на производстве и про-
лаже станков, то рентная плата не является доходом suboart F лаже если не применяется исключение для активной хозяЕен' ной деятельности. Такое упрощение правила для связан" рон предположительно отражает тот факт, что CFC, получающая арендную плату (*Ш»_£оя]тш1затОВщГ;
если она о_р_ганизована